Реферат: Факторинг

МИНИСТЕРСТВО СЕЛЬСКОГО ХОЗЯЙСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

КОМИТЕТ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПО РЫБОЛОВСТВУ

МУРМАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

ФИНАНСОВЫЙ ФАКУЛЬТЕТ

РЕФЕРАТ

по дисциплине: «Введение в предпринимательство»

на тему: «ФАКТОРИНГ»

ВЫПОЛНИЛ:

Студент группы Ф-182

Горшков Андрей Олегович

ПРОВЕРИЛ:

Седых С. П.

МУРМАНСК `99
ПЛАН

Введение.............................................. 3

Участники факторинговых операций...................... 4

Факторинговые операции................................ 4

Варианты обслуживания................................. 5

Договор факторинга.................................... 9

Факторинг в России.................................... 9

Дополнительные услуги................................ 11

Признаки факторинга на международном уровне.......... 11

Заключение........................................... 12

ПРИЛОЖЕНИЕ........................................... 13

ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ФАКТОРИНГА......................... 13

ФАКТОРИНГ (в переводе с английского — посредничество) — это разновидность торгово-комиссионных операций, сочетающаяся с кредитованием обо­ротного капитала клиента, и связанная с инкассированием его дебиторской задолженности (неоплаченными счетами-фактурами клиента в процессе реализации им товаров и услуг). Иначе говоря, в основе факторинговой (факторской) операции лежит покупка банком счетов-фактур поставщика на отгруженную продукцию (оказанную услугу) и передача банку права требования платежа с покупателя продукции (услуги). Поэтому факторинговые операции называют также кредитованием продаж поставщика или предоставлением факторингового кредита поставщику.

Первоначально факторинг, известный еще с XVI—xvii вв., возник как операция специализированных торговых посредников, а позднее в него включились торговые банки. Но только в 60-е годы нашего столетия факторские, операции пришли на смену коммерческому кредиту в вексельной форме и стали широко применяться для обслуживания процесса реализации продукции. Это было вызвано усилением инфляционных процессов и неустойчивостью в экономике ряда стран в тот период, что требовало более быстрой реализации продукции, т.е. ускорения перевода капитала из товарной формы в денежную. Широко используемая в странах рыночной экономики вексельная форма расчетов не всегда гарантирует своевременность получения средств и возмещение действительных затрат на производство продукции. Поэтому проблема дебиторской задолженности для поставщиков приобрела первостепенное значение.

При неуплате в срок по векселю фирма-векселедержатель вынуждена взыскивать причитающуюся ей сумму в судебном порядке. Однако судебные издержки очень высоки, что нередко вынуждает векселедержателя списывать долги на убытки. Кроме того, фирмы стремятся "не выносить сор из избы" и не допускать судебных разбирательств. В поисках выхода из этой ситуации фирмы и стали обращаться за помощью в банки или же во входящие в банковские холдинги специализированные компании по урегулированию споров относительно оплаты векселей и других товарных документов. В результате возникают деловые контакты между отделами промышленных или торговых фирм, управляющими движением коммерческого кредита, и банками, регулирующими подобные споры между клиентами.

Банки передают тесно связанным с ними фирмам данные о кредитоспособности их контрагентов, способствуют быстрейшей оплате счетов, гарантируют возмещение долга, оказывают давление на клиентов с тем, чтобы они при спорах с "дружественной" банку фирмой правильно относились к ее требованиям.

Как уже отмечалось выше, факторинг можно рассматривать как своеобразную форму кредитования поставщика факторской фирмой (банкой). Отличие факторского кредита от коммерческого для продавца товара заключается в том, что за проданный посредством факторинга товар он получит платеж наличными, а при продаже в кредит — только вексель. Полученный вексель он может учесть в банке и получить также наличные деньги, но меньше, чем при продаже счета-фактуры.

Для покупателя приобретение товара в долг по коммерческому кредиту почти не отличается от факторского кредита. И в том, и а другом случае он обязан вернуть долг по истечении определенного срока: при коммерческом кредите — векселедержателю, при факторском — факторской компании. Тем не менее и для него факторское кредитование имеет некоторые преимущества: покупатель получает возможность вернуть долг через более длительный срок (в отдельных случаях долг пролонгируется под дополнительные обязательства), разрешается также частичное погашение долга, что стимулирует покупку товаров через факторские отделы.

Коммерческие банки, развивая факторский кредит, получают дополнительную возможность расширять свои операции, увеличивать размеры прибылей и усиливать связи с клиентами.

В факторинговых операциях участвуют три сто­роны:

1) фактор-посредник, которым может быть коммерческий банк или специализированная факторинго­вая компания;

2) поставщик;

3) покупатель.

Факторинговые операции могут быть поделены на следующие виды:

ВНУТРЕННИЕ — если поставщик и его клиент, а также факторинговая компания находятся в одной и той же стране, или МЕЖДУНАРОДНЫЕ;

ОТКРЫТЫЕ — если должник уведомлен об участии в сделке факторинговой компании, или ЗАКРЫТЫЕ. Уведомление должника при открытом факторинге осуществляется путем надписи на счете-фактуре о том, что правопреемником по возникающему долгу является определенная факторинговая компания и что платеж должен осуществляться в ее пользу;

С ПРАВОМ РЕГРЕССА (обратного требования о возмещении уплаченной суммы) к поставщику или БЕЗ ПОДОБНОГО ПРАВА. Здесь учитываются кредитные риски, возникающие при отказе клиента от выполнения своих обязательств. Защита от указанных рисков, осуществляемая факторинговой компанией, аналогична страхованию кредитов, производимому страховыми организациями;

С УСЛОВИЕМ КРЕДИТОВАНИЯ ПОСТАВЩИКА В ФОРМЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЙ ОПЛАТЫ ПЕРЕУСТУПАЕМЫХ ИМ ДОЛГОВЫХ ТРЕБОВАНИЙ или ОПЛАТЫ ТРЕБОВАНИЙ К ОПРЕДЕЛЕННОЙ ДАТЕ

При заключении соглашения с правом регресса поставщик продолжает нести кредитные риски по долговым требованиям, проданным им факторинговой компании. Последняя при желании может воспользоваться правом регресса и продать обратно поставщику любое неоплаченное долговое требование в случае, если клиент отказывается от платежа (или если он оказался неплатежеспособным). Поставщик идет на такое условие в том случае, если считает, что у него не могут появиться сомнительные должники, что он хорошо знает своих клиентов, достаточно тщательно оценил их кредитоспособность, выработал свою собственную эффективную систему зашиты от кредитных рисков и потому не считает нужным оплачивать услуги по страхованию от появления сомнительных договоров.

Гарантированный и своевременный приток денежных средств может обеспечиваться только при соглашении без права регресса. Необходимо помнить, что если долговое требование будет признано недействительным (например, а случае если поставщик отгрузил клиенту не заказанный последним товар и затем переуступил выставленный за него счет), факторинговая компания все равно получает право регресса к поставщику.

Основным преимуществом варианта с предварительной оплатой является то, что платеж осуществляется в виде фиксированного процента от суммы этих требований, что обеспечивает поставщику получение больших средств при увеличении им объемов своих продаж (в отличие от банковского кредита, размер которого ограничен суммой активов, выступающих в качестве обеспечения). Он также имеет право в любое время отказаться от предварительной оплаты, причем обычно за это не предусматривается уплата комиссии за не использование кредита и не выдвигаются какие-либо условия.

В варианте без предварительной оплаты сумма переуступленных долговых требований (за минусом издержек) перечисляется поставщику на определенную дату или по истечении определенного времени.

В зависимости от различных требований поставщика и факторинговой компании разработан ряд вариантов внутренних факторинговых соглашений. Соглашение о ПОЛНОМ ОБСЛУЖИВАНИИ (открытом факторинге без права регресса — “old-line factoring”) заключается обычно при постоянных и достаточно длительных контактах между участниками и при соответствии показателей деятельности поставщика ряду требований. Например, английская фирма Барклайз коммершиал сервисес выдвигает при заключении соглашения о полном обслуживании следующие условия: годовой планируемый оборот поставщика должен быть не ниже 200 тыс. ф. ст.. реализация продукции должна осуществляться на обычных условиях, доля одного должника в общей сумме дебиторской задолженности не должна превышать 25—40%, а каждое требование должно выставляться на сумму не менее 100 ф. ст.

Полное обслуживание включает в себя:

ü  полную защиту от появления сомнительных долгов и обеспечение гарантированного притока денежных средств;

ü  управление кредитом;

ü  учет продаж;

ü  кредитование в форме предварительной оплаты, по желанию поставщика, или оплату суммы переуступленных долговых требований (за минусом издержек) к определенной дате.

В последнем случае наступление срока оплаты может варьироваться, но обычно факторские компании по соглашениям, не предусматривающим права регресса, гаранти­руют оплату по истечении определенного количества дней с даты приобретения долгового требования независимо от того, оплатили ли клиенты свои долги или нет (при условии, что кредиты были согласованы). Этот срок называется ФИКСИРОВАННЫМ СРОКОМ ОПЛАТЫ (fixed maturity period). Для его определения факторская компания изучает финансовую отчетность "будущего контрагента (поставщика) и производит расчет среднего срока оплаты его счетов клиентами. В начале действия соглашения компания будет исходить из этого срока, а затем будет стремиться к его уменьшению.

Поскольку фиксированный срок погашения — величина средняя, вполне естественно, что некоторые клиенты произведут платеж раньше, а некоторые — позже. Преимущество для поставщика заключается в том, что он знает точную дату получения средств от компании и может потому планировать сроки погашения своей задолженности.

За редким исключением полное обслуживание производится при условии, что поставщик переуступает фактору долги всех своих клиентов. Это устраняет возможность дискриминации, поскольку в противном случае поставщик может переуступить только те долговые требования, которые трудно инкассировать или по которым кредитные риски максимальны. Такой порядок выгоден и поставщику — ему не придется вести двойной учет и управлять кредитом по отдельным не переуступленным долговым требованиям. Таким образом, порядок оптимален для обеих сторон. Исключение составляют случаи, когда поставщик реализует продукцию своим отделениям, дочерним предприятиям или филиалам, а также если поставщик по отношению к какой-либо фирме является одновременно и продавцом, и покупателем

В США получила распространение и такая разновидности полного обслуживания, как ДРОБНЫЙ ФАКТОРИНГ (split factoring), используемый обычно более крупными, диверсифицированными фирмами. В этом случае фирма переуступает все свои долговые требования не одной, а нескольким факторинговым компаниям. Целью подобного приема может быть как минимизация риска неправильного выбора факторинговой компании, так и более узкая специализация отдельных факторинговых компаний на тех или иных направле­ниях деятельности поставщика. Дробление осуществляется обычно по географическим районам, по группам товаров и т.д. В последнее время подобная практика встречается довольно редко.

Соглашение о полном обслуживании с правом регресса отличается от варианта без права регресса тем, что факторская компания не страхует кредитный риск, который продолжает нести поставщик. Это означает, что компания вправе вернуть поставщику долговые требования на любую сумму, не оплаченные клиентами в течение определенного срока (обычно в течение 90 дней с установленной даты платежа). Данное соглашение не предусматривает фиксированного срока оплаты — она производится по мере поступления платежей от клиентов. Таким образом, поставщик не может воспользоваться выгодами гарантированного Притока денежных средств, как это имеет место в случае полного обслуживания без права регресса.

Если поставщик почему-либо не заинтересован в заключении открытого соглашения, но испытывает потребность в получении полного набора услуг со стороны факторинговой компании, т.е. желает заключить закрытое (агентское) соглашение о полном обслуживании, то для этих целей факторинговая компания может учредить специальную сбытовую фирму, через которую будет осуществляться размещение заказов и на имя которой будут выставляться счета. Этот путь позволяет избежать уведомления клиентов о переуступке прав. Фирма будет иметь право собственности на товары и счета-фактуры, заниматься бухгалтерским учетом и инкассированием долговых требований и обеспечивать при необходимости защиту от кредитных рисков, как в случае полного обслуживания.

Хотя такой организационный вариант сохраняет в тайне факт наличия факторингового соглашения (фирма имеет отдельный адрес и т.д.), он предполагает значительные дополнительные издержки факторинговой компании и приемлем лишь для, высокоприбыльных компаний со значительными оборотами.

Развитием факторингового соглашения о полном обслуживании можно считать агентское соглашение, или СОГЛАШЕНИЕ ОБ ОПТОВОМ (ОТКРЫТОМ) факторинге (bulk, wholesale factoring). Прибыльное предприятие с солидной историей может выработать собственную эффективную систему учета и управления кредитом, и услуги факторинговой компании в этой части ему могут быть не нужны либо невыгодны. Однако если оно нуждается в защите от кредитных рисков, то между ним и факторской компанией может быть заключено агентское соглашение, или соглашение об оптовом факторинге, в соответствии с которым компания будет приобретать неоплаченные долговые требования, а поставщик будет выступать в качестве агента по их инкассированию. Надпись на счете будет уведомлять об участии в сделке факторинговой компании, но вместо указания совершить платеж в пользу последней будет написано, что платеж надо совершить на имя поставщика, но и пользу факторинговой компании. Преимущество подобного соглашения в том, что снижаются расходы факторинговой компании по оценке кредитоспособности клиента и соответственно уменьшается плата, взимаемая с поставщика.

Кредитование, предусматриваемое таким соглашением, аналогично кредито­ванию на основе соглашения о полном обслуживании. Оплата оставшейся части производится только после погашения долгов клиентами. Поскольку факторинговая компания в данном случае не оказывает непосредственного влияния на процесс инкассирования, она не может гарантировать платеж к определенной дате.

Если поставщик заинтересован только в кредитовании со стороны факторинговой компании, то между ними может быть заключено открытое или конфиденциальное СОГЛАШЕНИЕ ОБ УЧЕТЕ (ДИСКОНТИРОВАНИИ) СЧЕТОВ-ФАКТУР (invoice discounting, confidential invoice factoring). Впрочем, такого рола соглашение достаточно рискованно для факторинговой компании, вынужденной выдвигать в этом случае наиболее жесткие требования к поставщику, и его заключение имеет смысл лишь при условии, что финан­совое положение последнего достаточно прочно.

Многие поставщики по мере своего роста и упрочения финансового положения переходят от полного обслуживания к учету счетов-фактур в факторинговой компании. Существует и противоположная тенденция — переход от учета к полному обслуживанию в случаях, когда поставщики сталкиваются с трудностями в управлении кредитом и инкассировании своих счетов.

За дисконтирование счетов-фактур факторинговая компания взимает с клиента:

а) комиссионные (за инкассацию счетов);

б) процент по факторинговому кредиту. Он взима­ется от даты предоставления кредита до срока поступ­ления средств за эту продукцию от покупателя. Этот процент обычно на 1 — 2 пункта выше учетной ставки.

Помимо «дисконтирования фактур» факторинговая компания может выполнять ряд других услуг, связан­ных с расчетами и основной хозяйственно-финансовой деятельностью клиента:

ü  вести полный бухгалтерский учет дебиторской за­долженности:

ü  консультировать по вопросам организации расче­тов, заключения хозяйственных договоров, своевре­менному получению платежей и т. п.;

ü  информировать о рынках сбыта, ценах на товары, платежеспособности будущих покупателей и т.п.;

ü  предоставлять транспортные, складские, страхо­вые, рекламные и другие услуги.

Правовой основой взаимоотношений факторинговой компании с клиентом яв­ляется договор, определяющий обязательства и ответственность сторон. В частности, в нем оговари­ваются вид факторинга, размер факторингового кре­дита и процентная ставка за этот кредит, величина комиссионного вознаграждения по всем видам комис­сионно-посреднических услуг, гарантии выполнения взаимных обязательств и материальная ответствен­ность за их невыполнение, порядок оформления до­кументов и другие условия по усмотрению сторон.

Поскольку факторинговые операции носят рисковый характер, до заключения договора с клиентом факторин­говая компания должна тщательно изучить финансовое состояние потенциального клиента с тем, чтобы убедить­ся в его конечной платежеспособности: проанализировать показатели ликвидности баланса, состав и длитель­ность дебиторской задолженности возможности реали­зации выпускаемой продукции, конъюнктуру рынков сбыта, круг покупателей продукции, будущего клиента и их платежеспособность и т. д. Для этого используются информация в печати, данные своих агентов, материалы изучения платеже- и кредитоспособности банковской клиентуры, бухгалтерская отчетность клиента и другая информация. Указанный анализ должен быть выполнен в течение двух недель. В случае положительного реше­ния вопроса в заключенном договоре между клиентом и факторинговой компанией обычно предусматривает­ся предельная сумма, на которую может быть выдан факторинговый кредит или приняты документы на инкассо. Для определения размера лимита клиент до­лжен представить факторинговой фирме имеющиеся у него хозяйственные договоры с покупателями. До­говор на факторинговое обслуживание заключается, как правило, на срок не менее чем на один год.

В нашей стране факторинговые операции впервые стали применяться с 1 октября 1988 г. ленинградским Промстройбанком, а с 1989 г. факторинговые отделы (группы) стали создаваться в других банковских учреждениях страны. Задача факторинговых отде­лов — на договорной и платной основе выполнять для предприятий ряд кредитно-расчетных операций, свя­занных со скорейшим завершением их расчетов за товары и услуги.

В настоящее время факторинговый отдел может предоставлять своим клиентам следующие основные виды услуг:

ü  приобретать у предприятий-поставщиков право на получение платежа по товарным операциям с опре­деленного покупателя или группы покупателей, со­став которой заранее согласовывается с факторин­гом (покупка срочной задолженности по товарам отгруженным и услугам оказанным);

ü  осуществлять покупку у предприятий-поставщиков дебиторской задолженности по товарам отгружен­ным и услугам оказанным, неоплаченным в срок покупателями (покупка просроченной дебиторской задолженности);

ü  приобретать векселя у своих клиентов.

Суть операций факторингового отдела по услугам 1-й группы заключается в том, что отдел за счет своих средств гарантирует поставщику оплату выставляемых им на определенных плательщиком платежных требо­ваний-поручений немедленно в день предъявления их в банк на инкассо. В свою очередь, поставщик передает факторингу право последующего получения платежей от этих покупателей в пользу факторинга на его счет. Досрочная (до получения платежа непосредственно от покупателя)-оплата платежных требований-поручений поставщика фактически означает предоставление ему факторингом кредита, который ликвидирует риск не­своевременного поступления поставщику платежа, ис­ключает зависимость его финансового положения от платежеспособности покупателя. В результате, полу­чив незамедлительно денежные средства на свой счет, клиент факторинга -имеет возможность, в свою оче­редь, без задержки рассчитаться со своими постав­щиками, что способствует ускорению расчетов и со­кращает неплатежи в хозяйстве.

При покупке факторингом у хозорганов просрочен­ной дебиторской задолженности по товарным опера­циям он оплачивает поставщику за счет своих средств указанную задолженность не огульно, а при опреде­ленных условиях: при сроке задержки платежа не более трех месяцев и лишь при получении от банка платель­щика уведомления о том; что плательщик не снят полностью с кредитования и не объявлен неплатежес­пособным. Операции по переуступке клиентом фак­торингу просроченной дебиторской задолженности имеют повышенную степень риска. Это обусловливает более высокий размер комиссионного вознаграждения, уровень которого в 1,5 — 2 раза выше, чем при покуп­ке факторингом задолженности по товарам отгружен­ным, срок оплаты которых не наступил.

В связи с развитием вексельной формы расчетов факторинг стал оказывать предприятиям новую услу­гу — покупать у поставщиков векселя с немедленной их оплатой (учет векселя). Подобная факторинговая операция обеспечивает поставщику, отгрузившему то­вар под вексель, получение денежных средств в оплату векселя при одновременном сохранении срока платежа по векселю для должника. За учет векселя факторинг взимает по договоренности с клиентом комиссионное вознаграждение (дисконт), которое представляет собой разницу между валютой векселя и суммой, получаемой от факторинга продавцом векселя.

Наряду с этими основными услугами факторинг на комиссионных началах в порядке разовых операции может оказывать своим клиентам различного рода дополнительные услуги:

ü  постоянное и разовое консультирование хозорганов по вопросам совершенствования организации их рас­четов с поставщиками и покупателями, повышения эффективности использования финансовых ресурсов, оздоровления финансового состояния и по другим эко­номическим вопросам;

ü  юридические услуги (оказание помощи в подготов­ке деловых бумаг и документов по кредитно-финансовым вопросам);

ü  ведение по поручению клиентов учета товаров от­груженных, дебиторской задолженности с целью ис­пользования данного учета для составления бухгал­терских отчетов и оценки сложившейся практики пла­тежных взаимоотношений.

В трактовке практики факторингового обслуживания, круга операций, включаемых в данное понятие, существуют некоторые различия по странам. Так, признаками, позволя­ющими сделать вывод о наличии факторинга, в США по-прежнему считаются:

ü  административное обслуживание поставщика — управление задолженностью по предос­тавленному им коммерческому кредиту (ведение учета продаж, своевременное инкас­сирование дебиторской задолженности);

ü  страхование от кредитного риска (отсутствие права регресса);

ü  кредитование в форме предварительной оплаты.

Таким образом, классический факторинг американского образца предполагает полное обслуживание поставщика (открытый факторинг без права регресса). Именно в таком виде факторинг был "экспортирован" из США и Западную Европу в 60-е годы XX в. Однако здесь он был существенным образом дополнен и модифицирован: сначала появились факторинг с правом регресса и закрытый факторинг, а затем и другие его варианты.

Отнесение этих вариантов или сочетаний их элементов к собственно факторингу является на сегодняшний день для западноевропейских экономистов и юристов вопросом дискуссионным. Одни считают факторингом только полное обслуживание как без, так и с правом регресса Другие полагают, что большинство модификаций скорее искажает сущность факторингового обслуживания, являясь лишь близкими факторингу операциями с долговыми требованиями. К искажениям, по их мнению, относится следующее:

ü  учет счетов-фактур не может быть отнесен к факторингу, так как не происходит передачи учета продаж, а дисконтирование счетов-фактур обычно является одноразовой операцией, осуществляемой на доверительной, зачастую конфиденциальной основе и не по всему обороту;

ü  факторинг с правом регресса сводится, в соответствие с этим взглядом, к кредитной операции;

ü  закрытый (агентский) факторинг не может считаться факторингом, так как поставщик продолжает инкассировать долговые требования самостоятельно.

Таким образом, «истинным», или «чистым», факторингом по этому мнению, является лишь открытое соглашение о полном обслуживании без права регресса.

Разногласия усугубляются в связи с отсутствием в национальных законодательствах соответствующих правовых норм. Вместе с тем в 1988 г. с принятием Конвенции ЮНИДРУА о международном факторинге был сделан первый шаг в направлении унификации определения данных операций. В соответствии с положениями указанной Конвенции опера­ция считается факторингом, если она удовлетворяет как минимум двум из следующих четырех признаков:

•   Наличие кредитования;

•   ведение бухгалтерского учета поставщика;

•   инкассирование его задолженности;

•   страхование от кредитного риска.

При этом под международным факторингом подразумевается:

ü  факторинговое обслуживание внешней торговли;

ü  открытие факторинговыми компаниями представительств или филиалов в других странах для осуществления факторингового обслуживания как внутренней, так и экспортно-импортной деятельности фирм этих стран.

Факторинг является рискованным, но высокопри­быльным банковским бизнесом, эффективным орудием финансового маркетинга, одной из форм интег­рирования банковских операций, которые наиболее приспособлены к современным процессам развития экономики.

В современных условиях факторинг становится универсаль­ной системой финансового обслуживания клиентов (конвенционный факторинг). За клиентом сохраняются практически только производственные функции. При такой форме факторинга клиент может существенно сократить собственный штат служащих, что способ­ствует снижению издержек по производству и сбыту продукции. Но одновременно возникает риск почти полной зависимости клиента от факторинговой компа­нии, так как такие отношения ведут к полному осведо­млению фактора о делах своих клиентов, подчинению их своему влиянию и контролю.

Хотя финансирование под уступку денежного требования и ранее находило применение - в бан­ковской практике, новый Гражданский кодекс РФ (далее — ГК) установил специальное правовое регу­лирование этого, вида договора. Применение соот­ветствующих правовых норм порождает ряд про­блем, правильное решение которых имеет важное значение для развития делового оборота вообще и банковской практики в частности. - Рассмотрим не­которые проблемы договора факторинга.

Согласно ст. 824 ГК по договору финансирова­ния под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (финансовый агент) пере­лает или обязуется передать другой стороне (клиен­ту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить фи­нансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК).

Как правило, цель факторинга заключается в получении клиентом денежных средств в обмен на уступаемое им право требования. Но договор факто­ринга может носить и обеспечительный характер, что имеет место, когда денежное требование к долж­нику уступается клиентом в целях обеспечения ис­полнения обязательств клиента перед финансовом агентом (п. 1 ст. 824 ГК). В качестве финансового агента могут выступать банки и иные кредитные ор­ганизации, а также другие коммерческие организа­ции, имеющие специальную лицензию на осуществ­ление деятельности такого рода (ст. 825 ГК). Клиен­том по договору факторинга может быть любое ли­цо, хотя обычно в этом качестве выступают коммер­ческие организации.

Денежным требованием, уступаемым по догово­ру факторинга, может быть как существующее тре­бование (то есть требование, срок платежа по кото­рому уже наступил), так и будущее требование, то есть право на получение денежных средств, которое возникает в будущем. Пункт 1 ст. 826 ГК устанавли­вает условия индентифицируемости уступаемого де­нежного требования. Существующее требование должно быть определено в договоре таким образом, который позволяет идентифицировать это требова­ние уже в момент -заключения договора, а будущее требование не позднее, чем в момент его возникновения. Отсутствие такой определенности влечет признание оговора факторинга незаключенным. По­этому в договоре факторинга следует указывать точ­ные реквизиты уступаемого требования (из какого обязательства оно возникло или возникнет, стороны этого обязательства, сукна требования и т. д.).

Момент перехода будущего требования опреде­лен в п. 2 ст. 826 ГК: такое требование считается пе­решедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника де­нежных средств, являющихся предметом договора. Если уступка денежного требования обусловлена оп­ределенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. При этом в каком-либо дополнительном оформлении уступки денежного требования нет необходимости.

Поскольку денежное требование, передаваемое по договору факторинга, практически во всех случа­ях вытекает из сделки, для которой обязательна письменная форма, то и сам договор факторинга должен быть заключен в письменной форме (про­стой или квалифицированной), а в установленных законом случаях подлежит государственной регист­рации.

Клиент несет перед финансовым агентом ответ­ственность за действительность уступаемого денеж­ного требования, если договором факторинга не предусмотрено иное (ст. 827 ГК). Денежное требова­ние признается действительным, если выполняются следующие условия: а) клиент обладает правом на его передачу; б) в момент уступки требования ему не известны какие-либо обстоятельства, вследствие ко­торых должник вправе не исполнять уступаемое тре­бование. За неисполнение или ненадлежащее испол­нение должником переданного требования клиент перед финансовым агентом не отвечает, если дого­вором факторинга не предусмотрено иное.

Существенное изъятие из общих правил об ус­тупке права требования (ст. 382 ГК) установлено в ст. 822 ГК. Это касается необходимости получения согласия должника по уступаемому требованию на переход этого требования к другому лицу. По обще­му правилу для перехода прав кредитора к другому лицу не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Отсюда сле­дует, что такое согласие необходимо, если его полу­чение предусмотрено договором между первоначаль­ным кредитором и должником. Соответственно, при таких обстоятельствах совершенная без согласия должника уступка права требования в общем случае окажется ничтожной как не соответствующая требо­ваниям закона. Однако для договора факторинга ст. 828 ГК устанавливает иное правило: уступка фи­нансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. Казалось бы, в такой ситуации уже нет смысла устанавливать в каком-либо договоре запрет или ограничение на уступку права требования в по­рядке факторинга — ведь кредитор все равно ока­жется вправе уступить это право. Тем не менее, ис­пользуя правило п. 2 интересы, ст. 828 ГК, должник может надлежащим образом обеспечить свои инте­ресы, установив в основном договоре достаточно высокий размер ответственности кредитора за нару­шение соглашения о запрете или ограничении ус­тупки права требования, поскольку от этой ответст­венности кредитор не освобождается.

Обязанность должника в договоре факторинга произвести платеж финансовому агенту наступает лишь при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансово­му агенту и- в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произве­ден платеж (п. 1 ст. 830 ГК). Последствием неиспол­нения клиентом либо финансовым агентом обязан­ности по уведомлению должника является сохране­ние должником права произвести платеж первона­чальному кредитору, при этом такое исполнение бу­дет надлежащим (п. 1 ст. 382 ГК) и прекратит суще­ствующее между должником и кредитором денежное обязательство. Такое же последствие наступает в случае неисполнения финансовым агентом просьбы должника о представлении ему в разумный срок до­казательств того, что уступка требования финансо­вому агенту действительно имела место.

В случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж долж­ник вправе с соблюдением общих правил о зачете предъявить к зачету свои денежные требования, ос­нованные на договоре с клиентом, которые уже име­лись у должника к моменту получения им уведомле­ния об уступке требования. Заметим, что в состав таких требований не включаются требования, кото­рые могли бы возникнуть у должника к клиенту в связи с нарушением последним соглашения о запре­те или ограничении уступки требования.

Возможны случаи, когда должник окажется вправе потребовать от финансового агента возврата уплаченной ему суммы. Один из таких случаев пре­дусмотрен в ст. 833 ГК — нарушение клиентом сво­их обязательств по договору, заключенному с долж­ником. В сегодняшних реалиях ненадлежащее ис­полнение обязательств — явление достаточно час­тое, поэтому банки и другие организации, выступа­ющие в роли финансовых агентов, имеют значитель­ные шансы столкнуться с требованием должника о возврате уплаченной суммы, основанным на ст. 833 ГК. Ввиду недостаточно удачного изложения в ГК этой нормы остановимся на ее анализе более подробно.

Пункт 1 ст. 833 ГК устанавливает, что в случае нарушения клиентом своих обязательств по догово­ру, заключенному должником (далее — основной договор), должник не вправе требовать от финансо­вого агента возврата уплаченных ему по перешедше­му требованию сумм, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента. В пункте 2 той же статьи указывается, что если такое право у должника существует, он все же вправе потребовать возврата суммы именно финансовым агентом, если докажет, что финансовый агент не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный пла­теж, связанный с уступкой требования, либо произ­вел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к которому отно­сится этот платеж. Применение п. ст. 833 ГК вряд ли вызовет трудности, но п. 1 этой статьи допускает не­однозначное толкование. Поясним это на примере.

Предположим, что основной договор — это до­говор поставки. Клиент банка, уступающий ему де­нежное требование — это поставщик; должник — покупатель; денежное требование — требование уп­латы цены товара. Обязанность поставщика по дого­вору поставки заключается в передаче товара, обя­занность покупателя — уплатить обусловленную до­говором цену. Поставщик заключил договор факто­ринга с банком и передал ему свое денежное требо­вание к покупателю, банк заплатил поставщику за переданное требование, а покупатель произвел бан­ку платеж цены товара. Затем поставщик нарушает обязательство — не поставляет товар в установлен­ный договором срок, и покупатель обращается к банку с требованием вернуть уплаченную сумку. Из текста п. 1 ст. 833 ГК следует, что, предъявляя такое требование к банку, покупатель должен доказать, что он не вправе получить уплаченную сумму непо­средственно с поставщика. В каких же случаях поку­патель может оказаться не вправе получить эту сум­му непосредственно с поставщика? Во-первых, не всякое нарушение поставщиком своих обязательств порождает право покупателя требовать расторжения договора и возврата уплаченной суммы. Так, одно­кратное нарушение поставщиком сроков поставки подобного права покупателю не дает, хотя он может применить к поставщику иные санкции (например, потребовать уплаты неустойки). Тем не менее, нару­шение обязательства поставщиком налицо, при этом он не вправе получить уплаченную банку сумму с клиента. Буквальное прочтение п. 1 ст. 833 ГК поз­воляет сделать вывод, что банк обязан возвратить покупателю полученную от него сумму, хотя такой вывод, конечно, не соответствует смыслу рассматри­ваемой нормы — ведь не может покупатель вследст­вие заключения между поставщиком и банком дого­вора факторинга (в котором покупатель не участву­ет) оказаться в лучшем положении, чем то, в кото­ром бы он оказался в отсутствие такого договора. Возможна ситуация, когда просрочка поставки на­ступает по вине самого покупателя (например, вследствие не сообщения поставщику реквизитов от­грузки) — в этом случае предположение об обязанности банка возвратить платеж выглядело бы еще более абсурдным.

Итак, то, чего должник не был в вправе полу­чить от клиента в отсутствие договора факторинга, он не вправе получить и от банка при наличии тако­го договора (при этом "не вправе" не следует путать с "не может"). Собственно говоря, наличие договора факторинга не затрагивает интересы должника, и за­конодатель предусматривает лишь два исключения, допуская прямое требование должника к финансо­вому агенту. Первое из этих исключений объясняет­ся тем, что финансовый агент своими неправомер­ными действиями (неплатежом клиенту) ставит кли­ента в такое положение, когда ему может оказаться затруднительно возвратить должнику уплаченную финансовому агенту сумму. Второе исключение имеет целью воспрепятствовать возможности недоб­росовестного сговора финансового агента и клиента против должника. Поэтому следует исходить из то­го, что при наличии законных оснований должник всегда вправе требовать от своего контрагента по ос­новному договору возврата сумм, уплаченных долж­ником во исполнение своих обязательств по этому договору.

Наконец остановимся еще на одной проблеме, которая может возникнуть в связи с заключением договора факторинга. Как следует из существа фак­торинговой операции, исполнение денежного обязательства должника перед клиентом, вытекаю­щее из основного договора, производится минуя расчетный счет клиента. Министерство финансов и ГНС РФ в совместном письме №45 и №Вг-6-09/301 от 5 мая 1996 года, развивая положе­ния Указа Президента РФ 1006 от 23.05.94 "Об осу­ществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обя­зательных платежей", пытались обязать юридичес­ких лиц зачислять любые денежные поступления только на их расчетные счета. Но Министерство юстиции РФ отказало в регистрации этого письма, и на сегодняшний день оно не порождает правовых последствий. Однако действует Указ Президента РФ №1212 от 18.08.96 "О мерах по повышению со­бираемости налогов и других обязательных плате­жей и упорядочению наличного и безналичного де­нежного обращения". В соответствии с п. 4 этого Указа любые денежные поступления в пользу пред­приятия-недоимщика должны направляться на счет недоимщика. Поскольку уступка денежного требо­вания приводит к тому, что денежное поступление минует счет недоимщика, договор факторинга мо­жет оказаться недействительным как несоответст­вующий требованиям закона. Конечно, денежные средства клиенту-недоимщику при этом поступят от финансового агента, причем поступят быстрее, чем поступили бы от должника (что само по себе соответствует целям ликвидации задолженности перед бюджетом), но в меньшем размере, посколь­ку экономический смысл факторинговой операции заключается в создании дисконта между суммой де­нежного требования и ценой его покупки. Отме­ченная правовая неопределенность позволяет реко­мендовать банкам при заключении договора факто­ринга обращать внимание на наличие у клиента счета недоимщика при заключении договора фак­торинга.