Пробелы в праве и пути их преодоления. Аналогия закона и аналогия права
Пробел в праве – это отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.
Причины возникновения пробелов:
- законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;
- недостатки юридической техники;
- быстрое развитие, изменение общественных отношений.
Виды пробелов:
- действительный пробел - отсутствие юридической нормы, регулирующей общественное отношение, которое по своему характеру является правовым.
- мнимый пробел – возникает, когда высказывается мнение, что неправовое по своему характеру общественное отношение должно регулироваться нормой права, например, процесс воспитания. Мнимая пробельность не подлежит устранению.
Правило:
Единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномочным органом недостающей нормы или группы норм права.
Методы оперативного преодоления, восполнения пробелов:
Аналогия закона — это принятие решения по конкретному делу на основе правовой нормы, регулирующей сходный случай. Например, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР не предусматривал отвод общественного обвинителя. Однако решение об отводе этого участника уголовного процесса решалось на основе статьи того же Кодекса, предусматривающей отвод прокурора.
Аналогия права — это принятие решения по делу на основе общих принципов права. Речь идет о принципах справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др. Аналогия права применяется в тех случаях, когда невозможно подобрать норму права, регулирующую сходное правовое отношение. Подобные принципы закрепляются в Конституции и других законах. Например, в ч. 1. ст. 6. Гражданского кодекса РФ записано: «При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости».
Правило:
В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, что служит гарантией защиты личности.