Хоз товарищества. Полное товарищество
ИП
ИП – дееспособные гражданине, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования ЮЛ.
Право заниматься предпринимательской деятельностью – часть правоспособности. Но возможность реализации этого права требует полной дееспособности. ГК: если гражданин приобрел дееспособность со дня вступления в брак, то так же может стать ИП (при разводе дееспособность сохраняется) + Лицо с 16 может быть объявлено полностью дееспособным (эмансипация, ст 27). Получает общую правоспособность как ИП.
Исключения:
1. Для осуществления гражданами некоторых видов предпринимательской деятельности закон может устанавливать и более высокий возрастной ценз: лицензия на частную сыскную деятельность не выдается гражданам, не достигшим 21 года.
2. Для отдельных категорий граждан законом может быть установлен запрет на занятие предпринимательской деятельностью без образования ЮЛ: военнослужащим, сотрудникам ФСБ, прокуратуры, МВД, судьям.
3. нек виды деятельности – только ЮЛ: профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются только юридические лица.
Общее правило: гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента гос регистрации в качестве ИП. Аналогично крестьянское фермерское хозяйство (глава хозяйства считается ИП с момента регистрации хозяйства).
В ГК об ИП ничего особо не говорится, но законодатель исходит из принципа нормативной экономии. Он определяет правовое положение ИП через правовое положение коммерческой организации: на ИП распространяются правила коммерческой организации по ГК с нек изъятиями в силу существа (например, порядок ликвидации не применим) – п 3 ст 23 ГК.
Будучи предпринимателем, ИП со своими предпринимательскими спорами подведомственен арбитражным судам. Но если осуществляет деятельность без регистрации, то суд общей юрисдикции с применением норм АПК.
На них распространяется закон О малом (среднем) предпринимательстве. Могут быть признаны банкротами. Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение одного года с момента признания его банкротом.
Крестьянское (фермерское хозяйство)[2]
ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»
Крестьянское (фермерское) хозяйство - объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии.
Фермерское хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования ЮЛ. Но при этом
1. К предпринимательской деятельности фермерского хозяйства, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации или существа правовых отношений.
2. Являются субъектами малого (среднего) предпринимательства,
3. Налогоплательщиками являются главы крестьянских (фермерских) хозяйств.
4. Применимы процедуры наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления.
5. могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов по территориальному и отраслевому признакам,
6. могут быть учредителями, участниками, членами коммерческих и некоммерческих организаций.
Право на создание фермерского хозяйства имеют дееспособные граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Может быть создано и одним человеком. Общий критерий для участников – родство или свойство. Граждане, не состоящие в родстве с главой фермерского хозяйства: максимальное количество таких граждан не может превышать 5 человек.
Граждане, изъявившие желание создать фермерское хозяйство, заключают между собой соглашение. К соглашению прилагаются копии документов, подтверждающих родство граждан, изъявивших желание создать фермерское хозяйство. В случае создания фермерского хозяйства одним гражданином заключение соглашения не требуется.
Фермерское хозяйство считается созданным со дня его государственной регистрации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
В состав имущества фермерского хозяйства могут входить земельный участок, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственные и иные техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и иное необходимое для осуществления деятельности фермерского хозяйства имущество. Плоды, продукция и доходы, полученные фермерским хозяйством в результате использования его имущества, являются общим имуществом членов фермерского хозяйства.
Имущество фермерского хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если соглашением между ними не установлено иное. Порядок владения, пользования и распоряжения имуществом фермерского хозяйства определяется соглашением.
Глава фермерского хозяйства без доверенности действует от имени фермерского хозяйства, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.
Особенности правового положения отд видов предпринимателей (коммерческих организаций)
ОПФ – форма осуществления предпринимат деятельности, кот предопределяет организационную структуру предпринимат деятельности, ответственность, возможный состав участников, объем правосубъектности.
| Полное товарищество | Коммандитное товарищество | ООО | ОАО и ЗАО (единая форма) | Производственный кооператив | Унитарное предприятие | |||||
| Понятие | ||||||||||
| Уставные документы | Учредит договор с юр силой устава | Учредит договор. Свидетельство об участии | Устав | Типовой устав | ||||||
| Состав участников | Не менее 2-х. ЮЛ или ИП. 1 лицо участвует только в 1 товариществе | Полные и коммандитные. Минимум 1 полный и 1 вкладчик. | Не более 50. Люб субъекты. | ∞ | Не более 50. Участие публ субъектов не допускается. | Только ФЛ (ЮЛ возможны при спец указании устава). Не менее 5, личное участие обязательно. Искл: 1\4 – только фин участие, 1\3 – наемные рабочие | ||||
| Выход из состава | Возможен при бессрочном договоре, но по общему правилу влечет прекращение товарищества. | продажа доли с преимущественным правом без разрешения или исключение | Понятие «выход» не применяется: отчуждение акций. | Невозможна открытая подписка | Через продажу пая с преимущественным правом покупки | |||||
| Деление $ | Вклады (складочный капитал) | Доли | акции | Пай (паевой капитал и неделимый фонд) | ||||||
| Органы управления | Каждым из полных, или прямо указано: нек по доверенности, только все вместе. Вкладчика как и люб ФЛ можно послать по доверенности | - Общее собрание - Совет директоров (наблюдательный совет). факультативно - Гендир или правление - Ревизионные и аудит | - Общее Собрание, - Совет Директоров (Наблюдательный Совет) обязателен - исп орган. - ревизор Внешний аудит обязателен | - Общее Собрание, - Совет Директоров (Наблюдательный Совет) факультативно - исп орган - ревизор | - общее собрание - Совет директоров может при более 50 членах - исп орган - ревизор (до 20 членов) или ревизионная комиссия | |||||
| Ответственность | Солидарно несут субсидиарную ответственность | Вкладчики – только в пределах вклада | Только в пределах вклада. | Только в пределах вклада | Субсидиарная ответственность в порядке устава. | Только закрепленным имуществом. Субсидиарная ответственность собственника при оперативном управлении; нет ответственности собственника по хоз ведении. | ||||
| Мин капитал | Субсидиарная ответственность => нет. | 10.000 | 100.000 | 10.000 | Нет. | МУП – 100.000 ФГУП – 500.000 | ||||
Общая характеристика коммерческих организаций[3]
1) являются ЮЛ
2) являются собственниками имущества, созданного за счет вкладов участников (за исключением унитарных предприятий), а также произведенного или приобретенного им в процессе своей деятельности.
3) Отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Когда учредители несут субсидиарную ответственность по обязательствам коммерческой организации предусмотрены ГК и иными ФЗ, например:
Ø для полных товарищей по обязательствам полного товарищества
Ø для членов производственных кооперативов – по обязательствам производственного кооператива.
Ø Если банкротство ЮЛ вызвано действиями учредителями или участниками (лица, имеющие право давать обязательныедля исполнения указания) несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.
4) Выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в реестр юридических лиц. С момента включение в реестр, юр лицо становится обладателем исключительного права на это фирменное наименование. Включение наименования в реестр не требуется отдельной государственной регистрации фирменного наименования. Требования закреплены в ФЗ, посвященных отдельным разновидностям юр. лиц. Ряд требований к наименованиям «Россия, российский». Исключительные права.
5) Коммерческие организации по общему правилу обладают общей правоспособностью: имеют гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Из правила об общей правоспособности – ряд исключений:
- Унитарные предприятии (согласно ФЗ о ГУПах и МУПах) могут иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям этого предприятия, закрепленное в уставе. Унитарные предприятия не вправе совершать сделки, находящиеся за пределами их правоспособности (ultra vires), сделки являются ничтожными.
- Коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность. Кредитные организации, профессиональные участники биржи, РЦБ и др. Такие организации могут осуществлять только те виды деятельности, которые для них определил законодатель.
- Сами учредители (участники) могут в своих учредительных документах связать себе руки перечнем действий, которых эта организация вправе совершать. Тем самым коммерческая организация может рассматриваться как организация со специальной правоспособностью.
6) Могут иметь филиалы и представительства, а также дочерние и зависимые общества. Первые наделяются определенным имуществом, выдается доверенность руководителю, ответственность несет само юридическое лицо. Сведения о филиалах и представительствах должны получить отражения в уставе коммерческой организации.
7) Коммерческая организация, как и частное лицо, может быть ограничена в правах только в случаях, прямо предусмотренных законом. Например, в процессе банкротства (процедура наблюдения).
Полные и на вере (коммандитные). Споры о том, одна ли эта форма с видами или разные формы?! Вероятно, разные формы, ибо переход между видами только через реорганизацию.
Легальное определение: полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Признаки:
1. ЮЛ, действует на основании договора (не устава). Все сведения о товарищах должны быть определены в учредительном договоре
2. участниками полного товарищества могут быть только предприниматели. Ибо
А) должны профессионально осуществлять предпринимательскую деятельность от имени товарищества
Б) повышенная ответственность по 401 ст ГК
3. ИП или коммерческая организация может быть участником только одного полного товарищества, ибо отвечает всем своим имуществом.
4. фирменное наименование должно содержать имя одного или неск участников (возможно «и компания») с добавлением слов «полное товарищество»
5. является объединением лиц, а не капиталов => непосредственное участие всех лиц в ведении дел товарищества. Управление деятельности (внутренние отношения товарищества) по общему правилу осуществляется по согласованию всех товарищей. Может решение приниматься и большинством, но всегда один голос, если иное не предусмотрено учредит договором.
6. каждый участник вправе действовать от имени товарищества => действия любого участника признаются действиями товарищества. При ведении дел одним или нескольким участником, он должен получить доверенность от всех остальных.
7. прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредит договором. В капитале же должны быть определены доли участия. Кстати, в соответствии с долями могут быть определены и голоса.
8. солидарно несут субсидиарную ответственность.
9. полное товарищество ликвидируется (ст. 61), когда в нем остается единственный участник. Исключение: такой участник вправе в течении 6 мес преобразовать такое товарищество в хоз общество, которое может существовать с единственным учредителем.
Товариществ очень мало, ибо
1. никто никому не доверяет. Но уж если создали, то им можно верить.
2. полная ответственность по долгам
Товарищество на вере (ст 82 ГК)
Определение - … на ряду с полными товарищами имеются 1 или неск участников-вкладчиков (коммандитисты), кот несут риск убытков в пределах внесенных вкладов и не принимают участие в ведении хоз деятельности.
Тут у нас и объединение лиц, и объединение капиталов => где-то между товариществом и обществом. От общества: преимущественное право покупки.
Применяются правила о полных товариществах постольку поскольку это не противоречит правилам о товариществе на вере (принцип нормативной экономии).
Особенности:
1. действует на основании учредительного договора, который подписывается полными товарищами, но должен содержать сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
2. фирменное наименование должно содержать имя или наименование не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество» или слово «компания». Если в фирменное наименование включено имя вкладчика или он подписывает договор, то становится полным товарищем. С ним должно быть отдельное соглашение.
3. управление осуществляется полными товарищами, вкладчики участия не принимают участия. Деятельность от имени товарищества можно только в общегражданском порядке доверенности.
4. внесение вкладчиком вклада удостоверяется свидетельством о вкладе (об участии). Основанием для участия является соглашение. Вкладчик вправе получать часть прибыли, знакомиться с основными бухгалтерскими документами. Получить свой вклад может в конце года в порядке по договору. Право выхода. Право распорядится вкладом.
5. товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвующих в нем вкладчиков. Но полные товарищи вправе при этом преобразовать его в полное товарищество => осуществить организацию => перейти в др самостоятельную ОПФ.