Пробелы в праве и пути их преодоления

Пробел в праве понимается как несовершенство права, выраженное в отсутствии нормы, необходимой для урегулирования общественного отношения. Пробел может быть в виде полного отсутствия норм, регулирующих данный вопрос, либо в виде неполноты имеющегося регулирования. И в первом и во втором случае требуется обращение к правотворческим органам на предмет принятия необходимых норм.

Пробел в правовом регулировании может обнаружиться и после принятия закона. Исходя из этого пробелы делят на первоначальные и последующие.

Пробелы в законе (и в праве) возникают в основном вследствие 2-х причин:

– в результате появления новых отношений, которые на момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем;

– из-за упущений при разработке закона.

Пробел в праве следует отличать от «ошибки в праве», которая является результатом неверной оценки законодателем объективных условий, вследствие чего появляется не та юридическая норма, которая способна урегулировать сложившиеся отношения.

Устранить пробел возможно только путем дополнительного правотворчества. Но если ситуация требует скорейшего разрешения вопроса, то при отсутствии соответствующего источника права используются специальные юридические приемы: аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона – это применение к неурегулированному в конкретной норме отношению нормы действующего закона, регламентирующей сходное отношение. Подобный прием предусмотрен самим законодателем, например, в ГПК РФ. В настоящее время в связи с расширением гражданских свобод, сфера применения аналогии закона сужается за счет предоставления сторонам возможности самим разрешить проблему путем соглашения или за счет применения обычая делового оборота.

Аналогия права – это применение к неурегулированному конкретной юридической нормой общественному отношению общих принципов и смысла права. Этот прием имеет место тогда, когда к конкретной ситуации нельзя подобрать сходную норму действующего законодательства, т.е. применить аналогию закона. То есть при аналогии права регулирующую функцию выполняют общеправовые или отраслевые принципы права, которые выступают единственным правовым основанием правоприменительного решения.

Необходимо также учитывать, что применение права по аналогии ограничено и полностью исключается при рассмотрении уголовных дел.

Режим законности выставляет следующие требования к применению аналогии:

– решение дела по аналогии допустимо только в случае точно установленной неполноты правового регулирования;

– должно быть существенное сходство правовых признаков анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных действующей нормой;

– решение дела по аналогии недопустимо, если она прямо запрещена законом или если закон прямо связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;

– выработанное в ходе применения аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;

– решение по аналогии предполагает поиск нормы первоначально в актах соответствующей отрасли права, и только за отсутствием таковой следует обращение к другой отрасли или к законодательству в целом.

Контрольные вопросы по теме:

1. Что понимается под реализацией норм права? В чем ее особенности?

2. Дайте юридическую характеристику формам непосредственной (автономной) реализации норм права.

3. В чем особенности применения норм права?

4. Выделите стадии правоприменительного процесса.

5. Что представляет собой акт применения норм права и какова его структура?

6. Назовите виды правоприменительных актов.

7. Какие группы средств включает в себя механизм реализации норм права?

8. Что такое «пробелы в праве»? В чем причины их появления?

9. Сравните аналогию закона и аналогию права как способы преодоления правовых пробелов.