Понятие, субъекты и правовое регулирование внешнеэкономической деятельности субъектов хозяйствования. .

Содержание договора простого товарищества, порядок распределения прибыли и убытков.

СОЗДАНИЕ ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Создание простого товарищества включает в себя два этапа: а) заключение догово­ра; б) внесение вкладов.

Гражданский кодекс не содержит специальных требований к форме дого­вора простого товарищества. Следовательно, необходимо исходить из общих положений о форме сделки (ст. 159-166 ГК) и форме договора (ст. 404 ГК).

При совершении договора простого товарищества стороны должны согла­совать предмет договора, а также иные его условия (при этом Кодекс не содер­жит перечня существенных условий договора).

Основные условия договора, которые, как правило, согласовывают стороны, это:

а) формы участия (размеры и формы внесения вкладов);

б) управление предприятием товарищества и ведение общих дел;

в) порядок распределения прибыли и убытков;

г) ответственность участников по общим обязательствам;

д) ответственность сторон за неисполнение либо ненадлежащее исполнение договора простого товарищества.

Стороны также могут согласовать и другие условия договора в случае, если одна из сторон будет настаивать на этом, либо иные условия, вытекающие из существа отношений.

4. В связи с тем, что в законодательстве большинство вопросов функциони­рования простого товарищества детально не урегулированы либо присутствует диспозитивность, участники простого товарищества имеют возможность, руко­водствуясь потребностями конкретного предприятия товарищества, более пол­но учесть специфику его деятельности в договоре.

5. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело (п. 1 ст. 912 ГК).

6. В качестве вклада в общее дело в зависимости от целей создания и вида деятельности предприятия товарищества могут быть внесены: а) денежные средства; б) иные вещи, в том числе здания, сооружения, оборудование, цен­ные бумаги и т.д.; в) имущественные права (право пользования имуществом, товарным знаком и т.д.); г) трудовое участие товарища, в том числе услуги, работы товарища; д)деловой авторитет (кредит доверия), идея, деловой опыт, профессиональные знания, навыки и умения; е) деловая репутация; ж) деловые связи.

7. Имущество может передаваться как в общую собственность участников договора, так и только в пользование либо владение и пользование. Напри­мер, станок, необходимый для совместной деятельности, необязательно вно­сить в качестве вклада в общее имущество, можно передать в общее имущество лишь право пользования данным станком. Однако оценка вклада в данном случае будет осуществляться не на основании стоимости имущества, а исходя из платы за пользование данным имуществом.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств (п. 2 ст. 912 ГК). Однако, как правило, вклады не равны между собой по стоимости.

8. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (п. 2 ст. 912 ГК). То есть вклады товарищей оцениваются согла­шением сторон вне зависимости от балансовой стоимости имущества. При этом, если имущество, внесенное в качестве вклада товарища, остается на его собственном балансе (как товарища, который является «держателем» общего имущества), он обязан произвести переоценку данного имущества в соответ­ствии с ценой, установленной договором, а разницу отнести на счет прибылей и убытков.

9. Наибольшую сложность при оценке вкладов представляет собой оценка так называемых нематериальных вкладов, которые, как правило, в иной ситу­ации не подлежат денежной оценке. Речь идет о знаниях, навыках, умении, деловых связях и т.д.

В основу их оценки можно положить уровень образования, профессиональ­ный стаж, но самое главное - их потенциальную полезность для товарищества, а раз так, то объективности по таким вопросам достичь достаточно сложно, see будет зависеть от соглашения между товарищами.

Проще оценить деловые связи товарища, в основу оценки которых можно положить объем сделок, заключаемых данным товарищем с определенной категорией контрагентов (или на рынке определенного товара), если именно с этой категорией или этим товаром (работой, услугой) собирается работать товарищество. Однако если под деловыми связями понимать круг знакомств в деловом мире, то это вряд ли поддается объективной оценке, и все опять же будет зависеть от соглашения между товарищами.

Понятие «деловые связи» не включает в себя понятие «политические зна­комства», однако, в связи с тем что Кодекс не раскрывает содержание понятия «деловые связи», товарищи могут признать и такой вклад.

Что же касается внесения в качестве вклада деловой репутация, то она представляет собой устойчивый авторитет и известность субъекта на соответ­ствующем рынке, в силу чего деятельность простого товарищества получает преимущества и поддержку через использование в своем наименовании наиме­нования (имени) товарища, предоставившего в качестве вклада свою деловую репутацию. Оценка данного вклада также достаточно сложна, в связи с чем она будет осуществляться прежде всего исходя из заинтересованности товари­щей в участии в их товариществе лица, обладающего соответствующей деловой репутацией.

10. В качестве вклада товарища может рассматриваться также трудовое участие его работников в деятельности простого товарищества, которое может быть оценено.

В этом случае все расходы, связанные с оплатой труда и иными выплатами работникам, такой товарищ несет самостоятельно (в случае же, когда трудовое участие не оценивалось и не вносилось в качестве вклада, все расходы по оплате труда (в том числе и налоги на фонд оплаты труда) должны распреде­ляться между товарищами в соответствии с договором).

11. Представляет интерес вопрос о возможности внесения вклада в общее дело путем зачета требований к иным товарищам. Исходя из того что требова­ние представляет собой имущественное право, имеющее денежную оценку, и отсутствует прямой запрет на формирование вклада подобным образом, вклад может быть внесен и указанным образом.

Невнесение товарищем своевременно своего вклада в общее дело делает его ответственным за возможные убытки иных товарищей, т.е. в случае негатив­ных последствий, вызванных невнесением вклада (например, связанных с не­исполнением либо ненадлежащим исполнением взятых на себя обязательств), все убытки иных товарищей ложатся на просрочившего товарища. При этом в договоре, например, вместо возмещения убытков или вместе с возмещением убытков может быть предусмотрена обязанность товарища уплатить иным то­варищам неустойку (штраф, пеню).

12. Уменьшение общего имущества товарищей не влечет за собой обязанно­сти товарищей сделать дополнительные вклады, если договором не предусмот­рено иное. В последнем случае товарищи должны вносить вклады пропорционально долям товарищей в общем имуществе. Однако товарищи могут согласовать между собой и иной порядок внесения дополнительных вкладов, но в этом случае должно измениться и соотношение долей товарищей.

ПОНЯТИЕ ТОВАРИЩА. ЕГО ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ

1. Участниками договора простого товарищества могут быть любые дееспо­собные физические лица, а также юридические лица, цели и предмет деятель­ности которых соответствует предмету деятельности простого товарищества. Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы, а также государственные органы, в том числе органы местного управления и самоуправления.

в) порядок распределения прибыли и убытков;

г) ответственность участников по общим обязательствам;

д) ответственность сторон за неисполнение либо ненадлежащее исполнение договора простого товарищества.

Стороны также могут согласовать и другие условия договора в случае, если одна из сторон будет настаивать на этом, либо иные условия, вытекающие из существа отношений.

4. В связи с тем что в законодательстве большинство вопросов функциони­рования простого товарищества детально не урегулированы либо присутствует диспозитивность, участники простого товарищества имеют возможность, руко­водствуясь потребностями конкретного предприятия товарищества, более пол­но учесть специфику его деятельности в договоре.

5. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело (п. 1 ст. 912 ГК).

6. В качестве вклада в общее дело в зависимости от целей создания и вида деятельности предприятия товарищества могут быть внесены: а) денежные средства; б) иные вещи, в том числе здания, сооружения, оборудование, цен­ные бумаги и т.д.; в) имущественные права (право пользования имуществом, товарным знаком и т.д.); г) трудовое участие товарища, в том числе услуги, работы товарища; д) деловой авторитет (кредит доверия), идея, деловой опыт, профессиональные знания, навыки и умения; е) деловая репутация; ж) деловые связи.

7. Имущество может передаваться как в общую собственность участников договора, так и только в пользование либо владение и пользование. Напри­мер, станок, необходимый для совместной деятельности, необязательно вно­сить в качестве вклада в общее имущество, можно передать в общее имущество лишь право пользования данным станком. Однако оценка вклада в данном случае будет осуществляться не на основании стоимости имущества, а исходя из платы за пользование данным имуществом.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств (п. 2 ст. 912 ГК). Однако, как правило, вклады не равны между собой по стоимости.

8. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (п. 2 ст. 912 ГК). То есть вклады товарищей оцениваются согла­шением сторон вне зависимости от балансовой стоимости имущества. При этом, если имущество, внесенное в качестве вклада товарища, остается на его собственном балансе (как товарища, который является «держателем» общего имущества), он обязан произвести переоценку данного имущества в соответ­ствии с ценой, установленной договором, а разницу отнести на счет прибылей и убытков.

9. Наибольшую сложность при оценке вкладов представляет собой оценка так называемых нематериальных вкладов, которые, как правило, в иной ситу­ации не подлежат денежной оценке. Речь идет о знаниях, навыках, умении, деловых связях и т.д.

В основу их оценки можно положить уровень образования, профессиональ­ный стаж, но самое главное - их потенциальную полезность для товарищества, а раз так, то объективности по таким вопросам достичь достаточно сложно, все будет зависеть от соглашения между товарищами.

Проще оценить деловые связи товарища, в основу оценки которых можно положить объем сделок, заключаемых данным товарищем с определенной категорией контрагентов (или на рынке определенного товара), если именно с этой категорией или этим товаром (работой, услугой) собирается работать товарищество. Однако если под деловыми связями понимать круг знакомств в деловом мире, то это вряд ли поддается объективной оценке, и все опять же будет зависеть от соглашения между товарищами.

Понятие «деловые связи» не включает в себя понятие «политические зна­комства», однако, в связи с тем что Кодекс не раскрывает содержание понятия «деловые связи», товарищи могут признать и такой вклад.

Что же касается внесения в качестве вклада деловой репутации, то она представляет собой устойчивый авторитет и известность субъекта на соответ­ствующем рынке, в силу чего деятельность простого товарищества получает преимущества и поддержку через использование в своем наименовании наиме­нования (имени) товарища, предоставившего в качестве вклада свою деловую репутацию. Оценка данного вклада также достаточно сложна, в связи с чем она будет осуществляться прежде всего исходя из заинтересованности товари­щей в участии в их товариществе лица, обладающего соответствующей деловой репутацией.

10. В качестве вклада товарища может рассматриваться также трудовое участие его работников в деятельности простого товарищества, которое может быть оценено.

В этом случае все расходы, связанные с оплатой труда и иными выплатами работникам, такой товарищ несет самостоятельно (в случае же, когда трудовое участие не оценивалось и не вносилось в качестве вклада, все расходы по оплате труда (в том числе и налоги на фонд оплаты труда) должны распреде­ляться между товарищами в соответствии с договором).

11. Представляет интерес вопрос о возможности внесения вклада в общее дело путем зачета требований к иным товарищам. Исходя из того что требова­ние представляет собой имущественное право, имеющее денежную оценку, и отсутствует прямой запрет на формирование вклада подобным образом, вклад может быть внесен и указанным образом.

Невнесение товарищем своевременно своего вклада в общее дело делает его ответственным за возможные убытки иных товарищей, т.е. в случае негатив­ных последствий, вызванных невнесением вклада (например, связанных с не­исполнением либо ненадлежащим исполнением взятых на себя обязательств), все убытки иных товарищей ложатся на просрочившего товарища. При этом в договоре, например, вместо возмещения убытков или вместе с возмещением убытков может быть предусмотрена обязанность товарища уплатить иным то­варищам неустойку (штраф, пеню).

12. Уменьшение общего имущества товарищей не влечет за собой обязанно­сти товарищей сделать дополнительные вклады, если договором не предусмот­рено иное. В последнем случае товарищи должны вносить вклады пропорционально долям товарищей в общем имуществе. Однако товарищи могут согласовать между собой и иной порядок внесения дополнительных вкладов, но в этом случае должно измениться и соотношение долей товарищей.

ПОНЯТИЕ ТОВАРИЩА. ЕГО ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ

1. Участниками договора простого товарищества могут быть любые дееспо­собные физические лица, а также юридические лица, цели и предмет деятель­ности которых соответствует предмету деятельности простого товарищества. Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы, а также государственные органы, в том числе органы местного управления и самоуправления, если они являются субъектами гражданского права, могут при необ­ходимости стать участниками договора простого товарищества.

Однако товарищами в договоре простого товарищества, создаваемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индиви­дуальные предприниматели и(или) коммерческие организации (п. 1 ст. 911 ГК).

2. Права и обязанности товарищей друг перед другом определяются догово­ром, однако можно выделить следующие общие права и обязанности товари­щей, свойственные всем договорам простого товарищества:

2.1. Товарищи имеют права:

а) участвовать в управлении делами простого товарищества (ст. 914 ГК);

б) получать информацию о деятельности простого товарищества, в том числе знакомиться со всей документацией по ведению дел (ст. 915 ГК);

в) принимать участие в распределении прибыли (ст. 918 ГК);

г) пользоваться общим имуществом в порядке, определяемом по общему согласию товарищей, а при недостижении согласия - в порядке, определяемом судом (п. 3 ст. 913 ГК);

д) на возмещение произведенных за свой счет расходов в интересах иных товарищей;

е) в случае прекращения договора - на раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей (п. 2 ст. 920 ГК).

2.2. Товарищи имеют обязанности:

а) участвовать в деятельности простого товарищества в соответствии с усло­виями договора;

б) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены договором (ст. 912 ГК); на содержание общего имущества и возмещение расходов, связанных с выполнением этой обязанности (п. 4 ст. 913; ст. 916 ГК);

в) отчитываться перед иными товарищами о проделанной работе - для товарищей, осуществляющих деятельность по ведению дел простого товарище­ства. Перечень сведений, которые должен содержать отчет, а также сроки его подачи должны устанавливаться в договоре.

3. В отношении товарища отсутствует запрет, связанный с ограничением конкуренции с простым товариществом, т.е. товарищ вправе без согласия остальных товарищей совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности простого товарищества.

В договоре невозможно установить запрет на конкуренцию, в частности, предусмотреть полный отказ товарища на осуществление предпринимательс­кой деятельности, однородной с деятельностью простого товарищества, за рам­ками товарищества, так как договором не могут быть ограничены законные права лица. Хотя, конечно, введение подобного ограничения было бы целесо­образным (если бы его предусмотрел законодатель).

4. Личное участие товарища в деятельности простого товарищества отнюдь не означает его обязанности обязательного личного труда в виде осуществления конкретных действий, связанных с производством товаров, работ, услуг, хотя, разумеется, и не исключает этого. Личное участие означает, что товарищ свои­ми действиями может порождать права и обязанности для иных товарищей.

ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В ПРОСТОМ ТОВАРИЩЕСТВЕ

1. По общему правилу внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совмес­тной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются общей долевой собственностью участников договора про­стого товарищества (отсутствует отчуждение имущества со стороны участника). Однако договором или законодательством либо исходя из существа обязатель­ства может быть установлен иной правовой статус имущества, вносимого в качестве вклада в общее дело, а также плодов и доходов от данного имущества (п. 1 ст. 913 ГК). (О праве общей долевой собственности см. комментарий к гл. 16 ГК.)

2. В отличие от общего правила Кодекс, как уже указывалось выше, допуска­ет возможность невозникновения общей долевой собственности при совершении договора простого товарищества. Это имеет место в случае, когда договор заклю­чили между собой два и более лица, имущество которых принадлежит на праве собственности одному лицу (унитарные предприятия и(или) учреждения). На­пример: два унитарных предприятия, относящихся к республиканской собствен­ности, два коммунальных унитарных предприятия одной и той же административно-территориальной единицы Республики Беларусь, два унитар­ных предприятия, принадлежащих на праве собственности одному физическому либо юридическому лицу. Однако и в этом случае при владении, пользовании и распоряжении имуществом наблюдаются признаки, свойственные режиму об­щей собственности, в силу того, что, несмотря на принадлежность имущества этих лиц на праве собственности одному субъекту, в данных отношениях каж­дый из участников договора, выступая как самостоятельный носитель прав, имеет по отношению к иным участникам права и обязанности, присущие соб­ственнику (с учетом того, что законодательством и собственником могут быть установлены определенные ограничения полномочий данного лица при реализа­ции права владения, пользования и распоряжения имуществом).

Часть вторая п.1 ст. 913 ГК предусматривает, что в случае, если товарищи обладают имуществом по иным основаниям, которые отличны от права соб­ственности (на праве хозяйственного ведения, оперативного управления, по договору аренды, по договору безвозмездного пользования имуществом и т.д.), и вносят это имущество в качестве вклада в общее дело, то данное имущество используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. Однако правовой статус оснований владения и распоряжения имуществом, указанный в комментируемом положении Кодекса, неравнозначен, т.е. владение и распо­ряжение имуществом на вещном праве, каковым является право хозяйственно­го ведения и оперативного управления, отличается от владения и распоряжения имуществом на праве аренды или безвозмездного пользования. Вследствие этого, если в первом случае имущество (вещь) может быть внесено в натуре в качестве вклада в общее дело, то во втором случае в качестве вклада в общее дело может быть внесено лишь имущественное право (право арендатора или пользователя). При этом как в одном, так и в другом случае возникает право общей долевой собственности на имущество товарищей, внесенное в качестве вклада в общее дело, только в первом случае в качестве сособственни-ка будет рассматриваться не товарищ, обладающий имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, а собственник имуще­ства такого товарища. Во втором же случае сам товарищ будет сособственни-ком в праве общей долевой собственности на имущество товарищей, так как внесенное им имущественное право, которое может быть надлежащим образом оценено, позволяет ему сделать это.

3. При создании простого товарищества для осуществления предпринима­тельской деятельности общее имущество товарищей фактически представляет собой предприятие товарищества, определяемое в смысле, близком к понятию предприятия, урегулированному ст. 132 Кодекса. В этом случае общее имуще­ство товарищей фактически представляет собой единый имущественный комп­лекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности, в состав которого, наряду с вкладами товарищей, а также плодами и доходами от совместной деятельности, входят и права требования, и долги и т.д.

4. Доля участия в простом товариществе представляет собой имущественное право, которое имеет денежную оценку.

Размер доли товарища определяется исходя из размера его вклада в общее имущество и размеров вкладов других товарищей, а также из размера прихо­дящейся на данного товарища части плодов и доходов от совместной деятель­ности в соответствии с размером его вклада и размером вкладов иных 'товарищей, если иное не будет установлено соглашением сторон. Как правило, доля результатов хозяйственного использования имущества, приходящаяся на конкретного товарища, соответствует степени участия в совместной деятельно­сти, однако участниками договора может быть предусмотрено иное. Так, воз­можны случаи, когда при равных первоначальных вкладах двух товарищей доли впоследствии распределяются в соотношении 30:70 и т.д.

5. Несмотря на то что общее имущество товарищей является по общему правилу их общей долевой собственностью, режим осуществления полномочий участников договора простого товарищества несколько отличен от общего ре­жима общей долевой собственности. Здесь отсутствует безусловное право това­рища на отчуждение своей доли в общей собственности иному лицу в силу того, что Кодекс не предоставляет участникам договора простого товарищества безусловного права распоряжаться своей долей в период действия договора. Для того чтобы распорядиться своей долей в общей собственности, товарищ должен либо получить согласие всех остальных товарищей на уступку доли участия в простом товариществе иному лицу (п. 2 ст. 359; п. 1 ст. 362 ГК), либо добиться расторжения договора простого товарищества (в том числе и лишь в отношении себя самого), либо отказаться от участия в договоре по основаниям, предусмотренным Кодексом, или дождаться его прекращения по другим осно­ваниям.

УПРАВЛЕНИЕ В ПРОСТОМ ТОВАРИЩЕСТВЕ

1. Общие положения

1. Управление в простом товариществе включает в себя: а) принятие реше­ний, касающихся общих дел товарищей; б) управление работниками предпри­ятия товарищества; в) ведение общих дел товарищей.

2. Управление в простом товариществе характеризуется тем, что:

а) стороны договора простого товарищества являются самостоятельными субъектами права, а следовательно, отсутствуют отношения подчиненности между участниками и нельзя говорить о внутреннем управлении совместной деятельностью, основанном на властных полномочиях одного участника по отношению к другому (другим), Поэтому принятие решений, касающихся об­щих дел товарищей, осуществляется посредством согласования воли сторон договора;

б) работники, задействованные для выполнения планов предприятия това­рищества, не могут подчиняться никаким созданным институциализированным органам управления простого товарищества либо иному товарищу, за исключением того товарища, с которым они состоят в трудовых отношениях. Управление работниками предприятия товарищества предполагает лишь обыч­ное подчинение работников своему нанимателю, основанное на трудовых от­ношениях в рамках выполнения тех обязательств, которые принял на себя товарищ по договору;

в) управление простым товариществом включает в себя также совершение товарищем (товарищами) юридически значимых действий, в частности сделок (в том числе по распоряжению общим имуществом), в общих интересах^ т.е. ведение общих дел.

2. Принятие, решений, касающихся общих дел товарищей

1. Под принятием решений, касающихся общих дел товарищей, следует понимать принятие решений о планах деятельности предприятия товарище­ства, распределение в соответствии с договором конкретных обязанностей това­рищей, контроль за исполнением взятых обязательств, а также распределение результатов деятельности предприятия товарищества, в том числе и распределе­ние полученной прибыли и понесенных убытков в соответствии с договором.

Согласно п. 5 ст. 914 ГК, решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, что полностью соответствует правовой природе рассматриваемых отношений. При этом законодатель не предусмотрел никакого изъятия из указанного правила.

2. Следует иметь в виду, что обязанности сторон по участию в совместной деятельности указываются в договоре. Однако в связи с тем что длящиеся отношения предполагают учет постоянно меняющейся обстановки и соответ­ствующую корректировку обязанностей сторон, участники договора простого товарищества вынуждены обстоятельствами постоянно уточнять «первоначаль­но согласованную волю сторон». Б силу того что распределение конкретных обязательств между товарищами, определение объема деятельности предприя­тия товарищества, распределение результата является ничем иным, как изме­нением и (или) дополнением условий договора простого товарищества, подобные решения могут приниматься только единогласно товарищами (пред­ставителями товарищей).

3. В связи с этим для упрощения процедуры принятия решений, касающих­ся общих дел товаищей, а также для непрерывности управления целесообразно создать институциализированный орган, состоящий из товарищей и (или) на­значенных ими представителей.

При этом в договоре либо ином документе, являющемся неотъемлемой час­тью данного договора, товарищи должны оговорить регламент работы этого органа. В частности, кто представляет в нем интересы товарища, периодич­ность созыва заседаний, процедуру оповещения о созыве заседания и полномо­чия конкретных лиц по созыву заседания, компетенцию данного органа и порядок принятия решений и т.д.

Право созыва заседаний данного органа должен иметь любой из товарищей вне зависимости от степени участия в совместной деятельности, так как участие в рассматриваемом виде управления простым товариществом является законным правом каждого товарища. Стороны договора могут выбрать руководителя дан­ного органа и поручить ему созыв заседаний органа, но с сохранением права каждого из товарищей требовать созыва заседания данного органа, а в случае отказа руководителя от созыва заседания созвать его самостоятельно. Периодич­ность созыва заседаний зависит от условий совместной деятельности, в частно­сти, от предмета деятельности предприятия товарищества.

они в значительной степени лишаются того, на что были вправе рассчитывать при заключении договора - п. 2 ст. 420 ГК) товарищем, уполномоченным на ведение общих дел, или существенном изменении обстоятельств (ст. 421 ГК).

Таким образом, до момента изменения договора, несмотря далее на отзыв доверенности, товарищ продолжает сохранять полномочия по ведению об­щих дел.

Аналогичным образом и товарищ, которому поручено ведение общих дел, также не может в одностороннем порядке отказаться от полномочий (несмотря на наличие у него права на отказ от доверенности (пп. 2 п. 1 ст. 189 ГК), если такое право ему не предоставлено договором простого товарищества (ст. 291 и п. 3 ст. 420 ГК). В противном случае он нарушает условия договора простого товарищества.

При этом сделка, заключенная товарищем, уполномоченным на ведение общих дел, всегда порождает правовые последствия для всех товарищей даже в том случае, когда товарищ, заключивший сделку, превысил свои полномочия (при возникновении убытков иные товарищи вправе их взыскать с товарища, превысившего свои полномочия, если он не докажет, что заключение подобной сделки было необходимо в интересах всех товарищей).

6. В случае, если товарищи поручили ведение общих дел одному товарищу (третья форма), то все остальные товарищи утрачивают право на заключение сделок от имени товарищей (за исключением случая, предусмотренного п. 4 ст. 914 ГК). Отношения, связанные с ведением дел одним участником, анало­гичны описанным выше применительно к ведению дел несколькими участни­ками.

7. Ведение общих дел товарищей может осуществляться совместно всеми товарищами (четвертая форма). Это означает, что каждая из сделок, заключа­емая в общих интересах, либо подписывается всеми товарищами, либо их единая воля должна объективироваться каким-либо иным образом. Вместе с тем данная форма нерациональна в силу того, что каждую сделку необходимо согласовывать в деталях всем товарищам, а также скреплять ее подписями, в случае, если нет иной формы выражения согласованной воли (например, про­токола собрания всех товарищей), что не всегда возможно.

8. Сделки в общих интересах могут быть заключены товарищем от своего имени и без соответствующих полномочий со стороны иных товарищей либо от имени всех товарищей, но опять же без полномочий на ведение дел, в случае, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходи­мы в интересах всех товарищей (п. 4 ст. 914 ГК), Подобный товарищ имеет право требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, однако товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе в свою очередь требовать их возмещения.

Сделка, заключенная товарищем от своего имени для предприятия товари­щества, порождает правовые последствия для всех остальных товарищей в случае, если они впоследствии одобрили совершение подобной сделки. При этом третьи лица по заключенной сделке имеют права и обязанности лишь в отношении товарища, заключившего сделку. Однако в случае, если при испол­нении такой сделки заключивший ее товарищ понес убытки, он вправе требо­вать общего несения данных убытков в соответствии с договором простого товарищества.

Если товарищ совершил сделку от своего имени в общих интересах, не имея на то надлежащих полномочий, и данная сделка не одобрена впоследствии в разумный срок остальными товарищами, то все обязательства по данной сдел­ке являются личными обязательствами товарища, заключившего ее.

9. Гражданский кодекс не регулирует вопрос об особом вознаграждении товарища за ведение общих дел товарищей. Этот подход представляется пра­вильным в силу уже упоминавшейся природы простого товарищества, в соот­ветствии с которой товарищ ведет не только дела иных товарищей, но и свои собственные. Однако в договоре может быть предусмотрено и обратное, т.е. возможность товарища получать особые бонусы (премии) за успешное совер­шение определенных сделок.

10. Ведение общих дел товарищей предполагает предоставление товарищем, ведущим такие дела, остальным товарищам отчета о своих действиях в рамках договора простого товарищества.

VI. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛЕЙ И УБЫТКОВ В ПРОСТОМ ТОВАРИЩЕСТВЕ

1. Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятель­ностью в рамках простого товарищества, определяется по соглашению между товарищами (то же касается и вопросов содержания общего имущества, и порядка возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, -п. 4 ст. 913). При отсутствии же такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело (ч. 1 ст. 916 ГК).

При этом прежде всего расходы и убытки, связанные с совместной деятель­ностью, покрываются за счет общего имущества товарищей и лишь при недо­статке этого имущества обращаются к личному имуществу товарищей.

Соглашение между товарищами может предусматривать, что лицо, которое своими действиями причинило убытки, возмещает их в большем размере, чем остальные участники.

2. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельно­сти, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 918 ГК).

Иной порядок распределения прибыли может быть предусмотрен соглашени­ем между товарищами, когда, например, при получении товарищами каких-либо значительных выгод роли товарищей в этом были неравнозначными, так как получение тех или иных выгод может зависеть от конкретной деятельности конкретного товарища, поэтому именно этот товарищ должен получить при распределении большую часть прибыли по сравнению с иными товарищами (в случае, если это будет предусмотрено в договоре либо товарищи отдельно дос­тигнут соглашения по этому поводу).

Возможен и такой способ распределения прибыли, который, предусматрива­ет ее раздел между всеми товарищами поровну, вне зависимости ни от размера доли товарища, ни от личного участия в деятельности товарищества, в соответ­ствии с которым один либо несколько товарищей получают не процент от прибыли, а фиксированную сумму. Получение товарищем фиксированной сум­мы используется в случае, если товарищ не желает ставить получение своей части дохода в зависимость от ряда случайных факторов и остальные товарищи с этим согласны.

3. Гражданский кодекс (ст. 916, 918) не допускает возможности заключения соглашения между товарищами, в силу которого один или несколько товари­щей полностью отстраняются от получения части прибыли либо от покрытия расходов и убытков.

Подобное положение Кодекса объясняется тем, что наличие указанного выше соглашения противоречит природе простого товарищества, в связи с тем что все товарищи осуществляют деятельность от имени всех товарищей, а следовательно, и должны нести ответственность за свои действия.

VII. ОСОБЕННОСТИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РАМКАХ ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА. НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ

1. Условия осуществления предпринимательской деятельности

1. В связи с тем что простое товарищество не является субъектом права, оно не обладает правоспособностью, и в его основе лежит правоспособность това­рищей в рамках и пределах, определенных ими исходя из цели создания простого товарищества.

2. Поскольку сделки, заключаемые в общих целях в рамках договора про­стого товарищества, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности, совершаются от имени всех товарищей, то виды деятельности, осуществляемые товариществом, должны соответствовать целям и видам дея­тельности товарища - коммерческой организации и должны быть указаны в свидетельстве о государственной регистрации товарища - индивидуального предпринимателя.

Применительно к товарищам - индивидуальным предпринимателям следу­ет отметить, что в свидетельстве о регистрации не могут быть указаны виды деятельности, которые запрещены законодательными актами, а также виды деятельности, на которые требуется специальное разрешение (лицензия), без предварительного получения гражданином такового (Закон Республики Бела­русь «О предпринимательстве в Республике Беларусь*). Следует также иметь в виду, что некоторые виды деятельности могут осуществлять только юридичес­кие лица либо лишь конкретные виды юридических лиц (например, банковс­кая деятельность, страховая деятельность). Следовательно, индивидуальный предприниматель не может быть участником договора простого товарищества, например, по совместному страхованию какого-либо риска.

Если вид деятельности, составляющий предмет деятельности простого това­рищества, может осуществляться лишь с особого разрешения со стороны госу­дарства, то подобное специальное разрешение (лицензию) должны иметь все товарищи.

' В случае, если при заключении договора простого товарищества участники не обладают необходимыми лицензиями, в договоре можно предусмотреть от­лагательное условие, в соответствии с которым обязательства возникают лишь после получения лицензий всеми участниками.

2,^Расчеты в рамках простого товарищества. Учет. Налогообложение I. В договоре простого товарищества порядок расчетов между участниками напрямую зависит от порядка ведения общих дел, т.е. товарищи (товарищ), которым поручено ведение общих дел, осуществляют расчеты между участни­ками, а также с третьими лицами.

Итак, стороны могут определить одного или нескольких товарищей, кото­рые производят расчеты, связанные с совместной деятельностью товарищей. Однако, если в соответствии с условиями договора каждый из товарищей отвечает за свое направление деятельности и каждое из этих направлений связано с реализацией товаров (работ, услуг), расчеты производятся каждым из участников.

2, При расчетах между товарищами гипотетически могли бы использоваться следующие формы:

— распределение выручки;

- распределение дохода;

- распределение чистой прибыли;

- получение товарищем фиксированной суммы.

Однако в силу налогового законодательства Республики Беларусь, в соот­ветствии с которым плательщиками базовых налогов - налога на доходы и прибыль (Закон Республики Беларусь от 22 декабря 1991 г. «О налогах на доходы и прибыль предприятий, объединений, организаций»), налога на до­бавленную стоимость (Закон Республики Беларусь от 19 декабря 1991 г. «О налоге на добавленную стоимость»), акцизов (Закон Республики Беларусь от 19 декабря 1991 г. «Об акцизах»), а также ряда других видов налогов (в настоящее время их два) и сборов являются участники договора о совместной деятельности, которым поручено ведение общих дел или получившие выручку от этой деятельности до ее распределения, возможно фактическое использова­ние только распределения дохода (прибыли). При этом товарищи - коммерчес­кие организации, получившие распределенный доход, не уплачивают с этого дохода ни налог на доходы, ни налог на добавленную стоимость, ни налог на прибыль в составе внереализационных доходов товарища. Товарищи же -индивидуальные предприниматели после распределения дохода от совместной деятельности уплачивают еще и подоходный налог.

Участники простого товарищества, которым поручено ведение расчетов с бюджетом и внебюджетными фондами в связи с осуществлением совместной деятельности, обязаны пройти специальную регистрацию в государственной налоговой инспекции по месту нахождения и представлять в государственную налоговую инспекцию отдельный расчет налогов по этой деятельности (при этом льготы, предусмотренные законами о налогообложении при исчислении налога на добавленную стоимость, налога на прибыль по совместной деятель­ности не предоставляются).

3. Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей также зави­сит от способов ведения общих дел товарищей, при этом в силу п. 2 ст. 913 Кодекса оно может быть поручено и одному из участников договора.

VIII. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ТОВАРИЩЕЙ В РАМКАХ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

1. Рассматривая ответственность товарищей, необходимо исходить из двух видов ответственности, а именно:

а) ответственности товарищей друг перед другом за неисполнение либо не­надлежащее исполнение взятых на себя обязательств;

б) ответственности товарищей перед третьими лицами по общим обязатель­ствам.

2. При первом виде ответственности за нарушение условий договора просто­го товарищества товарищ отвечает исходя из общих правил ответственности за нарушение обязательств, а именно: в случае неисполнения либо ненадлежаще­го исполнения участником взятых на себя обязательств он обязан возместить остальным сторонам договора причиненные убытки, в том числе и неполучен­ные доходы. В договоре может быть также предусмотрена неустойка (штраф, пеня) за нарушение условий договора. При этом неисполнение обязательств третьим лицом не влечет ответственности товарища, совершившего сделку от имени товарищей, перед остальными товарищами при отсутствии его вины.

Ответственность товарищей друг перед другом за неисполнение либо ненад­лежащее исполнение обязательств возникает прежде всего потому, что, несмот­ря на распределение обязанностей по договору между товарищами, юридическая обязанность по исполнению лежит на всех товарищах. Поэтому неисполнение обязательств тем из товарищей, в обязанность которого входит подобная деятельность, влечет за собой ответственность (солидарную либо до­левую) всех товарищей. Однако товарищи, понесшие убытки по вине конкрет­ного товарища, имеют право на взыскание этих убытков с виновного товарища в соответствии с договором простого товарищества.

Товарищ также должен возместить убытки остальным товарищам и в случае просрочки исполнения обязательств, если в силу данной просрочки исполне­ние обязательства утратило интерес для остальных товарищей.

Кроме того, в договоре простого товарищества может быть предусмотрена ответственность за нарушение обязательств товарищей, связанных со специфи­кой совместной деятельности. Например, в случае, если один из товарищей передает остальным товарищам свои секреты производства (коммерческую тай­ну), не защищенные патентом, в договоре может быть предусмотрена ответ­ственность товарищей за использование секретов производства в своих личных целях, а также за разглашение их третьим лицам.

Если участник использует договор простого товарищества для целей, явно не связанных с осуществляемой совместной деятельностью (при наличии соот­ветствующих полномочий), то, несмотря на то что действия такого товарища порождают обязательства в отношении остальных товарищей, у них есть право требовать возмещения убытков.

3. Что же касается второго вида ответственности, то Кодекс (ст. 917 ГК) различает ответственность товарищей по таким обязательствам в зависимости от того, связан ли договор простого товарищества с осуществлением его участ­никами предпринимательской деятельности или не связан с осуществлением такой деятельности. Если договор простого товарищества заключен с осуществ­лением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отве­чают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 917 ГК). Если же договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательства всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело (п. 1 ст. 917 ГК). Однако и в таком случае по общим обязательствам, возникшим не из договора (например, в связи с причинением вреда), товарищи отвечают соли­дарно (ч. 2 п. 1 ст. 917 ГК).

4. В случае, если договор простого товарищества расторгнут в отношении одного из товарищей, однако сам договор не прекращен, лицо, участие которо­го в договоре прекратилось, все равно отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так же как если бы оно оставалось участником договора простого товарищества (ст. 923 ГК). Подобное положение Кодекса объясняется тем, что, несмотря на то что товарищ вышел из договора простого товарищества, он остается стороной по сделкам с третьими лицами, так как указанные договора не изменяются в силу выхода товарища и, следовательно, третье лицо вправе потребовать от выбывшего товарища исполнения договора и привлечь его к ответственности за нарушение договора.

IX. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ТОВАРИЩЕЙ ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ, НЕ СВЯЗАННЫМ С СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ

1. По личным обязательствам товарища, не связанным с совместной дея­тельностью, иные товарищи не несут ответственности.

В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения товарищем взятых на себя личных обязательств взыскание может быть обращено на его имуще­ство, в том числе и на долю в общем имуществе простого товарищества.

2. В соответствии со ст. 919 ГК кредитор участника договора простого товарищества вправе предъявить требование о выделе доли в общем имуществе в соответствии со ст. 258, т.е. при недостаточности у товарища другого имуще­ства.

Однако неясно, в какой очередности обращать взыскание на иное имуще­ство товарища по сравнению с личным, ведь и другие положения Гражданско­го кодекса, а также законодательства Республики Беларусь предусматривают обращение взыскания на определенные виды имущества лишь при недостатке иного имущества лица для покрытия долга. Исходя из того, что законодатель не указал очередность обращения взыскания на иное имущество по сравнению с личным по обязательствам лица, имеющим такое имущество, то взыскание может быть обращено в любой последовательности по выбору кредитора.

Доля выделяется в натуре, однако если такое выделение невозможно либо против него возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать от товарища продажи своей доли остальным товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга. Но в случае отказа остальных товарищей от приобретения такой доли кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника путем продажи этой доли с публичных торгов. Однако последнее требование Кодекса входит в противоречие с лично-доверительным (фидуциар­ным) характером простого товарищества, в силу которого владение долей в общем имуществе связано с участием в договоре, а участие в договоре возмож­но лишь для определенных личностей. В связи с этим при применении данной нормы договор простого товарищества должен быть прекращен.

3. Выдел доли товарища сопряжен также с трудностями, связанными с тем, что общее имущество может находиться не у данного товарища, а у других товарищей.

X. ИЗМЕНЕНИЕ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

1. По общему правилу договор простого товарищества, как и любой иной договор, в случае изменения состава участников должен быть прекращен (за исключением оснований, предусмотренных гл. 24 Кодекса - перемена лиц в обязательствах). Тем более это относится к лично-доверительному договору, каковым является договор простого товарищества.

Однако Кодекс (ст. 920-922) предусмотрел возможность сохранения догово­ра простого товарищества и при изменении состава его участников, если на это указывает договор простого товарищества, либо в последующем соглашении сторон предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами.

2. Кодекс (ст. 920—922) предусмотрел и конкретные случаи изменения соста­ва участников договора, которые при соблюдении требования, указанного в п. 1 настоящего параграфа, не влекут за собой прекращение договора простого товарищества.

К таким случаям относятся:

а) признание кого-либо из товарищей безвестно отсутствующим, недееспо­собным или ограниченно дееспособным;

б) объявление кого-либо из товарищей экономически несостоятельным (бан­кротом);

в) смерть товарища (объявление его умершим) или ликвидация либо реоргани­зация участвующего в договоре простого товарищества юридического лица. При этом в данном случае может быть предусмотрено не только сохранение договора между оставшимися товарищами, но и замещение умершего товарища (реоргани­зованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

г) отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества. При этом заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не по­зднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора, а соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества является ничтожным. То есть отказ товарища от участия в бессрочном договоре простого товарищества может быть осуществлен практически без всяких огра­ничений, в том числе и без указания оснований (это означает, что выходящий товарищ не должен объяснять причины своего отказа и для отказа достаточно только его желания без каких-либо веских причин);

д) расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и осталь­ными товарищами. Такое расторжение может быть осуществлено в судебном порядке в случаях:

- существенного нарушения договора другими товарищами; под которым понимается нарушение договора, влекущее для товарища такой ущерб, в ре­зультате которого он в значительной степени лишается того, на что вправе был рассчитывать при заключении договора (ч. 2 п. 2 ст. 420 ГК);

- если сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, требует рас­торжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущер­ба, причиненного расторжением договора (ст. 922 ГК). При этом понятие «уважительная причина» является оценочным и в законодательстве не разъяс­няется;

- в иных случаях, предусмотренных договором простого товарищества (пп. 2 ч. 1 п. 2 ст. 420 ГК);

е) выдел доли товарища по требованию его кредитора (см. § 8 настоящего комментария).

3. В случае отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бес­срочном договоре либо расторжения договора простого товарищества по требо­ванию стороны происходит раздел имущества, находящегося в общей собственности товарищей, в порядке, установленном ст. 255 Кодекса.

То есть товарищи должны достигнуть соглашения между собой о способах и условиях выдела доли: в какие сроки и какое передается имущество, как осуществляется его передача и т.д. При этом должны быть соблюдены как интересы выделяющегося товарища, так и интересы остающихся товарищей, Причем несмотря на отсутствие в Кодексе прямого указания на то, что това­рищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при выделении претендовать на ее возврат ему, подобное представляет­ся целесообразным.

При недостижении согласия между товарищами вопрос решается в судебном порядке.

В случае, если выдел доли в натуре невозможен в силу требования законода­тельства или без несоразмерного ущерба имуществу, выделяющийся товарищ имеет право на выплату ему стоимости его доли другими товарищами. Кодекс не определяет порядок определения этой стоимости, однако целесообразным представляется ее определение исходя из рыночной цены.

При этом возможно и получение товарищем имущества в натуре, стоимость которой больше чем его доля, в этом случае бывший товарищ выплачивает остающимся товарищам денежную или иную компенсацию.

Кроме того, выделяющийся товарищ может при его желании и согласии остальных товарищей получить денежную компенсацию вместо своей доли в натуре (в случае незначительности доли и отсутствия возможности ее реального выдела суд может принять решение и без согласия товарища на выплату ему компенсации вместо доли в натуре).

Аналогичным образом происходит раздел общего имущества товарищей и при изменении состава участников простого товарищества по другим основа­ниям.

4. В случае, если участники договора простого товарищества примут реше­ние о необходимости включения в состав участников нового лица,' то они либо вначале должны будут прекратить прежний договор простого товарищества и лишь после этого заключить новый с участием данного лица, либо, не прекра­щая старый договор, заключить новый (с новым имуществом), в этом случае будут одновременно действовать оба договора, так как данные договоры юри­дически друг с другом никак не связаны.

Подобный подход объясняется тем, что Кодекс не указывает на возможность сохранения действия прежнего договора простого товарищества с включением в него нового товарища.

5. Состав участников договора простого товарищества может быть изменен в порядке уступки требования и перевода долга (см. комментарий к гл. 24).

Участник простого товарищества вправе это сделать лишь при полном со­гласии остальных товарищей. Такое согласие необходимо вне зависимости от того, уступается доля участнику простого товарищества или третьему лицу, уступается доля в целом или ее часть.

При этом должно быть и соблюдено преимущественное право покупки доли в праве общей собственности (ст. 253 ГК). Кроме того, желательно в договоре предусмотреть порядок преференций остальных товарищей либо их равные права на приобретаемую долю.

XI. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

1. Договор простого товарищества прекращается как в силу общих основа­ний прекращения обязательств (гл. 26) и расторжения договора (гл. 29), так и в силу специфических оснований, предусмотренных Кодексом для простого товарищества (ст. 920).

2, Специфическими основаниями прекращения договора простого товари­щества являются, если иное не будет предусмотрено в договоре простого това­рищества или ином последующем соглашении сторон договора (за исключением пп. е) настоящего пункта) - см. раздел IX настоящего коммента­рия:

а) признание кого-либо из товарищей безвестно отсутствующим, недееспо­собным или ограниченно дееспособным;