Международно-правовой обычай: возникновение, юридическая природа.
Международный договор – основной источник МП.
Согласно ст. 2 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года международный договор «означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких, связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования» (договор, конвенция, соглашение, пакт, акт, протокол, обмен нотами, письмами и др.).
Сторонами международного договора могут быть не только государства, но и международные организации и другие субъекты МП. Международные договоры могут заключаться не только в письменной форме, но и в форме устных (так называемых джентльменских) соглашений, хотя такая форма в современное время практически не используется. Международный договор может представлять не один, а несколько взаимосвязанных документов. Нередко к основному договору дается дополнение в виде протокола или приложений, которые расцениваются как его составные части. Например, четыре Женевских конвенции о защите жертв войны от 12 августа 1949 года и два Дополнительных протокола к ним от 8 июня 1977 года образуют единый акт под названием Женевские конвенции о защите жертв войны; в качестве другого примера можно назвать Договор между СССР и США о ликвидации их ракет средней дальности и меньшей дальности от 8 декабря 1987 года. Одновременно с договором были приняты в качестве приложений к нему меморандум и два протокола, затем были подписаны три соглашения между СССР и США, а затем тринадцать сопутствующих соглашений, где контрагентами выступали другие государства. Наконец, в качестве примера можно назвать Европейскую конвенцию о защите прав и основных свобод человека от 4 ноября 1950 года к которой принято двенадцать Протоколов.
Международный договор является основным источником МП вследствие трех обстоятельств:
1. договорная форма позволяет достаточно четко формулировать права и обязательства сторон;
2. на сегодняшний день договорным регулированием охвачены все без исключения области международных отношений;
3. договоры оптимально обеспечивают согласование и взаимодействие международных норм и норм внутригосударственного законодательства.
Согласно ст. 38 Статута международного Суда ООН международный обычай – это доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы. Чтобы определенное правило поведения стало международным обычаем, оно должно соответствовать трем условиям:
1. длительности наличия повторения;
2. проявления в аналогичной ситуации;
3. согласие самих субъектов МП признавать такое правило поведения в качестве международного обычая.
Наличие обычной нормы может быть подтверждено заявлениями гос-в, судебными решениями, практикой.
Нужно отметить, что время формирования международного обычая под влиянием научно-технического прогресса неуклонно сокращается. Например, на признание свободы судоходства в качестве международного обычая потребовались века, на признание свободы прокладки подводных кабелей и трубопроводов потребовалось где-то 20-30 лет, а признание свободы исследования и использования космического пространства в качестве обычая сформировалось почти мгновенно. Особенно много международных обычаев действует в праве внешних сношений и в международном морском праве.ВСПОМНИМ вместе. В дипломатическом праве, в ММП. Причем обычаи иногда меняются.В конце 50-х г. США решили ввести новшества в приеме высоких гостей-король Саудовской Аравии, сейчас повсеместно и президент РФ встречает гостей в Георгиевском зале Кремля.
Специфика международного обычая заключается в том, что он не представляет собой официального документа, тем не менее он фиксируется во внешнеполитических документах государств, в правительственных заявлениях, в дипломатической переписке.
Сравнительная характеристика международного договора и обычая.
Международный договор и международный обычай имеют ряд общих черт: делаем таблицу:
1. договор и обычай образуются в результате взаимных действий субъектов международного права;
2. оба источника содержат правила поведения, имеющие обязательный характер для создавших их субъектов;
3. несоблюдение или нарушение договора и обычая ведет к идентичным правовым последствиям – прекращению их действия, возникновению требований об удовлетворении претензий и т.д.пример визит Г. канцлера ФРГ на Мадагаскар в 1986 г.
4. сходство подтверждается также единством механизмов их обеспечения. Доказательством является положение ст. 38 Статута Международного Суда ООН о том, что Суд использует на равных началах оба источника.
Различия между договором и обычаем:
1. различаются способы создания договора и обычая. Договор, как правило, возникает из активных действий субъектов; обычай возникает не только из активных, но и из молчаливых акций, отсутствия действия. Пример: обычай определения высотного предела воздушной границы гос-в; исторические заливы;
2. договор имеет четко выраженный во времени процесс создания, одобрения, вступления в силу, прекращение действия, то есть характеризуется наличием временного критерия.
Процесс становления обычая отслеживается с трудом; время его формирования может быть обозначено лишь приблизительно.
3. факт существования договора подтверждается ссылкой на текст документа; доказательством же существования обычая служит исключительно практика государств.
4. резкое различие существует в способах внешнего выражения договора и обычая; договор существует в письменной форме, обычай формально не существует.
5. договор подлежит толкованию в случае возникновения неясностей, разногласий при его применении, обычай не подлежит толкованию.
6. обычай, как правило, идет вслед за практикой, договор же не только фиксирует практику, но и создает таковую, что особенно важно для новых видов сотрудничества.
7. только с договором связан такой институт МП как кодификация.