Форма договора. Порядок заключения, изменения и расторжения договора
Виды договоров
Договоры в гражданском праве имеют как общие черты, которые свойственны для всех договоров (именно потому, что выделяются общие положения договора), а также особенные черты, присущие определенным видам договора.
Так как все виды договоров являются сделками на них распространяется правила о классификации сделок
Большинство договоров в гражданском праве являются двусторонне обязывающими, возмездными, консенсуальными. Также выделяются:
· Одностронне обязывающие – дарение
· Взаимообязывающие – их большинство
В зависимости от возмедности выделяют
а) возмездные
б) безвозмездные
В соответствии с п.1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Для того, чтобы решить вопрос о форме договора необходимо анализировать 3 категории требований
1. Требования, которые предъявляются к форме сделки
Закон исходит из того, что стороны не могут без неблагоприятных последствий избрать более простую форму договора, чем указано в самом законе, но могут избрать более сложную. Если стороны сами решили совершить договор в нотариальной форме он будет считаться заключенным только после придания ему таковой.
2. Общие требования, предъявляемые к форме договора – ст. 434 ГК РФ.
Договор может быть заключен в любой форме предусмотренной для совершения сделок, если только законом для данного вида не установлена определенная форма.
Правила заключения договора в письменной форме:
а) путем составления одного документа, подписанного сторонами
б) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телексной и иных видов связи. При этом документы должны достоверно свидетельствовать о том, что они исходят от стороны по договору
в) путем совершения в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ лицом, получившим письменное предложение заключить договор в срок, установленный для ответа на это предложение действий по выполнению указанных в предложении условий договора.
Такого рода действия (отгрузка товаров, выполнение работ, уплаты суммы…) свидетельствует о заключении договора с соблюдением его письменной формы
3. Специальные требования, предъявляемые к форме конкретных договоров, влекущих возникновение отдельных видов обязательств – подпись, печать банка.
Договор делает документом подпись стороны на договоре. По смыслу п.2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен составлением одного документа, подписанного сторонами. Подпись может существовать в виде факсимильного воспроизведения, механического или иного копирования, электронно - цифровой и иных аналогов собственноручной подписи.
Возможность использования аналогов собственноручной подписи должна указываться в правовых актах или соглашении сторон. В таких документах должна определяться как возможность такой подписи, так и порядок ее совершения. ФЗ от 10.01.2002 «Об электронной цифровой подписи»
Обратить внимание на подпись главного бухгалтера
Ст. 160 ГК РФ устанавливает, что правовыми актами и соглашением сторон может определяться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки, в том числе и скрепление ее печать, а также совершение на бланке определенной формы. Несоблюдение таких требований лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания.
К печати предъявляются те же требования, которые предъявляются к совершению сделки на бланках определенной формы. Бланки, как правило, устанавливаются государственными органами и направлены, с одной стороны, на облегчение заключения договоров и определения их условий, с другой стороны, на придание им дополнительной действительности.
Помимо формы договора особые требования предъявляются к их государственной регистрации Государственная регистрация установлена для:
1. договора коммерческой концессии
2. договора КП жилых домов, квартир, частей жилого дома, квартиры
3. договор КП предприятия
4. договора аренды зданий, сооружений
5. отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты
6. договор аренды предприятия
7. договор передачи недвижимости в доверительное управление
Порядок заключения договора
При заключении договора каждая из сторон должна выразить волю, совпадающую с волей другой стороны. Порядок заключения договора основывается на выраженном в ст. 421 ГК РФ принципе свободы договора, который состоит в том, что понуждение к заключению договора не допускается.
Процесс заключения договора начинается с действия одной из сторон будущего договора. По смыслу п.2 ст.432 ГК РФ договор заключается по средством направления предложения заключить договор (оферта). Так как оферта имеет строгое юридическое оно должно соответствовать определенным признакам, следовательно, п.1 ст. 435 ГК РФ в обобщенном порядке формулирует эти признаки в определении понятия оферты.
Оферта - адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение считать себя заключившими договор с адресатом, которым будет принято предложение.
Требование к оферте.
1. Адресность оферты. То есть оферта должна быть направлена к конкретному лицу, или нескольким конкретным лицам. Исключение из этого правила закреплено в п.2 ст.437 ГК РФ, которая гласит, что если лицом выражено предложение, содержащее все существенные условия договора и из предложения усматривается воля лица, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Такое предложение также является офертой и именуется публичной офертой.
Реклама – не оферта, а предложение сделать оферту.
2.Содержательность оферты. Оферта должна содержать существенные условия договора.
3.Направленность оферты. Оферта должна выражать намерение оферента заключить договор.
Под офертой не следует понимать деловую переписку сторон не соответствующую требованиям, предъявленным к оферте. Однако и переписка имеет правовое значение. Так в соответствии со ст. 431 ГК РФ, если при толковании условий договора суд не может определять ее содержание, то действительная общая воля сторон выясняется судом с учетом целей договора, принимая во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, а также другие обстоятельства.
4.Достаточная определенность оферты, то есть адресат должен ясно представлять себе волю оферента.
Значение оферты.
В соответствии с п.2 ст. 435 ГК РФ оферта связывает направившее ее лицо с момента получения адресатом. Понятие «связывает» означает, что в соответствии со ст. 436 ГК РФ, полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течении срока, установленного для ее акцепта. Иное может быть оговорено в самой оферте, либо вытекает из существа предложения, либо в обстановке, в которой предложение было сделано.
Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается не полученной. Если же оферент нарушает требования, связанные с отзывом оферты, он может нести ответственность в форме возмещения убытков, понесенных другой стороной в связи с отзывом оферты.
Для заключения договора необходим ответ лица, которому адресована оферта, об ее принятии. Такой ответ называется акцепт, а лицо, которое приняло предложение – акцептант.
Акцепт также как и оферта должен соответствовать определенным требования:
1. Акцепт должен исходить от того лица, к которому направлена оферта.
2. Акцепт должен быть полным и безоговорочным, по смыслу ст. 443 ГК РФ ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем указано в оферте, не является офертой. Такой ответ представляет собой отказ от акцепта и одновременно новую оферту.
3. Акцепт не может быть выражен в виде молчания. Если иное не вытекает из закона, обычаев делового оборота или прежних деловых отношений сторон.
4. Если акцепт выражен в виде совершения лицом, получившем оферту действий по выполнению указанных в оферте условий договора – такие действия должны быть реальными (а не намерения, желания).
Так как в оферте может содержаться срок для акцепта, а может и отсутствовать таковой, законодательство регламентирует момент заключения договора, исходя из определенности срока для акцепта.
1. когда в оферте определен срок для акцепта. Договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в оферте срока. Если своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно уведомил акцептанта о получении акцепта с опозданием. Если же оферент немедленно сообщает акцептанту о принятии акцепта, полученного с опозданием, то, договор считается заключенным.
2. Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного правовыми актами, а если такой срок не установлен правовыми актами, то в течение нормально необходимого для этого срока.
3. если оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте.
Договор считается заключенным с момента получения лицом, направившим оферту ее акцепт. Акцептант может отозвать акцепт, если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее акцепта или одновременно с тем акцепт считается неполученным.
Так как бывают сделки и оговоры реальными – договор, для заключения которого помимо акцепта необходима передача имущества, считается заключенным с момента передачи имущества.
Если же договор подлежит государственной регистрации он считается заключенным с момента такой регистрации.
Помимо классического способа заключения договора (оферта, акцепт) существуют и особые способы:
1. Заключение договора присоединения ст.428 ГК РФ. Учитывая то, что условия договора присоединения определены одной из сторон формуляр или иных стандартных формах, договор может быть заключен только в виде присоединения, предложенному договору в целом.
2. Заключение договора в обязательном порядке ст. 445, 426 ГК РФ.
Признаки заключения договора в обязательном порядке:
1. это должно быть предусмотрено либо ГК РФ, либо иными законами.
2. это применяется к определенным видам договора ( публичный договор – 426 ГК РФ, предварительный договор – 429 ГК РФ), так и к определенным сферам деятельности.
3. Заключение договора на торгах (ст.ст. 447-449 ГК РФ). Если иное не вытекает из существа договора, договор может быть заключен путем проведения торгов. Вместе с тем, в случаях, определенных законом договор может быть заключен только посредством проведения торгов. Торги могут проводиться в форме:
· Аукциона. При проведении аукциона, выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.
· Конкурса. Выигравшим при проведении конкурса признается лицо, которое предложило лучшее условие.
При проведении торгов направляется извещение, которое содержит срок, предоставляемый для заключения договора по результатам торгов, а также времени, месте, формы, предмете, порядке участия и оформления. Участники торгов обязаны внести задаток. При этом лицо, выигравшее торги и организатор торгов, подписывает в день проведения торгов протокол об их результатах.
Договор считается заключенным в определенном месте, а если место заключения не указано, то место определяется в соответствии со ст. 444 ГК РФ договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направивших оферту
Изменение и расторжение договора.
В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом. По общему правилу - изменение и расторжение договора производится по соглашению сторон.
Вместе с тем по смыслу ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только в случаях, когда другая сторона существенно нарушает договор. При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной мере лишается того на что была вправе рассчитывать при заключении договора
Особым основанием для изменения/расторжения договора является существенное изменение обстоятельств – ст. 451 ГК РФ. Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны могли разумно это предвидеть договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. При этом одновременно должны существовать следующие условия:
1 условие: в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет
2 условие: изменение обстоятельств вызвано причинами, которые сторона не может преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота
3 условие: исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении
4 условие: из обычаев делового оборота или существа договора, не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона. Должны быть все условия, а не одно из них.
Следует учитывать, что изменение договора судом отличается более жестким порядком нежели расторжение договора по обоюдному соглашению. Ст. 451 ГК РФ допускает изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств только в исключительных случаях. При этом приоритетном является расторжение договора.
Последствия изменения/расторжения договора
Если речь идет о расторжении договора, то обязательства сторон прекращаются, если же договор изменяется, то обязательство сохраняется в измененном виде. Измененными или прекращенными обязательства считаются с момента заключения соглашения либо с момента вступления в законную силу решения суда.
При изменении или расторжении договора стороны не вправе требовать возврата того, что было исполнено по обязательству до момента изменения или расторжения договора. Если иное не установлено законом или соглашением сторон.
Литература
Гражданское право. В 2-х т.: Учебник/ Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. — 2-е изд. Том 2. Полутом 1 - М., 2000. С.150 – 202.
Гражданское право. Часть 1.: Учебник. / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева - М., 1996. С.428 – 460.
Ансон В. Договорное право. М, 1984.
Брагинский М.И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. — М., 1997 (2-е изд. — 1999 г.) (гл. III).
Иоффе О.С. Обязательственное право. — М., 1975 (гл.2).
Комаров А.С. Изменение обстоятельств и договорные отношения (сравнительно-правовые аспекты). – В кн.: Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. — М., 1998.
Лунц В.В. Заключение и исполнение хозяйственных договоров. М, 1978.
Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2-х частях. Часть 2 (по изд. 1902 г.). - М., 1997.
Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. — М., 1950.
Принципы международных коммерческих договоров. — М., 1996.
Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров. 3-е изд. — М.,1998.
Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. – М.: Юристъ, 2001.
Тотьев К. Публичный договор // Хозяйство и право. 1995. № 6.
Халфина P.O. Современный рынок: правила игры. — М., 1993.
Хохлов С.А. Концептуальная основа части второй Гражданского кодекса.—В кн.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель/ Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. — М., 1996.
Нормативные акты и судебная практика
Гражданский кодекс РФ, ст.420 – 453.
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2000 г. № 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении", п.1.
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. № 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров".