Право, применимое к наследственным отношениям с иностранным элементом. Коллизионные вопросы наследования.

 

Наследственное право как институт гражданского права представляет собой совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к другим лицам. Наследование – это один из способов приобретения права собственности во всех правовых системах. Основными принципами наследственного права являются: свобода завещания и охрана интересов семьи.

К определению природы наследования в теории и практике существует два подхода:

1) в странах континентального права, в том числе в Российской Федерации, наследование понимается как разновидность универсального правопреемства, то есть наследник рассматривается как продолжатель юридической личности наследодателя. Таким образом, наследник при принятии наследства становится «абсолютным» носителем прав и обязанностей наследодателя.

2) в странах "общего права" наследование понимается как распределение имущества умершего между лицами, указанными в законе и (или) завещании.

Данная концепция исходит из того, что при наследовании юридическая личность умершего прекращает существовать, соответственно происходит и ликвидация его имущества. После того, как осуществляется сбор причитающихся наследодателю долгов, оплата его долгов, погашение его налоговых и иных обязанностей, наследники получают право на чистый остаток.

Кроме того, можно выделить и такую особенность как переход права. В частности, в континентальном праве наследство переходит непосредственно к наследнику, в то время как в США и Великобритании имущество наследодателя сначала переходит по праву доверительной собственности к «личному представителю» умершего, который передает наследникам лишь часть, оставшуюся после расчетов с кредиторами.

Законодательство иностранных государств в области наследования достаточно разнообразно. По-разному осуществляется регулирование как в целом наследования, так и отдельных аспектов. Так, законодательство государств устанавливает различный порядок очередности при вступлении в наследство. Так, к числу наследников по закону относятся, как правило, в первую очередь ближайшие родственники наследодателя. В то же время круг наследников по закону и очередность их призвания к наследованию в разных странах неодинаков. Например, во Франции в основу классификации наследников по закону и определения последовательности призвания их к наследству положена система разрядов (ordres), разделяющая кровных родственников на группы в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю:

- к первому разряду относятся нисходящие наследодателя – дети, внуки;

- ко второму – родители, а также его братья и сестры и их нисходящие родственники;

- к третьей – прочие восходящие – дед, бабка, прадед и т.д.

- к четвертому – прочие боковые родственники (кроме братьев и сестер) до шестой степени родства, то есть двоюродные братья и сестры, дяди и тети.

В Германии и Швейцарии для определения очередности призвания к наследованию по закону используется система «парантелл». Это группа кровных родственников, образуемая общим предком и его нисходящими. Первая парантелла включает самого наследодателя и его нисходящих, вторая – родителей наследодателя и их нисходящих, третья – деда и бабку и их нисходящих, четвертая – прадедов и прабабок и их нисходящих и т.д. Родственники призываются по парантеллам. Следовательно, наследниками первой очереди будут являться «представители» первой парантеллы, второй очереди – второй и т.п.

Особым статусом обладает переживший супруг, несмотря на то, что он не включается ни в одну из очередей, во Франции, например, он идет впереди наследников четвертого разряда, устраняя их от наследования и приобретая имущество в полную собственность. В Германии и Швейцарии – призывается к наследованию наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл.

В Великобритании же переживший супруг имеет привилегированное положение в ряду наследников по закону. Размер его доли зависит от того, оставил ли наследодатель нисходящих родителей, братьев и сестер. Если же пережившего супруга нет, то законодательство устанавливает следующую очередность к призванию к наследству:

1) нисходящих;

2) родителей;

3) полнородные братья и сестры;

4) неполнородные братья и сестры;

5) деды и бабки;

6) полнородные дяди и тети;

7) неполнородные дяди и тети.

Кроме того, в законодательстве иностранных государств существуют также различные подходы, например, в США не существует специального права на обязательную долю в наследстве, а в мусульманских странах наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами-женщинами. В Швейцарии и Германии помимо завещаний существуют так называемые договоры о наследовании, а в Великобритании отсутствует прямая передача наследственного имущества наследникам: право на наследство переходит к ним под судебным контролем.

Таким образом, коллизии в наследовании могут возникнуть в связи с тем, что государства по-разному определяют круг наследников, а также и порядок вступления в наследство, распределение наследственной массы, момент вступления в наследство. И поскольку в данные правоотношения отягощены иностранным элементом, то необходимо определить применимое к ним право. Именно в соответствии с применимым правом и будет определен круг наследников, решены вопросы о правах на обязательную долю в наследстве, о наследственных правах пережившего супруга, о процедуре вступления в наследство и т. п. Как правило, используются три коллизионные привязки:

- личный закон наследодателя (гражданства или местожительства);

- закон места составления акта (завещания);

- закон местонахождения вещи.

И законодательство, и международные договоры в качестве общей коллизионной нормы определяют личный закон наследодателя. В основном, отсылка к закону гражданства свойственна континентальной правовой системе, а применение места жительства - странам англосаксонской системы права. В тоже время, некоторые государства, не принадлежащие к последней, тем не менее, также применяют рассматриваемый принцип.

Одна из коллизий в наследовании связана с разделением вещей на движимые и недвижимые. Наследование движимых вещей определяется по личному закону наследодателя, наследование недвижимых вещей определяется по их местонахождению. Обращение к закону гражданства достаточно часто встречается не только в национальном законодательстве, но и в договорах о правовой помощи по гражданским семейным и уголовным делам. Например, такое положение закрепляется в договорах РФ с КНДР, Польшей, Болгарией и др. Однако достаточно большое количество договоров, устанавливающих в качестве применимого права закон последнего места жительства. Такое положение закреплено, например, в Кишеневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Договоре между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1992 г.

Выбор права ограничен территориально. Данное ограничение проявляется в возможности выбора, как правило, только из определенных правопорядков, имеющих связь с правоотношением. Так, ст. 25 Вводного закона к ГГУ определяет, что к наследованию применяется право государства, гражданином которого является наследодатель в момент своей смерти, но он в завещании может выбрать германское право для недвижимого имущества, находящегося внутри страны. Закон о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г. предусматривает, что отношения по наследованию регулируются национальным законом наследодателя на момент его смерти, в то же время наследодатель может, сделав заявление в форме завещания, подчинить наследственное отношение целиком действию права государства, в котором он проживает (ст. 46). Близкой позиции придерживается Закон о международном частном праве Украины 2005 г., в котором оговорено, что наследственные отношения регулируются правом государства, где наследодатель имел последнее местожительство, если наследодателем не избрано в завещании право государства, гражданином которого он был (ст. 70). Таким образом, круг правопорядков, из которых завещатель может выбрать компетентный, весьма узок. Как правило, это законы гражданства (при общем критерии, отсылающем к месту жительства), местожительства (при общем критерии - закон гражданства) и места нахождения имущества (общий критерий - один из национальных законов). Иначе говоря, четко прослеживается стремление законодателя применить оба варианта национального закона наследодателя.

В литературе можно встретить деление правовых систем, на те, которые допускают выбор будущим наследодателем права, применимого к наследованию (Германия, Армения, Узбекистан, Кыргызстан, Италия), и системами, более многочисленными, которые этого не разрешают (Япония, Южная Корея, Россия, Венгрия, Египет и другие). В последних опасаются, что возможность для завещателя выбирать применимое право может быть использована им для обхода норм, которые защищают некоторых наследников, предоставляют им определенные привилегии. Несмотря на это, некоторые страны, относящиеся к первой системе, все-таки предоставляют наследникам благоприятные условия для вступления в наследство, например, ст. 46 Закона Италии Реформа итальянской системы международного частного права1995 г. устанавливает, что если лицо, сделавшее заявлении о выборе права, является гражданином Италии, то такой выбор не может затрагивать права, которыми итальянское законодательство наделяет в отношении наследственного имущества наследников, пребывающих на территории Италии на момент смерти наследодателя.

В настоящее время среди государств Европейского союза можно выделить два государства, которые признают минимальные формы автономии в наследственной области, речь идет о Германии и Италии, а два других государства – Финляндия и Нидерланды, признающие автономию воли в гораздо более широких пределах. Статья 25 Вводного закона ГГУ позволяет завещателю выбрать немецкое право для организации перехода по наследству недвижимого имущества, находящегося в Германии. Это положение касается только иностранных завещателей, потому что наследование после гражданина Германии будет регулироваться немецким правом. Оно имеет явное достоинство, упрощая раздел наследства и регистрацию прав на передаваемое имущество в земельной книге. В Италии статья 46 вышеуказанного закона разрешает завещателю, наследование после которого регулируется обычно его национальным законом, выбрать закон своего обычного места жительства, но в случае если на момент смерти он не будет находиться на территории этого государства такое заявление будет признано недействительным (в этом и заключается ограниченный характер автономии).

Гаагская конвенция, применяемая в Нидерландах и на которой в значительной мере основан также финский закон, вступивший в силу в 2002 году, позволяет завещателю выбрать закон государства, гражданство которого он имеет или в котором он постоянно проживает, при условии, что он имел данное гражданство или обычное место жительства на день professio juris[4] или смерти. В Гаагской конвенции эта возможность выбора расширена также за счет права, применимого к наследственным пактам.

Преимуществом использования professio juris является обеспечение юридической безопасности. Выбор применимого права позволяет завещателю заранее организовать собственное наследование как некоторого единства имущества и избежать несогласованности, возникающей при применении законодательства нескольких государств, в которых оно находится.

 

Как отмечается в литературе, в настоящее время сложились две основные системы:

- универсальная (единство наследственного имущества и применимого права);

- раздельная (деление наследственного имущества и применимого права в зависимости от вида такого имущества).

Такое деление связано с применением различных коллизионных привязок. В рамках универсальной системы используются коллизионные привязки:

- гражданства - применяется право страны, гражданство которой имел наследодатель;

- местожительства - применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства;

- местонахождения - применяется право страны, где находится движимое и (или) недвижимое имущество.

В рамках универсальной системы вся совокупность наследственного имущества, движимого и недвижимого, каким бы ни было место его нахождения подчиняется единому закону. Так, согласно ст. 17 Вводного титула Гражданского кодекса Египта 1948 года наследственные отношения регулируются законом гражданства наследодателя или, например, ст. 955 Гражданского кодекса Чили 1855 года предусматривает, что наследование открывается по последнему месту жительства наследодателя. К странам универсальной системы также можно отнести Австрию, Алжир, Болгарию, Венгрию, Мали, Марокко, Турцию, Швецию и др.

Раздельная система связана с применением следующих привязок:

- местожительство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право страны, где наследодатель имел последнее место жительства, а к наследованию недвижимого имущества - право страны, где оно находится;

- гражданство и местонахождение - к наследованию движимого имущества применяется право страны, гражданство которой имел наследодатель, а к наследованию недвижимого - право страны, где оно находится.

Например, ст. 3098 Гражданского кодекса Канады 1991 года устанавливает, что наследование недвижимого имущества регулируется правом места его нахождения, а движимое - закону места жительства или закону гражданства. Статья 66 Закона Румынии 1992 года указывает, что наследование в отношении движимого имущества регулируется личным законом умершего. Таким образом, формируются несколько различных наследственных масс, абсолютно независимых друг от друга, как при определении наследников и их взаимной доли в наследстве, так и в отношении порядка раздела наследства. Сюда можно отнести следующие страны: Россия, Франция, Индия, Израиль, Канада, Новая Зеландия, Гаити, США, ЮАР и др.

Внутри этих двух систем существуют различные варианты в отношении определения закона, применимого ко всему наследству, в универсальном режиме, или в отношении наследования движимого имущества при раздельной системе. В целом, применяется личный закон, который понимается либо как закон гражданства наследодателя на день смерти, либо как закон его места жительства.

Попытка устранения различий между принципом места жительства и принципом гражданства была сделана в Гаагской конвенции о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества, 1989 года. Согласно ст. 3 Конвенции последствия открытия наследства регулируются, в первую очередь, правом государства, где на момент смерти наследодателя располагалось место его преимущественного пребывания, если на данный момент он обладал гражданством данного государства (ст. 3 ч. 1) либо проживал там не менее 5 лет до даты своей смерти (ст. 3 ч. 2). Однако в качестве исключения должна быть установлена привязка к закону гражданства, если наследодатель на момент его смерти имел «наиболее тесные связи» со своим государством. Если условия, закрепленные в чч. 1,2 ст. 3, не выполнены, то привязка отсылает к закону гражданства, если умерший не был более тесно связан с другим государством (ст. 3 ч. 3).

Раздельная система направлена на соблюдение в отношении недвижимого имущества иерархических связей между его вещным и наследственным статусом. В частности, это позволяет избегать ситуации, когда наследственный закон распределил права на недвижимое имущество в порядке, который неизвестен lex rei sitaeC:\Users\ТСидорова\AppData\Local\Temp\Temp1_УМКД МЧП.zip\AppData\Local\Temp\Temp3_Дипломы.zip\Igor.HOME\My Documents\Igor\Сайт\Иван\Lagarde_ru.htm - _ftn20, применимому к вещному статусу имущества, как, например, траст или разделение между правом владения и узуфруктом. Напротив, в рамках универсальной системы наследство рассматривается как автономное имущество, которое должно переходить на основе единого закона.

Однако даже в универсальной системе невозможно полностью игнорировать закон места нахождения некоторых видов имущества, особенно недвижимого, когда возникает необходимость подчинить его особому наследственному режиму. В законодательстве некоторых стран, относящихся к универсальной системе существует «расщепление» единства применимого права. Так, в немецком наследственном праве статут наследования определяется по закону гражданства (ст. 25, абз. 1 Вводного закона к ГГУ). Этот статут действует для наследства в целом, как для движимого, так и для недвижимого имущества, но исходя из анализа статей ГГУ в нем можно выделить три исключения: 1) статут отдельной вещи имеет приоритет перед статутом имущества в целом (ст. 3, абз. 3 ГГУ); 2) обратная отсылка в случае коллизионно-правового «расщепления» наследства (ст. 4 абз. 1); 3) в отношении недвижимости на территории Германии наследодатель может согласно ст. 25, абз. 2 Вводного закона ГГУ выбрать немецкое право, что влечет за собой «расщепление» коллизионной привязки в том, что касается регулирования наследственных правоотношений (если в данном случае по отношению к остальному наследственному имуществу будут применяться нормы иностранного государства).

Коллизионное право государств решает следующие вопросы:

- определяет коллизионные привязки для наследственных правоотношений;

- проводит территориальное разделение наследства;

- указывает на содержание и соотношение юридических понятий;

- позволяет наследодателю выбрать применимое право.

Коллизионное регулирование наследственных отношений осуществляется как на национальном, так и на международном уровне. Основными международными договорами, разрешающими коллизии законов в области наследования, являются двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. Среди многосторонних конвенций следует отметить: Конвенцию относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. (Россия не участвует), Конвенцию о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. (Россия не участвует), Конвенцию, предусматривающая единообразный закон о форме международного завещания 1973 г. (СССР подписал, но не ратифицировал).

Гаагская конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. устанавливая компетентный правопорядок предлагает в зависимости от сложившейся ситуации использовать:

- законодательство той страны, гражданством которой лицо обладало до своей смерти или к моменту составления завещания;

- законодательство того государства, где лицо обычно или постоянно проживало до времени своей кончины или в то время, когда оно сделало завещательное распоряжение;

- законодательство того государства, где постоянно находилось недвижимое имущество, выступающее предметом наследования.

Физическим лицам, подпадающим под действие конвенции, предоставляется возможность осуществить выбор и иного права для регламентации правоотношений в сфере завещательных распоряжений, например, применить право той страны, с которой у лица имеется наиболее тесная связь.

Гаагская конвенция в ст. 4 содержит нетрадиционное положение о совместном завещательном распоряжении двух и более лиц, форма которого подчиняется тем же коллизионным правилам, что и в обычных случаях завещания, сделанного одним наследодателем (ст. 3). В ней содержится также и положение, отменяющее применение иностранного права в случае его противоречия публичному порядку данного государства (ст. 8).

Положения, регулирующие процесс установления соответствующего права, содержит и Гаагская конвенция о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности и о его признании 1985 г. В отличие от предыдущего акта, данная конвенция избегает применения коллизионных привязок и рекомендует лицу, передающему наследуемое имущество самому избирать право. Этому лицу вменяется в обязанность сформулировать мотивы своего выбора в специально подготовленном акте (ст. 6). Если лицо не выбрало право, то применяются предписания той правовой системы, с которой наследование доверительной собственности наиболее тесно связано. Для установления такой правовой системы, Конвенция предлагает прибегнуть к ряду формул, указывающих, к законодательству какой страны следует обратиться. Так, например, отношения будут регулироваться:

- законодательством страны, не территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества;

- законодательством страны места нахождения центра управления трастом, фондом.

Данные формулы также призваны указать, нормами и предписаниями какой именно страны следует руководствоваться в правоотношениях между собой лицам, участвующим в процессе наследования доверительной собственности.

Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. посвящена вопросу учреждения международного сертификата по установлению круга лиц, допущенных к управлению движимым или недвижимым имуществом умершего. Такой сертификат составляется компетентным органом, как правило, судебной или административной инстанцией, в государстве - месте обычного проживания. Для определения владельца сертификата и указания его полномочий компетентный орган применяет свое внутреннее право, за исключением следующих случаев, когда оно применяет национальное право того государства, гражданином которого являлся умерший:

- если и государство обычного проживания, и государство его гражданства сделали заявление;

- если государство его гражданства, но не государство его обычного проживания, сделало заявление, и если умерший жил в государстве органа, выдавшего сертификат не менее 5 лет, непосредственно до его смерти.

Перечень возможных полномочий владельца сертификата, упомянутых в Конвенции, устанавливает, например, следующие действия: получение информации о наследственной массе и долгах; принятие к рассмотрению завещаний и других документов, относительно наследственного имущества; принятие превентивных мер, инкассирование долга и выдача расписок, продажа, назначение цены, предъявление иска, заключение мировых соглашений, раздел и другое. Процедура признания сертификата осуществляется путем простого оглашения.

Еще один международный договор, Вашингтонская конвенция о единообразном законе о форме международного завещания 1973 г, содержит две группы требований. Во-первых, договаривающиеся государства обязаны внести в свое законодательство правила составления международного завещания. Принимая к действию нормативные акты о международном завещании, государство может использовать в них либо текст единообразного закона о форме международного завещания, либо его перевод на официальный язык данной страны. Во-вторых, договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц для оформления международного завещания.