Распространение общего права по всему миру 3 страница

Наконец, действует также законодательство 1948 года, которое получило дальнейшее развитие в практике израиль­ских судов.

После того как Великобритания в 1922 году получила ман­дат Лиги наций на управление Палестиной, был принят декрет (British Palectine Order of Aug. 10. 1922), согласно ст. 46 которого всем судам подмандатной территории предписыва­лось применять в полном объеме законодательство Осман­ской империи, действовавшее на 1 февраля 1914 г., турецкие законы, изданные позднее, а также все юридические акты, принимаемые властями подмандатной территории. Далее в

соответствии с обычной практикой британской колониальной администрации декрет уполномочивал суды во всех случаях, когда в применяемом законе отсутствовали необходимые нор­мы, действовать на основании общего прав и права справедли­вости, но, разумеется, лишь при условии, что это будет вызва­но необходимостью, связанной с местными обстоятельствами.

Основу османского права, действовавшего в Палестине в 1922 году, составляли, в свою очередь, источники различного происхождения. Право собственности было изложено в так называемом кодексе “Маджалла”. Он представлял собой собрание норм исламского права ханефитской школы, подготовленное турецкими оккупационными властями в 1869-1876 годах. В области семейно-брачных отношений и наследо­вания действовало некодифицированное исламское право, а важная сфера торгового права регулировалась законами, которые турецкие султаны дословно переписали из французских источников. Британские власти подмандатной территории, в свою очередь, в значительной сте­пени “англизировали” действующее в Палестине право, хотя английс­кое правление длилось менее 30 лет. Это было достигнуто, во-первых, путем замены законов османского периода, основанных на француз­ских источниках, регулирующими предписаниями английского проис­хождения, во-вторых, путем инкорпорации ряда законов, которые дей­ствовали в то время в самой Великобритании, например, в области вексельного права, права компаний и нематериальных имущественных прав. Попутно использовались нормы, создаваемые английским прецедентным правом, которые облекали здесь в форму законов. Таким способом было проще внедрять английское право на принадлежавшей в то время Великобритании территории. Этот метод использовался в отно­шении деликтного и уголовного права. Усилению процесса “англизации” права способствовало и то обстоятельство, что суды широко при­меняли общее право не только в тех случаях, когда действующее право не регулировало отдельные вопросы или даже какие-либо области пра­вового регулирования в целом (как, например, неосновательное обога­щение или коллизионное право), но часто и тогда, когда действующие нормы, особенно если это были нормы османского права, были не ясны и требовали толкования.

После образования государства Израиль 14 мая 1948 г. его законодатель одним из первых своих актов (закон о праве и управлении) оставил в силе все действующее на тот момент право, за исключением случаев, когда оно уже было измене­но или отменено новым законодательством. А это уже в зна­чительной мере имело место. Но, конечно, при этом следует учитывать разный подход к различным источникам права. Регламенты времен подмандатной территории, основанные на английском праве, действуют и поныне. Это относится и к таким важным сферам, как торговое право и право компа-

ний, несмотря на то что с 1972 года при толковании этих регламентов английские судебные решения имеют лишь ре­комендательный, а не обязательный характер, как было во времена британского мандата.

Напротив, акты, основанные на источниках османского права, практически потеряли свое значение, так как изра­ильский законодатель, начиная с 1965 года, принял множест­во законов, которые частично изменили обязательственное и вещное право, и потому кодекс “Маджалла” в значительной мере перестал действовать.

Среди этих законов были и такие, которые затрагивали договорное право (см. Zeltner, Rabeis Z., 39, 1975, 56), пред­ставительство, "цессию, торговые сделки и дарение, земель­ное и наследственное право.

Позднее они легли в основу гражданского кодекса. По форме они следовали модели континентального права, огра­ничиваясь установлением лишь основополагающих принци­пов, конкретизировать которые предоставлялось судьям. Не­редко законы содержат и общие оговорки, однако в них нет запутанных детализаций в стиле “барокко”, столь типичных для английской кодификационной техники.

На содержание упомянутых законов значительное влия­ние оказало не только общее право, но и право .конти­нентальной Европы и Гаагская конвенция о единообразном регулировании купли-продажи, на которую израильский за­конодатель в значительной мере опирался. Сравнительно-правовая основа этих законов свидетельствует о том, что при их толковании и восполнении пробелов не следует более обращаться к английскому праву, а надо толковать и разви­вать их исходя из их собственного содержания. Значение общего права для содержания действующего в Израиле граж­данского права также, вне всякого сомнения, постепенно уменьшается. Однако несомненно и то, что по стилю и мето­дам правотворчества в Израиле ориентируются на традиции общего права.

“Израильское прецедентное право являет собой типичный пример права стран, придерживающихся традиций общего права. Манера веде­ния процесса, способы доказательства и общий подход характеризуют­ся чертами, присущими системе общего права. То же самое можно сказать и об отношении судей, ученых-юристов и адвокатов к преце­дентам, о роли судов и об их вкладе в развитие права” (Friedmann, аа0, р. 22).