Отношения, регулируемые коммерческим правом
Понятие коммерческого права
РЕЗЮМЕ
Привлекательность дифференциации по сравнению с низкими издержками как основы конкурентного преимущества заключается в ее потенциальной устойчивости. Она менее уязвима для изменений в окружающей среде, ее труднее копировать.
Для успешной дифференциации необходимо сочетать квалифицированный анализ и творческое воображение. И здесь нет противоречия. Четкая схема анализа может стать стимулом, рождающим творческие идеи.
Литература
a) Основная литература
1. Р. М. Грант, "Современный стратегический анализ". 5-е изд. Серия: Классика МВА, Издательство: Лидер, 2011 г. ISBN: 978-5-4237-0219-9
2. Хорин А. Н., Керимов В.Э., "Стратегический анализ". Серия: Высшее экономическое образование. Издательство: Эксмо, 2009 г. ISBN: 978-5-699-29942-3
3. Илышев А. М., Илышева Н.Н., Селевич Т.С., "Стратегический конкурентный анализ в транзитивной экономике России". Издательство: Финансы и статистика; ИНФРА-М , 2010 г. ISBN: 978-5-279-03427-7
4. Томпсон-мл Артур.А., Стрикленд III А. Дж., "Стратегический менеджмент. Концепции и ситуации" - М.: "Вильямс", 2007. ISBN: 5-8459-0407-2
b) Дополнительная литература
5. Хэмел Г., Прахалад К., Томас Г., О'Нил Д. Стратегическая гибкость [Текст] / Пер. с англ. – СПб.: Питер, 2005. – 384 с.: ил. – (Серия "Теория менеджмента"). – ISBN 5-94723-555-2
6. Зуб А. Т. "Стратегический менеджмент. Учебник" – М.: издательство Велби; Проспект, 2007. ISBN: 978-5-482-01469-1
7. Фатхутдинов Р.А., "Стратегический менеджмент. Учебник" - М.: "Дело", 2008. ISBN: 978-5-7749-0493-8
8. Джонсон Дж., Шоулз К., "Корпоративная стратегия: теория и практика". М.: "Вильямс", 2007. ISBN: 978-5-8459-1159-9
Чтобы определяется с понятием, нужно определяется с тем, какие отношения оно регулирует. После принятия ГК споры окончились, он закрепил принцип единства правового регулирования имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, независимо от того, ФЛ или ЮЛ, предпринимательская деятельность или нет. Все отношения предмета ГП подчиняются единому началу: «Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием» (абз 3 п 1 ст 2 ГК). Тем самым законодателю ориентирует нас на предпринимательскую деятельность.
Там же ГК прямо дает определение предпринимательской деятельности: «предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке». Сие не декларация, каждый признак – критерий правоприменения. Например, признак «доход от использования наемного труда» исказит природу предпринимательства: ИП без наемного персонала не будет подпадать под действие спец норм. Аналогично и с «общественно-значимыми целями» как признаком предпринимательства.
1. деятельность самостоятельная. Источником деятельности является воля самого лица. Самостоятельность – указание на волевой источник. Деятельность осуществляется своей властью и в своем интересе. Например, деятельность учреждения не будет является коммерческой, ибо создание и деятельность учреждения осуществляется не им самим, а учредителем.
2. деятельность осуществляется на свой риск. Связан с самостоятельностью. Свобода деятельности предполагает несения риска последствий этих действий или бездействий. То же самое учреждение не является предпринимательской организацией, ибо при недостаточности ден средств субсидиарную ответственность несет собственник соотв имущества, ибо он давал указания => несет риск.
3. деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Все предыдущее характеризует деятельность любого частного лица: самостоятельно и на свой риск. Деятельность некоммерческих организаций не направлена на систематическое извлечение прибыли, хотя и могут ее получать. Направленность действий говорит о том, что фактическое отсутствие прибыли не исключает предпринимательской деятельности, важна только цель. Систематичность говорит о неоднократности (от трех раз?!): одноразовая сдача квартиры, частный извоз.
4. деятельность лица, зарегистрированного в качестве ИП или ЮЛ. Но в ст 23 оговорка: если гражданин не зарегистрировался в качестве предпринимателя, но фактически ей соответствует, то к его сделкам применяются правила о предпринимательской деятельности.
О наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, следующие факты:
* изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;
* хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;
* взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период времени сделок;
* устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.
Предпринимательская деятельность осуществляется гражданином на свой риск. Он заключается в вероятности событий, которые сделают продолжение подобной деятельности невозможным.
При наличии достаточных оснований считать, что вышеуказанные признаки имеются в наличии, физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица. В этом случае доходы, полученные от сдачи транспорта в аренду, будут подлежать налогообложению как доходы от предпринимательской деятельности.
При отсутствии вышеуказанных признаков физическое лицо вправе заключить договор о сдаче имущества в аренду без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В случае заключения договора с организацией на неё возлагается обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц. Компания (учреждение) признается в этом случае налоговым агентом. Основанием служит ст. 226 Налогового кодекса РФ.
В общем, предпринимательская деятельность – сложное понятие. Однако регулируется не деятельность, а отношения, в связи с ней. Тут различают 2 вида отношений:
1. предпринимательские. Имущественные и личные неимущественные, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности, возникающие между лицами, осуществляющие предпринимательскую деятельность, либо с их участием, являющиеся объектом ГП регулирования. 2 варианта:
· На обеих сторонах выступают предприниматели. Например, ст 310 ГК: «Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства», хотя по общему правилу такое возможно только на основании закона, на договор ссылаться нельзя.
· Только на одной стороне предприниматель, а на др, например, потребитель. Например, 426: «Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами».
2. публичные. Властные отношения, возникающие в сфере предпринимательства и являющиеся предметом публ-прав регулирования (адм, налоговое). Эти отношения не включается в предмет ГП, ибо с точки зрения содержания не основаны на равенстве, хотя вполне себе могут быть имущественными. Предприниматель тут будет выступать только с одной стороны.
Коммерческое (предпринимательское) право – совокупность общих и спец норм ГП, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющие предпринимательскую деятельность или с их участием (предпринимательскую деятельность), основанных на автономии воли, равенстве и имущественной самостоятельности участников.
Специальная норма – это примеры 310 и 426, рассчитанные на особый круг субъектов. А вот понятия срока, ЮЛ – общие. Общие действует в той части, в кот не существует специальных.
Тем самым критерий выделения отношений не объективен (каким мог бы быть объект), а из субъектного признака. Это связано с целью: ради ее достижения эти субъекты склонны к определенному поведению, кот может нарушить права и обязанности др лиц.
Коммерческое право не является самостоятельной отраслью права – это составная часть ГП. Вероятно, это подотрасль наряду с вещным, обязательственным, наследственным, семейным и проч. Но большинство из них выделено по критерию объекта, а коммерческое – по признаку субъекта (как, например, и международное частное право, если его вообще рассматривать как подотрасль).
Нормы коммерческого права рассредоточены по всему ГК и ряде иных законов, в особенности ФЗ об организационно-правовых формах организаций.
Иная экономическая деятельность.
Не каждый спор, подведомственный арбитражному суду, является предпринимательским. Например, споры с участием некоммерческой организации, члены которой обязаны перечислять членские взносы в ее пользу. Эта деятельность является не является предпринимательской, но является экономической => подлежит рассмотрению в арбитражном суде.
Иной вариант понимания: предпринимательская деятельность гражданина, не зарегистрированного в качестве ИП. Но его дела из сделок будут рассмотрены в суде общей юрисдикции с применением норм о предпринимательской деятельности.