История СП
Лекции по СП
СП как наука – совокупность научных знаний о правовых системах современности и методах их исследования
СП как метод – совокупность способов и приемов познания сравнительно-правовой действительности
СП как учебная дисциплина: методология, основные правовые системы современности, сравнительное отраслевое право
Функции СП:
1) информационная: обобщить иностранное законодательство
2) аналитическая, направления:
А) сравнение регулирования конкретного правового вопроса конкретными нормативно-правовыми актами
Б) решить вопрос о том, как и каким образом в ЗС регламентирована проблема, которая возникла, возникает или может возникнуть
В) проанализировать возможность рецепции зарубежного права, полностью, частично или в измененном состоянии
3) познавательная: выявить новинки правового регулирования в ЗС
4) критическая (новое направление СП): в России появилась при социализме, когда критиковали буржуазное капиталистическое право
СП и религиоведение: какие религиозные источники права сохранили этот статус?
СП и антропология: [ничего не записано]
· Аристотель: при анализе конституций городов-государств он не нашел идеального государства и придумал его сам.
· Фома Аквинский и Августин: решили, что надо искать идеал не в светских государствах, а брать за него Град Божий и сравнивать его с неидеальными светскими государствами
· Монтескье «О духе законов»: исследование сходств и различий в законодательном регулировании одинаковых институтов, предложил функциональное правоведение
· Историческая школа права:
- Право из народного духа
- Цель СП – не сравнение, а противопоставление
- Право настолько связано с народным духом, что не может быть использовано другим народом
- Любое правовое заимствование вступает в противоречие с народным духом
· Миттермайер: необходимость перейти к либеральной школе СП:
- Иностранное право – инструмент улучшения национального права
- СП – это не академическая дисциплина, а практическая
· Французская школа СП: французское общество СП 1869, ежегодник СП 1875 (См. http://all-books.biz/teoriya-gosudarstva-prava-uchebnik/frantsuzskaya-shkola-sravnitelnogo.html)
- Салейль – французский компаративист: прогрессивное развитие права не возможно без СП, основная цель СП – не умозрительные конструкции. Иностранное право – фактор, которым можно пользоваться в процессе толкования отечественного права. СП позволяет обнаружить общие и особенные правовые системы.
· Американцы: их компаративистика носит партикулярный характер. Юридический империализм. Учет особенностей зарубежного права Китая и ЕС для интересов торговли
· Россия:
- СССР: критика
- Современный подход: СП как энциклопедическая дисциплина.
- Решетников: «Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник».
Использование СП:
1. Теоретическое
· Изучить правовые системы стран мира
· Знать эволюцию развития права
· СП разрабатывает метод анализа
2. Практическое:
· Возможность использовать зарубежный опыт в правотворчестве и правоприменении
Методика сравнительно-правового исследования.
Объекты: доктрина, судебная практика, законодательство.
1. Точность текстов нормативно-правовых актов и их актуальность
2. Изучить бланкетные нормы, указанные в законодательстве
3. Изучить международно-правовые нормы, регламентирующие исследуемый вопрос
4. Оценка сравниваемых нормативно-правовых актов
Основные критерии оценки законодательства:
1. Правовые институты и нормы считаются сравнимыми, если они решают один и тот же вопрос. Решение данного вопроса может быть различным, даже противоположным.
2. Решение одинаковых вопросов в одной правовой системе может достигаться в рамках одного акта, в другой – совокупностью правовых средств.
3. При оценке законодательства необходимо учитывать разное соотношение материального и процессуального права в разных правовых системах.
4. Оценка осуществляется как по формальным критериям, так и по содержательным.
Формальные критерии
1. Количество нормативно-правовых актов, регламентирующих вопрос
2. Уровень нормативно-правового регулирования
3. Действие во времени, в пространстве и по кругу лиц
4. Уровень кодифицированности законодательства
Содержательные критерии
1. Регламентация вопроса конституцией
2. Регламентация вопроса в МП
3. Регламентация вопроса в ЕП
5. Учитывать обеспечивающие нормативно-правовой акт подзаконные акты, в том числе установленный ими механизм обеспечения решений, а также степень обеспеченность норм финансовыми, техническими и организационными ресурсами.
Классификация правовых систем.
Правовая система à Законодательство (+ догма права, принципы права) à Юридическая практика à Правосознание
По Рене Давиду:
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
По Цвайгерту и Кетцу: основа классификации – правовой стиль. В него входит:
1) происхождение и эволюция правовой системы
2) специфика юридического мышления
3) наличие специфических правовых институтов
4) историческая природа первоисточников права