Дипломная работа: Акционерное общество

Введение

Социально-экономические и политические изменения конца 80-х годов в бывшем СССР привели к появлению частного сектора в отечественной экономике. Возрождение акционерных обществ, которые существовали в России вплоть до конца 20-х годов, сделалось объективно необходимым для развития новой хозяйственной практики.

Особая история развития акционерных обществ в России породила интересное противоречие: с одной стороны, объективно существующий и богатый практический и научный опыт, накопленный в период до конца 20-х годов нашего столетия, а с другой стороны, к началу 80-х годов пришлось столкнуться с полным отсутствием нормативных документов, регулирующих вопросы создания и деятельности акционерных обществ.

Законодатели на протяжении последних лет активно трудятся над разработкой и принятием нормативных актов, регулирующих все возможные вопросы, связанные с акционерной формой хозяйствования. При этом в течение такого короткого срока в них неоднократно вносились изменения, некоторые даже отменялись.

Целью данной работы является изучение и анализ существующего нормативно-правового материала в области регулирования правового положения акционерных обществ, изучение другой литературы, в том числе публицистики, освещение вопросов управления и защиты акционерных обществ В связи с тем, что необходимо выяснить какие изменения произошли в законодательстве в последнее время, что появилось нового, каковы особенности регулирования тех или иных вопросов, касающихся АО – я использовала при написании работы метод сравнительного анализа. Изучила нормативно-правовые акты, которые уже не действуют, новое законодательство, ознакомилась с судебной практикой.

Выбор темы не случаен. Сегодня без участия коммерческих организаций нельзя обойтись ни в одной сфере деятельности. Акционерная форма хозяйствования является наиболее распространенной в настоящее время. Любой гражданин России вольно или невольно вступает в различные отношения с такой коммерческой организацией. К сожалению мало кто имеет представление об этой организационно-правовой форме и знает о правах акционеров и порядке их защиты.

В первой главе моей работы я осветила историю развития акционерной формы хозяйствования в России, дала общую характеристику акционерного общества, рассмотрела вопросы право- и дееспособности, осветила типы акционерных обществ. Вторая глава посвящена вопросам управления в акционерных обществах, которые в последнее время приобретают все большую актуальность. Несмотря на то, что большинство положений Закона об акционерных обществах изложено вполне определенно и понятно, на практике часто нарушаются даже самые простые и последовательно изложенные нормы. Причинами тому являются не только элементарная безграмотность, а порой и полное пренебрежение к закону руководителей отдельных акционерных обществ и их сторонников, но и сознательные, умышленные действия в целях реализации определенных интересов, которые подчас могут носить даже криминальный характер. Третья глава посвящена юридическим способам защиты прав и законных интересов акционерных обществ.

При написании работы я в основном использовала ФЗ «Об акционерных обществах», т.к. это основной акт гражданского законодательства, в котором содержится основная система норм об акционерных обществах. Использовала также Гражданский кодекс РФ, т.к. он устанавливает основные принципиальные положения, на которых должно базироваться все гражданское законодательство, в том числе и об акционерных обществах.

Говоря о Законе об акционерных обществах, нельзя не упомянуть о его соотношении с другими федеральными законами, регламентирующими особенности создания и правового положения некоторых категорий акционерных обществ. Так, в соответствии с ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» [10] и были созданы такие акционерные общества. Существуют и другие категории акционерных обществ, особенности создания которых регулируются соответствующими федеральными законами. Нельзя забывать также, что акционерные общества являются эмитентами на рынке ценных бума выпускающими акции. Поэтому в регулировании отношений с участием акционерных обществ важную роль играет ФЗ «О рынке ценных бумаг» [8].

Регулирование многих вопросов создания и функционирования акционерных обществ осуществляется подзаконными нормативными актами – Указами Президента РФ и Постановлениями Правительства РФ.

1. Общая характеристика акционерного общества

1.1 История становления акционерной формы хозяйствования в России

Реальные шаги к созданию акционерных обществ в Российской империи были сделаны при Петре I, что было закреплено соответственно в Указах от 27 октября 1699 г., 27 октября 1706 г., 2 марта 1711 г. и 8 ноября 1723 г. [27] Впервые серьезный и не имевший успеха проект создания акционерной компании был представлен в Правительствующий Сенат в 1739 году Лоренцем Лангом. Первой акционерной компанией можно считать учрежденную 24 февраля 1757 года « Российскую в Константинополе торгующую компанию», капитал которой состоял из долей, именуемых акциями. Права акционеров удостоверялись билетом и могли быть свободно отчуждены (при этом на покупателя переходили не только права, но и обязанности по внесению дополнительных взносов для развития предприятия). В дальнейшем были созданы иные акционерные компании (1762 г. - Акционерный эмиссионный банк, 1798 год – Российско-Американская компания и т.д.). Для указанных акционерных обществ было характерно следующее:

- основу предпринимательской деятельности составлял уставной капитал, разделенный на равные доли – акции, причем внесенный участником вклад не мог быть истребован им обратно;

- акции свободно обращались на рынке, однако их приобретение предоставляло акционеру не только права, но и возлагало на него дополнительные обязанности (по внесению дополнительных взносов).

В действующих в то время нормативных актах многие вопросы не получили своего закрепления, а практика требовала дальнейшего развития законодательства об акционерных обществах. Важным шагом в этом направлении является закрепление в императорском Указе 1782 года принципа ограниченной в пределах стоимости вклада ответственности акционеров по долгам компании. До 1807 г. уставы акционерных обществ утверждались царскими указами. С 1 августа 1807 г. учреждение акционерных обществ регулируется Манифестом «О дарованных купечеству выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий», который указал три формы хозяйствования: товарищество на вере, полное товарищество и товарищество по участкам. Последнее и представляло собой именно акционерное общество. Этот манифест впоследствии вошел в Свод законов Российской империи и выделился в Торговом уставе в отдельную главу « О торговом товариществе». 6 декабря 1836 г. утверждается «Положение о компаниях на акциях», которое в числе прочих установлений ввело некоторые обязательные требования к уставу, в котором, в частности, должны были оговариваться: размер уставного ( складочного) капитала, порядок распределения акций, права и обязанности акционеров и компании, отчетность, распределение дивидендов, порядок закрытия и ликвидации компании. Так, например, положение допускало выпуск и обращение только именных акций номиналом не менее 50 и не более 1000 рублей. Несмотря на существование упомянутого положения, большую роль по-прежнему играли уставы акционерных обществ, которые должны были утверждаться Сенатом. На практике уставы утверждались соответствующим министерством, публиковались в « Санкт-Петербургских Сенатских ведомостях», а вплоть до 1912 г. – еще и в «Полном собрании законов Российской Империи».

С середины XIX века уставы постепенно становились средством обхода существующего законодательства, правоприменительная практика часто шла вразрез с законом. В 1857 году после резкого снижения процентных ставок в государственных банках инвесторы, желая сохранить свои доходы, начали активно вкладывать средства в покупку акций акционерных обществ. Результатом стал бум акционерного надувательства в 1857, 1864 и 1869 годах.

В период с 1858 по 1897 год было разработано несколько проектов новых положений об акционерных обществах, каждый из которых имел существенные недостатки. Видимо, поэтому до 1917 года акционерное законодательство так и не было реформировано. Однако это не сказалось на дальнейшем развитии акционерных обществ в России.

С началом Первой мировой войны происходят качественные изменения в экономике: появляется все меньше новых акционерных компаний, все большие масштабы приобретает их взаимное соединение. В то время изрядно устаревшее законодательство еще не знала знакомых нам процедур реорганизации юридических лиц, поэтому процесс сращивания шел на основе взаимного приобретения пакетов акций. Временное правительство своими постановлениями отменило все действовавшие ранее нормативные акты, предоставив право утверждать и изменять уставы министру торговли и промышленности.

Октябрьские события 1917 г. произвели революционные изменения в законодательных актах об акционерных компаниях. 14 декабря 1917 г. ВЦИК внес на рассмотрение Высшего совета народного хозяйства (ВСНХ) документ, предусматривающий национализацию всех акционерных предприятий России. Произошла национализация акционерных предприятий, акции которых все-таки не аннулировались. Собственники акций могли распоряжаться ими с разрешения местных Советов. Передача акций, в том числе и по наследству, сопровождалась регистрацией в тех же Советах.

В годы НЭПа ситуация несколько изменилась, было разрешено создание акционерных обществ всем правоспособных гражданам. Принятый в 1922 году Гражданский кодекс РСФСР содержал 45 статей, посвященных АО, положения которых достаточно подробно регламентировали все необходимые вопросы [27]. В дополнение к нему был издан целый ряд подзаконных актов, в которых в частности указывалось, что важнейшей задачей государственных акционерных обществ (а их было более 90% от общего числа акционерных компаний) является хозяйственная деятельность, а не приумножение капитала учредителей.

Государственный капитал все глубже проникает в акционерные предприятия, прибыли обществ распределяются соответствующими ведомствами. Проходит  еще немного времени, и акционерные общества преобразуются в государственные предприятия, после чего наступает пауза, длившаяся в течение многих десятилетий. Об акционерной форме хозяйствования надолго забыли, исключение составляли некоторые внешнеэкономические объединения – ВАО «ИНТУРИСТ», ВАО «ИНГОСТРАХ», в которых 100% акций принадлежали государству.

Социально-экономические и политические изменения конца 80-х годов в бывшем СССР привели к появлению частного сектора в отечественной экономике. Возрождение акционерных обществ, которые существовали вплоть до конца 20-х годов, сделалось объективно необходимым для развития новой хозяйственной практики. После введения в действие нового Гражданского кодекса РФ[3] был принят Закон РФ «Об акционерных обществах»[1] от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ, в связи с чем названное постановление утратило силу.

1.2 Правовое положение акционерных обществ

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу[16].

Как юридическое лицо акционерное общество обладает определенными признаками, т.е. внутренними свойствами, каждое из которых необходимо, а все вместе они достаточны для признания такой организации юридическим лицом. Правовая доктрина традиционно выделяет четыре признака:

- организационное единство;

- наличие обособленного имущества;

- самостоятельная имущественная ответственность;

- юридическое лицо - самостоятельный участник гражданского оборота[2] .

Акционерное общество как единое целое решает определенные социальные задачи и отличается четкой внутренней структурой. Имеет органы управления: общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный коллегиальный или единоличный органы. Функции контролирующего органа выполняет ревизионная комиссия (ревизор).

Акционерное общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные не имущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, однако общество не отвечает по обязательствам своих акционеров. Акционеры также не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков от деятельности общества только в пределах стоимости принадлежащих им акций. Государство и его органы также не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.

Индивидуализация акционерного общества, т.е. выделение его из массы других организаций, осуществляется путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования.

Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности. Определение точного места нахождения акционерного общества важно для правильного применения к нему местного и регионального законодательства. Исходя из местонахождения общества определяется место исполнения договорных обязательств, подсудность споров и пр. вопросы, связанные с организацией и деятельностью акционерного общества. Конкретный юридический адрес указывается в его уставе. При этом ст.4 ФЗ «Об акционерных обществах» разделяет понятия место нахождения и почтовый адрес. Изменение юридического адреса сопровождается государственной регистрацией внесения изменений и дополнений в устав общества. Изменение почтового адреса носит уведомительный характер. Акционерное общество обязано уведомить орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, об изменении своего почтового адреса, но регистрировать это изменение не нужно.

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное наименование на русском языке. Оно вправе иметь также наименование на языках народов РФ и (или) иностранных языках. Наименование должно содержать полное наименование общества и указание на его тип, может использоваться аббревиатура «ЗАО» или «ОАО». К некоторым акционерным обществам предъявляются специальные требования по их наименованию. Так, например, фирменное наименование инвестиционного фонда должно содержать слова «акционерный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд», которые иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях. Не допускается использование слов «Россия» и «Российская Федерация» без специального разрешения, полученного в установленном порядке.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами, вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации. Оно должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения.

Акционерное общество может создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ, может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица. Данные общества не являются самостоятельными организационно-правовыми формами юридических лиц. Их выделение преследует цель защищать интересы кредиторов и участников акционерных обществ, оказавшихся под влиянием других предпринимательских организаций.

Основное отличие АО от других юридических лиц заключается в способе закрепления прав участников по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями[3] . Это обуславливает специфику прав, предоставляемых владельцу акций, и специфику перехода прав на акции.

Уставный капитал АО разделен на определенное число акций, приобретенными акционерами, и равен номинальной стоимости обыкновенных и привилегированных акций (Приложение 1). Все акции общества являются именными. Уставной капитал общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов.

Некоторыми особенностями правового положения акционерное общество обладает в зависимости от того, является ли оно открытым (ОАО) или закрытым (ЗАО) (Приложение 4). Необходимо иметь в виду, что эти общества представляют два типа одной и той же организационно-правовой формы. Это подтверждает и п. 6 постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» от 2 апреля 1997 г. № 4/8[4] .

Акционерное общество именуется открытым потому, что круг его участников не ограничен. Акции такого общества свободно могут быть объектом любых сделок. Вновь выпускаемые акции распределяются по усмотрению ОАО путем открытой или закрытой подписки. Открытая подписка предполагает реализацию выпускаемых акций в свободной продаже среди неограниченного круга лиц. Закрытая подписка предполагает реализацию таких акций заранее определенному и ограниченному кругу лиц. Открытость ОАО также выражается и в обязанности ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, а также раскрывать иную информацию о себе и о своих ценных бумагах.

Акционерное общество именуется закрытым, так как его акции могут распределяться только среди определенного круга лиц, а число акционеров не должно превышать пятидесяти человек. В случае, если число акционеров ЗАО станет более пятидесяти, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится в течение этого года, общество подлежит ликвидации в судебном порядке [16]. Закрытость выражается и в ограничении на отчуждение акций, отчуждаемых другим акционером. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право.

1.3 Правоспособность акционерного общества

Акционерное общество как субъект гражданских правоотношений обладает правосубъектностью, т.е. правоспособностью и дееспособностью. В науке гражданского права принято различать общую и специальную правоспособность.

Акционерное общество обладают общей правоспособностью, т.е. имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами [16]. Некоторые юридические лица могут обладать специальной правоспособностью, т.е. они имеют такие права и обязанности, которые соответствуют их деятельности и прямо зафиксированы в их учредительных документах (унитарные предприятия, банки, страховые, некоммерческие организации и др.).

Для осуществления некоторых видов деятельности необходимо получить соответствующую лицензию [13]. Если условиями предоставления лицензии на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия этой лицензии не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных лицензией и им сопутствующих». Сделки, совершаемые при отсутствии лицензии, могут быть признаны недействительными.

Перечень таких видов деятельности определяется законом.[5] В частности: торговля вооружением и военной техникой, переработка нефти, газа и продуктов их переработки, фармацевтическая деятельность, аудиторская деятельность, медицинская деятельность и другие.

Правоспособность акционерного общества возникает с момента его государственной регистрации и прекращается с момента завершения его ликвидации, т.е. с момента внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц[6] .

Для участия в гражданском обороте акционерному обществу необходимо иметь дееспособность. Дееспособность означает, что юридическое лицо своими собственными действиями может приобретать, создавать, осуществлять и исполнять гражданские права и обязанности. В отличие от граждан у юридического лица право- и дееспособность возникает и прекращается одновременно.

АО приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы[7] , действующие в соответствии с учредительными документами [3]. В предусмотренных законом случаях АО может осуществлять эти действия через своих участников, а при наличии надлежащей доверенности и через своих работников и других лиц. Действия полномочных лиц рассматривается как действие самого общества. Если же сделка заключается неуполномоченным лицом, то считается, что оно действует от своего имени, а не от имени АО, если АО не одобрит такие действия.

1.4 Создание, реорганизация и ликвидация акционерного общества

Акционерное общество может быть создано двумя способами: путем учреждения вновь создаваемого общества и путем реорганизации существующего юридического лица[8] . В случае учреждения появляется новый субъект гражданского оборота, права и обязанности которого до момента его возникновения вообще не существовали и, естественно, не могли принадлежать кому бы то ни было.

Создание АО осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение о создании общества принимается учредительным собранием. Оно должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам создания общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества, сведения об учредителях, подписи учредителей, и др. в соответствии с требованиями законодательства.

Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, которым регламентируются: порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества; размер уставного капитала общества; размер и порядок оплаты акций; права и обязанности учредителей по созданию общества[9] . Договор о создании общества не является учредительным документом общества. Договор утрачивает свое действие после создания общества в связи с исполнением учредителями своей цели – создание общества. Однако договор может сохранять свое действие даже после государственной регистрации, так как продолжают действовать его условия по оплате учредителями уставного капитала. На момент государственной регистрации уставной капитал общества должен быть оплачен на 50%. Оставшуюся часть учредители должны оплатить в течение года с момента регистрации общества. Таким образом, договор о создании может действовать не более одного года с момента регистрации.

В случае создания общества одним лицом, решение о его создании принимается этим лицом единолично. Учредительный договор в таком случае не требуется.

Важнейшим документом, устанавливающим правовой статус общества, является устав. Он является единственным учредительным документом АО, чем подчеркивается формальный характер личного участия в обществе [3]. В уставе должны содержаться: полное или сокращенное фирменное наименование общества; место его нахождения и тип; права акционеров, размер уставного капитал; количество, номинальная стоимость, категории акций и другие сведения предусмотренные ФЗ.

Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Таким моментом признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр юридических лиц. В соответствии со ст. 51 ГК РФ уполномоченным органом является орган юстиции. Однако с 1 июля 2002 г. эти функции возложены на Министерство по налогам и сборам[10] . На практике реализуется именно данное Постановление Правительства, а не ст.51 ГК РФ.

Реорганизация АО заключается в том, что его права и обязанности переходят к иным обществам в порядке универсального правопреемства. Акционерное общество может быть реорганизовано добровольно в порядке, предусмотренном Законом, либо принудительно, например, в случаях, предусмотренных законодательством о конкуренции и в случаях банкротства кредитных организаций по основаниям, установленным законом.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования [16]. Порядок реорганизации регулируется статьями 15-20 ФЗ «Об акционерных обществах».

Общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Однако Реорганизация не должна повлечь невыгодных последствий для его кредиторов, поэтому государственная регистрация обществ осуществляется лишь, при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном федеральным законом.

Реорганизация АО определяет его судьбу в гражданском обороте и затрагивает права и законные интересы всех лиц, имеющих к нему отношение, - учредителей (участников), работников и контрагентов. Поэтому нормы о реорганизации должны детально регулировать процедуру реорганизации и в максимальной степени обеспечить защиту прав указанных лиц.

Ликвидация представляет собой прекращение деятельности АО без правопреемства, т.е. без перехода прав и обязанностей к другим лицам. Порядок ликвидации урегулирован ст. 61-64 ГК РФ. Общество может быть ликвидировано добровольно по решению самих акционеров, а также принудительно по решению суда. Ликвидация АО считается завершенной, а общество – прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в государственный реестр юридических лиц. С этого момента погашаются неисполненные требования кредиторов к ликвидированному обществу.

Особенности ликвидационной процедуры в случае несостоятельности (банкротства) юридического лица установлены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ и рядом других нормативных актов [9, 11].

2 управление и корпоративный контроль

2.1 Органы управления акционерным обществом

Управление акционерным обществом представляет собой систему мер и действий, которые необходимы для успешной деятельности организации, достижения ее целей. В соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» структура органов управления включает в себя (Приложение 5):

- общее собрание акционеров;

- совет директоров (наблюдательный совет);

- коллегиальный исполнительный орган (дирекция, правление);

- единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор);

Высшим органом управления обществом является общее собрание акционеров. Это действительно так, так как только акционеры имеют право принимать важнейшие решения, определяющие дальнейшую судьбу АО. Общее собрание относится к числу временных периодически действующих руководящих коллегиальных органов.

Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Оно проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года[11] . Учитывая, что финансовый год практически во всех акционерных обществах заканчивается 31 декабря, сроки проведения годового собрания лежат в промежутке между 1 марта и 30 июня. Учитывая сроки подготовки и сдачи в налоговые органы годовых бухгалтерских балансов, можно говорить, что большинство общих собраний акционеров приходится на апрель-май. На годовом общем собрании акционеров решаются вопросы об избрании совета директоров общества, ревизионной комиссии, об утверждении аудитора общества и иные вопросы, входящие в его компетенцию.

Особым видом общего собрания акционеров является внеочередное. Эти собрания в общем случае могут решать две задачи: оперативное решение высшим органом управления обществом важнейших вопросов, не терпящих отлагательства; оперативное реагирование акционеров, иных органов и лиц, имеющих право требовать созыва внеочередного собрания, на события, которые могут привести к нарушению нормального функционирования общества [24]. Во всех случаях внеочередное собрание является чрезвычайным мероприятием. Кроме того, такое собрание акционеров является хорошим средством борьбы за власть. Лицо, желающее оказывать большое влияние на общество, может воспользоваться какой-либо ошибкой команды управления и потребовать созыва внеочередного собрания акционеров, обязательно указав в требовании форму его проведения. Пока последствия ошибки ощутимы и саму эту ошибку еще никто не забыл, можно попытаться избрать на должность директора «своего» человека.

Общее собрание акционеров может быть проведено в форме собрания- совместного присутствия акционеров и в форме заочного голосования. На собраниях, проводимых в форме совместного присутствия акционеров, все решения по вопросам, включенным в повестку дня, принимаются при непосредственном участии акционеров и их представителей в обсуждении и голосовании. Общее собрание акционеров, проводимое в форме заочного голосования (опросным путем), является отражением дальнейшего развития акционерного законодательства. Высокие ставки арендной платы, дорогие билеты на проезд к месту проведения собрания и иные причины объективно способствуют увеличению числа общих собраний акционеров, проводимых опросным путем.

Требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров устанавливаются ФЗ «Об акционерном обществе». Дополнительные требования могут устанавливаться ФКЦБ России [16]. Например, поскольку закон не установил порядок заочного голосования, такой порядок был установлен в Положении о порядке проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования, утвержденном постановлением ФКЦБ РФ от 8 апреля 1998 г. №8[12] .

К компетенции общего собрания акционеров относятся:

- внесение изменений в устав общества или утверждение устава в новой  редакции;

- реорганизация общества;

- ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение  промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

- определение количественного состава совета директоров(наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

- определение количества, номинальной стоимости, категории объявленных  акций и прав, предоставляемых этими акциями;

- увеличение и уменьшение уставного капитала общества;

- образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий;

- избрание членов ревизионной комиссии общества и досрочное прекращение его полномочий;

- утверждение аудитора общества;

- избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

- дробление и консолидация акций;

- решение иных вопросов, предусмотренных ФЗ «Об акционерных  обществах».

Вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу и совету директоров, за исключением случаев, прямо указанных в законе.

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Правом принимать решения на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают: акционеры –владельцы обыкновенных акций общества; акционеры – владельцы привилегированных акций, в случаях, предусмотренных Законом. Одна обыкновенная акция дает акционеру право на один голос, привилегированная акция может предоставить ее владельцу более одного голоса. Акция до ее полной оплаты не предоставляет право голоса никому, включая учредителей [16].

Решение общего собрания акционеров принимается большинством голосов присутствующих на собрании акционеров, если для принятия решения не установлено иное. В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решение по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим лицом единолично и оформляются письменно.

Совет директоров (наблюдательный совет) является выборочным коллегиальным руководящим органом с ограниченным сроком действия. Он призван осуществлять общее руководство деятельностью общества. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти совет директоров общества может не образовываться, а его функции в этом случае должно осуществлять общее собрание акционеров. По решению общего собрания членам совета директоров общества в период выполнения ими своих функций могут выплачиваться вознаграждения или компенсации, призванные возместить расходы членов совета директоров, связанные с выполнением ими своих обязанностей, размер которых также устанавливается решением общего собрания.

К компетенции совета директоров общества относятся следующие вопросы:

определение приоритетных направлений деятельности общества;

- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, когда внеочередное общее собрание акционеров созывается  лицами, требующими его созыва;

- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

- увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом  дополнительных акций;

- определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и  выпуска эмиссионных ценных бумаг;

- использование ревизионного фонда и иных фондов общества;

- утверждение внутренних документов общества, за исключением документов, утверждение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров или к компетенции исполнительного органа;

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- иные вопросы, предусмотренные ФЗ и уставом общества.

Членом совета директоров общества может быть только физическое лицо, избранное в состав этого органа общим собранием акционеров. П.2 ст.66 Закона «Об акционерных обществах», вводит ограничение, в соответствии с которым члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров общества. Уставом общества или внутренним документом могут быть установлены дополнительные требования к лицам, избранным в состав совета директоров. Можно сформулировать несколько общих требований к кандидатурам в члены совета директоров. Так, кандидат должен отвечать определенным требованиям в профессиональном плане, разбираться в специфике деятельности акционерного общества, а также в вопросах управления; будет полезным, если кандидат также владеет знаниями особенностей рынка, на котором работает общество, потребностей предприятия; должен быть представителем основных групп акционеров, инвесторов или трудового коллектива предприятия[26]. Существуют также общие правила, выработанные практикой деятельности акционерных обществ, согласно которым не менее двух третей членов указанного органа должны избираться из числа акционеров общества, а председатель совета директоров обязательно должен быть акционером общества. Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее 5 членов. Для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более одной тысячи минимальное число членов совета директоров не может быть менее семи членов, а для обществ с числом акционеров – владельцев голосующих акций более десяти тысяч – менее девяти членов [16].

Члены совета директоров избираются годовым общим собранием акционеров сроком на один год. Переизбираться они могут не ограниченное число раз. Избранными считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

По решению общего собрания акционеров общества полномочия любого члена совета директоров могут быть прекращены досрочно[13] . В законе не упоминаются основания для досрочного прекращения полномочий, однако этот пробел можно восполнить в уставе общества или положении о совете директоров, указав, что основаниями для досрочного прекращения полномочий члена этого органа могут быть, например: личное заявление члена совета директоров; вступивший в силу обвинительный приговор суда, вынесенный против члена совета директоров; требование акционеров, владеющих в совокупности не менее чем__ процентами обыкновенных акций общества.

Председатель совета директоров избирается членами указанного органа из их числа большинством голосов, если иное не предусмотрено уставом общества (например, избрание общим собранием акционеров). Председатель совета директоров общества организует его работу, созывает заседания совета директоров и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества. В случае отсутствия председателя его функции осуществляет один из членов совета по решению, принятому самим советом. Совет директоров в любое время вправе переизбрать своего председателя большинством голосов.

Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. В случае, когда количество членов совета директоров становится менее половины, совет должен принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров общества. Решения принимаются большинством голосов присутствующих, если не установлено иное. При решении вопросов каждый член совета директоров обладает одним голосом. Передача права голоса иному лицу, в том числе другому члена совета директоров не допускается. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров при принятии решений в случае равенства голосов членов совета. На заседании ведется протокол. Он составляется не позднее трех дней после его проведения и подписывается председателем, который несет ответственность за правильность его составления [16].

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется исполнительным органом общества, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) и единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительные органы подчинены совету директоров и общему собранию акционеров.

Закон «Об акционерных обществах»» предусматривает возможность передачи функций единоличного исполнительного органа по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Принимая решение о передаче полномочий исполнительного органа общее собрание акционеров должно также определить лицо, которому от имени общества будет поручено заключить этот договор.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы

руководства текущей деятельностью общества, кроме тех, которые отнесены к

компетенции общего собрания акционеров и совета директоров.

Образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий осуществляется по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров.

Единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения семи работниками общества. Он осуществляет проведение заседаний коллегиального исполнительного органа, подписывает все документы от имени общества и протоколы заседаний исполнительного коллегиального органа. Необходимо также отметить, что единоличный исполнительный орган имеет право самостоятельно заключать сделки, общая сумма которых не превышает 25% от стоимости балансовых активов общества, если меньший размер не предусмотрен уставом. На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом действие законодательства о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона «Об акционерных обществах».

Коллегиальный исполнительный орган в месте с единоличным исполнительным органом осуществляет текущее руководство деятельностью акционерного общества. Однако на практике во многих акционерных обществах до сих пор большинство решений принимает единоличный исполнительный орган. Наиболее типичными вопросами, входящими в компетенцию этого органа, являются следующие: обеспечение выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров общества; разработка планов работы общества на квартал, полугодие, год; финансовое и налоговое планирование деятельности общества; совершение сделок по распоряжению имуществом общества на сумму не превышающую 25 % стоимости балансовых активов общества.

Коллегиальный исполнительный орган образуется на срок до одного года, если более длительный срок не определен уставом общества и иными документами. В Законе не сказано о требованиях, которые могут быть предъявлены к кандидату в члены коллегиального исполнительного органа общества. Представляется обоснованным в состав членов правления (дирекции) избрать лиц, занимающих ключевые должности в обществе: главного экономиста, главного инженера, финансового директора и т.п. Такой состав общества будет принимать наиболее обоснованные решения, поскольку они будут выработаны с учетом мнений всех ведущих специалистов предприятия. Количественный и персональный состав коллегиального исполнительного органа определяется решением общего собрания акционеров или советом директоров, если последнему уставом предоставлено такое право.

Как видно, Закон не раскрывает содержание сфер деятельности ни единоличного, ни коллегиального исполнительных органов АО, в чем есть некоторый смысл, поскольку невозможно учесть специфику разнообразных сфер деятельности акционерных обществ. Задачей учредителей АО, в котором предусмотрено образование данных органов, является раскрытие и отражение в уставе общества и иных внутренних документах наиболее полного перечня прав и обязанностей каждого из названных органов. Имея такой перечень, будет легко определить, к компетенции какого органа необходимо относить данный вопрос.

Очевидно, что к компетенции коллегиального исполнительного органа общества должны быть отнесены более стратегические вопросы. Участие данного органа требуется всегда, когда необходимо принятие особо важных решений, требующих длительной подготовки, взвешенного подхода и всестороннего анализа с различных точек зрения. К ним, в первую очередь относятся вопросы выработки стратегии и тактики действий общества на разнообразных рынках, вопросы кадровой, инвестиционной политики и некоторые другие. С другой стороны, вся административно-распорядительная работа, требующая быстрых и эффективных решений, должна вестись единоличным исполнительным органом общества. Принятие оперативных решение не может быть включено в компетенцию коллегиального исполнительного органа общества, поскольку в противном случае ему пришлось бы проводить свои заседания ежедневно в течение всего рабочего дня.

Учредителям акционерного общества, где предусматривается образование единоличного и коллегиального исполнительных органов, необходимо выработать такую модель разграничения полномочий, которая, с одной стороны, исключала бы конфронтацию между этими органами, а с другой стороны, не превращала бы коллегиальный исполнительный орган в некое совещательное образование при директоре общества. Достичь этой цели на практике в условиях столкновения интересов различных групп акционеров бывает весьма непросто.

2.2 Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляют: ревизионная комиссия (ревизор) и аудитор АО.

Ревизионная комиссия является выборным органом общества, осуществляющим контрольные функции, возложение на нее иных функций недопустимо. Избрание, равно как и досрочное прекращение полномочий комиссии относится к компетенции общего собрания акционеров. Членам ревизионной комиссии в период выполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения или компенсироваться расходы, связанные с выполнением ими своих обязанностей.

Поскольку Закон говорит об избрании ревизионной комиссии общества на годовом общем собрании акционеров, следует сделать вывод, что ревизионная комиссия должна ежегодно переизбираться на этом собрании. Срок полномочий истекает в день проведения следующего общего собрания акционеров общества. Порядок деятельности комиссии определяется внутренним документом – положением о ревизионной комиссии (ревизоре).

Проверка финансово-хозяйственной деятельности осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе ревизионной комиссии, решению общего собрания акционеров, совета директоров или по требованию акционера, владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества.

Членам ревизионной комиссии запрещено занимать одновременно иные должности в органах управления общества.

Аудитор (гражданин или аудиторская организация) осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с правовыми актами РФ на основании заключаемого с ним договора. Утверждает аудитора общее собрание акционеров, размер оплаты его услуг определяется советом директоров.

Аудиторская проверка общества не может проводиться: аудиторами, являющимися акционерами, руководителями и иными должностными лицами проверяемого общества, несущими ответственность за соблюдение бухгалтерской отчетности; аудиторскими фирмами в отношении акционерных обществ, являющихся их учредителями, собственниками, акционерами, кредиторами, а также в отношении которых эти аудиторские фирмы являются акционерами; аудиторами и аудиторскими фирмами, оказывавшими данному акционерному обществу услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, а также по составлению финансовой отчетности.

2.3 Информация об акционерном обществе

Невозможно осуществлять эффективное управление обществом, не имея о нем достоверной информации.

Обязанность общества по предоставлению информации существует в трех видах:

- информация, предоставляемая акционеру, члену ревизионной комиссии общества, аудитору общества по его требованию;

- обязательное опубликование информации в СМИ;

- раскрытие информации на основании специальных нормативных документов, принятых ФКЦБ.

Общество обязано обеспечить акционерам доступ к документам, перечень которых установлен в законе. Это такие документы, как: договор о создании общества; учредительные документы; документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества; документы бухгалтерского учета и отчетности; протоколы общих собраний акционеров; иные документы [16]. Однако не каждый акционер имеет право доступа к некоторым документам общества. К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеет право доступа акционеры, имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций[14] . В случае, если в отношении общества используется специальное право (золотая акция), то представители государства или муниципального образования имеют право доступа ко всем документам общества.

Для того чтобы определить, где границы осуществления права акционера на информацию, необходимо учитывать два момента:

- органы АО, которые обязаны предоставить информацию, должны иметь возможность для нормальной текущей работы, которая состоит не только в обеспечении данного нрава участника;

- информация должна быть предоставлена участнику в объеме, в котором не сможет повредить интересам АО. Для этого в Законе необходимо определить не только закрытый перечень информации, предоставляемой акционеру (либо иным образом четко определить такую информацию), но и закрытый перечень оснований дли отказа в ее предоставлении.

Можно предложить примерный перечень оснований для отказа в предоставлении информации:

1. Предоставление запрашиваемой информации не предусмотрено законом.

2. Не указаны индивидуальные признаки документов, то есть эти документы нельзя идентифицировать.

3. На лиц, к которым акционеры обращаются за предоставлением информации. возложена ответственность за ее разглашение (Следует исходить из тою, что это сделано не для сокрытия информации от участников АО, а потому, что информация действительно составляет служебную пли коммерческую тайну).

Запрашиваемые акционером документы должны быть предоставлены для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. К тому же общество обязано по требованию акционеров предоставить им копии этих документов.

Акционерное общество обязано ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества: финансовые документы; проспект эмиссии акций общества; сообщение о проведении общего собрания акционеров; списки афилированных лиц общества с указанием количества и категорий принадлежащих им акций; иные сведения, определяемые ФКЦБ России. На практике не просто бывает определить, какое из средств массовой информации будет доступно всем акционерам. Вопрос об определении конкретного печатного органа лучше всякий раз вносить в повестку дня годового общего собрания акционеров, чтобы они в последствии не могли утверждать, что не знали, где публикуется информация об обществе.

Акционерное общество также должно публиковать информацию и в других случаях, например в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг. Опубликование данной информации осуществляется в «Приложении к Вестнику федеральной комиссии по рынку ценных бумаг».

Раньше акционерные общества часто не выполняли свои обязанности по предоставлению, опубликованию или раскрытию информации, пользуясь отсутствием каких-либо санкций за указанные нарушения. Ситуация кардинально изменилась в связи с введением в действие ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 5 марта 1999 г.[15] , который предусматривает ответственность в виде штрафа, взимаемого с акционерных обществ и их должностных лиц.

Постановлением ФКЦБ России от 12 августа 1998 года было утверждено Положение « О порядке раскрытия информации о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг»[22]. Действие указанного положения распространяется на все коммерческие организации, которые обязаны представлять ежеквартальный отчет эмитента.

Сообщения о существенных фактах направляются в регистрирующий орган, к полномочиям которого отнесена регистрация выпусков ценных бумаг данного эмитента, а также должны быть опубликованы в СМИ, распространяемых тиражом, доступным для большинства владельцев ценных бумаг эмитента, в срок не позднее пяти рабочих дней с момента появления существующего факта.

Таким образом можно утверждать, что активный акционер может получить о своем обществе любую информацию, если захочет.

3. Юридические способы защиты прав акционерного общества и акционеров

Необходимость правовой защиты прав акционерных обществ предопределена самой сущностью экономических отношений. В отличие от централизованной плановой экономики социалистического общества, где риски хозяйствования ложатся в конечном итоге на государство как собственника основных средств производства, в условиях рыночной экономики возможные риски хозяйствования падают на само общество и акционеров, которые рискуют не только своими капиталами, вложенными в дело, но и результатами труда и средствами многих лиц, связанных с ними и стоящими за ними как за товаровладельцами и производителями[16] . Риск - это не только возможность наступления неблагоприятных последствий вследствие стихийных бедствий, случайного стечения обстоятельств, изменения общей экономической и политической ситуации, это и возможность ущемления прав и интересов акционерного общества со стороны третьих лиц, органов власти и управления и, наконец, со стороны самого государства. Реальная возможность таких рисков требует защиты акционерных обществ, а необходимые средства защиты от возможных нарушений может предоставить только само государство путем установления соответствующих законодательных положений.

Совокупность правовых способов защиты прав и интересов акционерных обществ является неотъемлемой составной частью правового режима предпринимательства, который должен наряду с другими задачами быть ориентирован на решение следующих основных задач в целях обеспечения защиты прав и законных интересов акционерных обществ и других субъектов правоотношений.

1.Установление общего запрета чинить препятствия деятельности организаций. Этот запрет должен быть обращен ко всем субъектам: гражданам и юридическим лицам, органам власти и управления, государственным и муниципальным образованиям и самому государству.

2. Введение мер ответственности – санкций для тех правонарушителей, которые посягают на интересы хозяйствующих субъектов. Эти меры должны включать широкий диапазон санкций, включая дисциплинарную, административную, гражданско-правовую и уголовную ответственность граждан и должностных лиц, нарушающих права субъектов, включая акционерных обществ. Ряд действий может быть квалифицирован как уголовные преступления.

3.Обеспечение восстановления имущественного положения субъекта, права которого нарушены. Убытки, возникшие вследствие нарушения прав и интересов, должны быть полностью возмещены. [17]

4.Достижение оперативности в принятии мер по защите прав и интересов субъектов хозяйствования. С точки зрения процедуры их применения правовые средства защиты должны быть наиболее простыми и демократичными, обеспечивающими оперативное разрешение конфликтных ситуаций и реализацию принятых решений. На это направлены относительно сжатые сроки рассмотрения экономических споров в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, порядок обеспечения иска, сроки исполнения вступивших в силу решений, сроки рассмотрения заявлений и жалоб органами управления в порядке подчиненности и другие правовые нормы.

Для акционерных обществ, главным является увеличение своих капиталов, ради этого, в конечном итоге, и осуществляется предпринимательская деятельность, вкладываются в дело жизненные силы и имеющиеся средства, принимаются на себя возможные риски. Именно этот интерес – приумножение и сбережение капиталов – и подлежит защите со стороны правовых норм, созданных для обеспечения рыночной экономики и охраны ее устоев.

3.1 Способы и механизмы защиты прав и интересов  акционерного общества

Акционерные общества обеспечены правовой защитой не в меньшем объеме, чем иные субъекты правовых отношений. Как карательно-пресекательные меры наказания, предусмотренные административным и уголовным законодательством, так и восстановительно-компенсационные санкции, предусмотренные гражданским законодательством, в равной степени обеспечивают правовую охрану интересов и акционерных обществ и других субъектов права.

С точки зрения требований закона интересы акционерных обществ охраняются всей системой права, т.е. нормами различных отраслей права: государственного, административного, трудового, уголовного, гражданского и всех остальных. Правовые нормы различных отраслей права обеспечивают нормальное осуществление акционерными обществами своей деятельности. Если же деятельность общества неправомерно нарушается или существует угроза посягательства на его права и интересы, то могут быть применены конкретные правовые способы защиты, благодаря которым происходит восстановление нарушенных прав и интересов, и тем самым создается возможность для продолжения деятельности. Эти цели достигаются применением гражданско-правовых способов защиты либо других способов иной отраслевой природы, но в сочетании с гражданско-правовыми.

В ст.12 – 16 ГК РФ названы способы защиты гражданских прав, которые все без исключения распространяются на сферу деятельности акционерных обществ. К ним относятся: признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право; признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности; признание недействительным акта государственного органа; самозащита права; возмещение убытков и др. Анализ способов защиты показывает, что их роль и значение не одинаковы.

Первым из перечисленных способов защиты прав названо признание права. По существу признание права – необходимая предпосылка защиты нарушенных прав и законных интересов любого субъекта права. Любой конфликт или спор требует определения или признания прав, относящихся к предмету спора.

Признание недействительным акта государственного органа – в настоящее время довольно распространенный способ защиты прав АО, который имеет реальную возможность предупреждения и пресечения нарушений прав АО.

До 1988 года вопрос об ответственности государственных органов перед предприятиями казался кощунственным и законодательство, соответственно, его не регулировало. Сейчас же споры между предприятиями и органами управления — явление хотя и не массовое, но отнюдь не редкое.

Предписания административных органов могут касаться различных сторон деятельности общества, в том числе и таких, которые регулируются ею самостоятельно, с помощью корпоративных норм. Как обществу защитить себя в таких случаях?

Оспаривание этих актов в порядке подчиненности неоперативно и малоэффективно. Во-первых, здесь затрагиваются свои отраслевые, управленческие интересы, которыми вышестоящий орган не склонен пренебрегать ради чьих-то, пусть и праведных интересов. Во-вторых, вышестоящий по иерархии орган вынужден для разбирательства конфликта отправлять дело «вниз», как правило, тому же органу, который и принимал первоначальное решение, породившее конфликт. Вот почему в данном случае спор должен быть разрешен независимым органом, специализирующимся на разрешении подобных конфликтов. Таковым является арбитражный суд[18] . Однако административный порядок рассмотрения споров в принципе не отвергается. И если обиженная сторона считает возможным его использовать, у нее существует на это право и им можно воспользоваться.

В ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ» и в Арбитражном процессуальном кодексе РФ предусмотрено рассмотрение споров, вытекающих из административных и иных публичных правоотношений[19] . В случае если государственный орган вынес распоряжение (незаконное либо нарушающее права акционерного общества), то арбитражный суд должен вынести решение о признании акта органа управления недействительным. Однако во многих случаях акты, признанные недействительными, становятся для акционерного общества, в адрес которого этот акт вынесен, причиной убытков, и тогда у общества появляется право требовать их возмещения со стороны административного органа Это требование может быть соединено с первым, а может быть предъявлено и отдельно. Решение суда о признании акта в сфере управления недействительным подлежит немедленному исполнению[2]. Однако это не препятствует его обжалованию в кассационном порядке со стороны государственного органа, поступившего неправомерно.

Наиболее часто встречаются споры с налоговыми органами. В большинстве случаев нарушения в этой области совершаются все же самими организациями, что может выражаться в сокрытии, неуплате, недоплате налогов и т.п. Однако и налоговые органы нередко бывают неправы, и у АО имеются средства защиты от нарушений с их стороны. В случае, если действиями налоговых органов АО был причинен ущерб, он должен быть возмещен полностью, включая упущенную выгоду. И если ранее для разрешения различных споров с налоговыми органами нужно было вначале использовать административный порядок обжалования и только затем обращаться в арбитражный суд, то сейчас им ничто не препятствует обратиться в арбитражный суд непосредственно.

Встречаются споры с Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. Они могут быть связанны, например, с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным. Размещение акционерным обществом части дополнительных акций до государственной регистрации их выпуска является снованием для признания сделок по размещению этих акций ничтожными, но не может служить основанием для отказа в регистрации данного выпуска акций для последующего размещения их в установленном законом порядке [46]. Например. Общее собрание акционеров ОАО приняло решение о размещении дополнительных акций. Региональное отделение ФКЦБ РФ отказало в государственной регистрации выпуска этих акций, сославшись на отчуждение акционерным обществом некоторого количества дополнительных акций до государственной регистрации их выпуска. Акционерное общество обжаловало отказ в арбитражный суд. Арбитражный суд иск удовлетворил, мотивировав решение тем, что перечень оснований для отказа в регистрации выпуска акций, содержащийся в ст. 21 ФЗ «О рынке ценных бумаг» не предусматривает возможности отказа в ее проведении в случаях, подобных указанному[20] . Доказательств нарушения истцом иных требований законодательства ответчик не представил. Также представление документов для государственной регистрации выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества, с нарушением установленного срока не является основанием для признания выпуска акций недействительным [46]. Например. Арбитражный суд рассмотрел требование о признании недействительным выпуска акций ЗАО, размещенных при его учреждении. Иск обосновывался тем, что регистрация выпуска была осуществлена по истечении значительного периода после их размещения. Суд первой инстанции иск удовлетворил. Постановлением суда апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Суды сделали вывод о нарушении при выпуске процедуры эмиссии, установленной ст.19 Закона о рынке ценных бумаг (акции были размещены до их государственной регистрации). Суд кассационной инстанции указанные судебные акты отменил и отказал в удовлетворении иска, признав, что допущенные обществом нарушения не дают оснований для признания выпуска акций недействительным.

При рассмотрении дел с участием акционерных обществ судам необходимо иметь в виду, что действие ФЗ «Об акционерных обществах» распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории РФ, если иное не установлено данным законом и другими федеральными законами[21] .

Законодательство допускает применение и таких способов защиты гражданских прав, которые не перечислены в ст.12 ГК, но предусмотрены законами. К ним относятся, например, те способы обеспечения обязательств, которые в случае их реализации при неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязательств приводят к восстановлению положения, существовавшего до нарушения права: обращение взыскания на заложенное имущество, удержание вещи, находящейся у кредитора и др.

Кроме универсальных способов защиты существуют специальные способы, предназначенные для обслуживания отдельных видов гражданских прав: это виндикационный и негаторный иски, взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами и др[22] .

Различные способы защиты гражданских прав предполагают определенный порядок, или механизм, их реализации. Механизм защиты прав — это процесс применения правовых норм, который завершается признанием права и восстановлением положения, существовавшего до нарушения права либо пресечением действий, нарушающих право, или создающих угрозу его нарушения.

Объективно существующие возможности реализации способов защиты гражданских прав сводятся к следующим видам механизма защиты: самозащита; урегулирование разногласий во внесудебном порядке; разрешение заявлений и жалоб органами исполнительной власти в порядке подчиненности; предоставление защиты путем осуществления прокурорского надзора; конституционная защита; рассмотрение экономических споров судами общей юрисдикции и арбитражными судами; рассмотрение экономических споров, имеющих гражданско-правовую природу, третейскими судами. Действующее законодательство не препятствует АО избрать для зашиты своих прав и интересов те способы защиты и порядок их осуществления, которые представляются ему наиболее адекватными в сложившихся обстоятельствах.

Акционерные общества вправе осуществлять превентивные охранительные действия, обеспечивающие защиту его интересов от возможных посягательств. Нормальное ведение предпринимательской деятельности, достижение цели сохранения и приумножения каптала требуют от общества, чтобы оно заботилось об охране своего имущества, объектов интеллектуальной промышленной собственности, служебной и коммерческой тайны, деловой репутации, здоровья и жизни работающего на него персонала. В распоряжении акционерного общества имеются разнообразные юридические и технические средства охраны. Например, в целях сохранности имущества ведется бухгалтерский учет, проводятся инвентаризация и переоценка, составляются балансы, заключаются договоры о полной материальной ответственности с лицами, которым вверено имущество общества, и т.д. Для охраны имущественных комплексов и других крупных объектов привлекаются специализированные подразделения милиции, с которыми заключаются договоры и, вневедомственная охрана; денежные средства и драгоценности хранятся в коммерческих банках; ценные бумаги сдаются на хранение депозитарию, с которым заключается депозитарный договор. Охрана товарно-материальных ценностей и денежных средств от хищений и других посягательств обеспечивается применением различных технических средств: специального оборудования, сигнализации и т.п.

Акционерным обществам предоставлено право обеспечивать свою безопасность либо путем обращения к специализированным охранным структурам, либо своими силами. В последнем случае организуются собственные подразделения для охраны, которые именуются обычно службами безопасности или экономической безопасности. Такие подразделения имеются, например, у всех коммерческих банков, крупных страховых организаций и т.п.

Для осуществления предпринимательской деятельности каждое акционерное общество нуждается в грамотном юридическом обслуживании (Приложение 6). Во многих АО создается юридическая служба директора (юрисконсульт, юридический отдел, заместитель по правовым вопросам). Она совместно с другими подразделениями АО участвует в договорной работе.

3.2 Особенности имущественной ответственности в акционерном обществе

Имущественным отношениям в АО свойственны некоторые особенности. Указанное в полной мере относится и к ответственности. Представляется обоснованным выделение следующих видов ответственности: ответственность членов органов управления АО; ответственность акционеров; ответственность наемных работников и ответственность самого общества.

Члены органов управления АО при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, причем добросовестно и разумно. Они несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействиями), и обязаны их возместить. При определении оснований и размера их ответственности должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Представители государства или муниципального образования в совете директоров открытого общества несут ответственность наряду с другими членами совета директоров общества[23] .

Общество или акционер, владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратится в суд с иском к члену совета директоров, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа общества, а равно к управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу.

Ответственность акционера проявляется в виде субсидиарной ответственности последнего по долгам общества при его несостоятельности (банкротстве) и возникает тогда, когда несостоятельность общества вызвана действиями (бездействиями) акционера, который имеет право давать обязательные для общества указания или иную возможность определять его действия. Возложение на акционера субсидиарной ответственности возможно лишь в том случае, если он использовал указанное право или возможность, заведомо зная, что в результате таких действий наступит несостоятельность АО. Например, когда акционер – физическое лицо, занимавший солидную должность в правлении, взял, пользуясь своими полномочиями, и просто так признал долги компании на весьма значительную сумму, причем так называемый долг возник из якобы незаконного пользования чужим имуществом, которое находилось в споре. Понятно, что в такой ситуации могло неминуемо наступить банкротство АО, т.к. в отношении него уже было введено наблюдение. Но «заботливый акционер» не учел одного – сделка оказалась крупной и была признана недействительной. Ситуация на первый взгляд совершенно абсурдная. Но именно в такой ситуации есть возможность предъявить иск акционеру о возмещении убытков. Жаль только, что такой иск может быть предъявлен лишь на стадии конкурсного производства. И разумеется необходимо обращаться в правоохранительные органы с заявлением о возбуждении уголовного дела по ст.196 УК РФ (преднамеренное банкротство).

Известно, что акционеры несут риск убытков, связанных с хозяйственной Деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Однако возможна ситуация, когда на момент возникновения обязательств общества акционеры не полностью оплатили принадлежащие им акции. В таком случае указанные лица будут солидарно отвечать по обязательствам общества, в том числе в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций[16].

Наемные работники независимо от того, являются ли они одновременно акционерами или нет, в части невыполнения или ненадлежащего выполнения ими своих трудовых обязанностей, к числу которых относится и обязанность соблюдать корпоративные акты, несут дисциплинарную ответственность, предусмотренную внутренними правилами трудового распорядка или положениями о персонале. Важно только, чтобы нормы, в них содержащиеся, не ухудшали прав работников по сравнению с действующим трудовым законодательством.

Наемными работниками в процессе выполнения ими трудовых обязанностей может быть причинен и материальный ущерб, тогда на них возлагается материальная ответственность в пределах среднего месячного заработка[24] . Однако, в ТК РФ установлены случаи возмещения ущерба и в полном размере [7]:

1) когда ущерб причинен преступными действиями работника, установленными приговором суда;

2) когда на него возложена полная материальная ответственность в соответствии с законодательством;

3) когда он заключил с предприятием договор о полной материальной ответственности;

4) когда ущерб причинен не при исполнении трудовых обязанностей;

5) когда имущество получено работником по разовой доверенности;

6) когда ущерб причинен умышленным уничтожением ценностей, выданных работнику в пользование;

7) когда ущерб причинен работником, находившимся в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения.

Говоря об ответственности самого АО, считаю необходимым сказать лишь то, что общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам своих акционеров, государства и его органов, равно как и последние не отвечают по обязательствам АО.

3.3 Актуальные вопросы юридической защиты права собственности на акции

Данная проблема приобретает в последнее время все большую значимость.

Дело в том, что право собственности на акции является изначальным, основополагающим. Не являясь собственником акций, соответствующий субъект не может осуществлять иных прав: права на получение дохода по акциям (дивиденда), а также права на участие в управлении обществом.

Практическая деятельность показывает, что во многих случаях акционеров просто «лишают» права собственности на принадлежащие им акции. В настоящее время известны многие абсолютно незаконные способы, с помощью которых акционер, обратившись, например, в суд, с изумлением узнает, что акции ему уже не принадлежат. При этом все упомянутые «способы», исключая консолидацию акций, имеют явный криминальный оттенок. С этим злом весьма сложно бороться, поскольку требуются значительное время и средства. Правоохранительные органы крайне неохотно принимают заявления акционеров о хищении у них акций. Несмотря на наличие очевидных признаков состава преступления, следствие почти всегда заходит в тупик. Этим пользуются те, кто хочет завладеть чужими акциями без каких-либо на то оснований. И им это, к сожалению, нередко удается.

3.3.1 Некоторые наиболее распространенные способы хищения ценных бумаг (акций)

Любое лицо может приобрести право собственности на имущество по определенным в законе основаниям. Применительно к акциям среди таких оснований необходимо выделить- сделки: купля-продажа, мена, дарение;

- приобретение права собственности по иным основаниям, предусмотренным законом, например, в силу наследования.

Понятно, что для хищения акций недобросовестные лица в своей незаконной деятельности будут использовать именно сделки, которых на самом деле не было. Практика показывает, что в подавляющем большинстве случаев

объектом преступных посягательств выступают акции, выпущенные  именно в бездокументарной форме. Это объясняется спецификой  учета прав на упомянутые ценные бумаги. Все дело в том, что доказательством наличия права собственности на акции, хотя и не единственным, будет являться запись по лицевому счету акционера в реестре владельцев ценных бумаг. Законодательство РФ о ценных бумагах определяет момент перехода права собственности на акцию, выпущенную в бездокументарной форме. Указанное право переходит к приобретателю в момент внесения приходной записи по его лицевому счету в реестре акционеров[25] .

В подавляющем большинстве случаев способы хищения ценных  бумаг сводятся к двум наиболее часто встречающимся:

1. имитация сделок (или незаконные сделки) с акциями;

2. манипуляции с реестром акционеров общества.

При имитации сделок происходит следующее: собственник акций, разумеется, даже не догадываясь о том, что от его имени совершена сделка, в какой-то момент о ней узнает. Складывается абсурдная ситуация: с одной стороны, собственник не отчуждал свои акции, а с другой - имеются доказательства этого.

Для совершения «липовой» сделки могут быть использованы различные «подручные средства», многообразие которых едва поддается описанию. В этой связи уместно привести хотя бы два практических примера.

1. Неосторожно выданная доверенность. Некий акционер, не слишком разбирающийся в юридических тонкостях, решил выдать своему знакомому (тоже акционеру этого же общества) доверенность на участие в общем собрании акционеров. Ситуация вполне реальная, первый акционер куда-то уезжал. Поэтому он отправился к нотариусу, который, не поняв сути ситуации, оформил доверенность, дающую право второму акционеру не только голосовать акциями, но и распоряжаться всем имуществом акционера.

В дальнейшем решение этого собрания оспаривалось в суде, по делу было два истца - уже упоминавшиеся акционеры. Поскольку второй акционер голосовал от имени первого на основании доверенности, она попала в судебное дело, так как стала доказательством. При проведении собрания обществом были допущены многочисленные нарушения. У ответчика не было иных шансов добиться отказа в иске, кроме одного - доказать суду, что истцы (незадачливые акционеры) не являются акционерами и, следовательно, не имеют права на иск. Так и было сделано. Ознакомившись с материалами дела и увидев там уже упоминавшуюся доверенность, ответчик (акционерное общество) в следующее судебное заседание принес «документы»: передаточные распоряжения, согласно которым второй акционер передал право собственности на акции, как свои, так и своего знакомого, третьему лицу. Доверенность ему такие права предоставляла. Новым «собственником» акций стал некий гражданин, проживающий в Чеченской республике. Таким «ходом» сразу решаются многие проблемы: истцы не имеют права на иск, а сам процесс затягивается не неограниченное время, поскольку свидетеля по делу никак не могут допросить. В конце концов суд может потерять терпение и просто отказать в иске. Разумеется, подпись второго акционера под передаточными распоряжениями была искусно подделана. Но сама подпись была очень простой, поэтому назначенная по делу экспертиза не дала однозначного заключения о ее подложности.

Каков итог? Два акционера по криминальным основаниям «утратили» право собственности на принадлежащие им акции, а стоящие за обществом лица получили возможность путем имитации последующей сделки с уже похищенными ими акциями прибавить себе несколько процентов голосов, гражданин же, проживающий в Чеченской республике, возмущаться не будет, поскольку его никогда и не было.

2. Незаконные сделки от имени юридического лица - собственника акций. Данный пример более сложен, однако подобные ситуации частенько используются там, где среди акционеров имеется нежелательное юридическое лицо. В практике встречаются различные комбинации этого способа. Имеют место и незаконные общие собрания акционеров с целью смены руководителя юридического лица - собственника акций для последующей поспешной «продажи» акций, и подложные протоколы этих собраний, «липовые» доверенности, и многие другие приемы. Однако основную идею «операции» по смене собственника они не затрагивают. В конечном итоге все сведется к заключению сделки купли-продажи ценных бумаг от имени юридического лица - собственника акций не уполномоченным на то лицом.

Для простоты рассмотрим вариант с «липовой» доверенностью как наиболее яркий и простой. Итак, в один прекрасный день появляется некто, у которого на руках имеется доверенность от имени юридического лица - собственника определенного пакета акций, предоставляющая право заключить сделку купли-продажи этих акций. Покупатель находится быстро, сделка заключается, оформляется передаточное распоряжение. Документы направляются держателю  реестра акционеров, который вносит в упомянутый реестр нового

«собственника». Как правило, похищаются не все акции юридического лица, а только часть. Делается это для того, чтобы «бывший» собственник не заволновался, не получив, например, уведомления о проведении очередного собрания акционеров. Таким образом, мошенники выигрывают время, позволяющее им несколько раз в дальнейшем перепродать акции «добросовестным» приобретателям, в качестве которых выступают дружественные им лица. Собственник акций, узнав о том, что лишился некоторого их числа, изучает ситуацию и понимает, что доверенность, позволяющая заключать сделки от его имени, была попросту подделана. Данные действия, как известно, образуют состав преступления. Потерпевшее юридическое лицо обращается в суд, например, с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций. Суды же с завидным постоянством в таких исках отказывают, делая вывод о том, что договор купли-продажи акций был заключен от имени и в интересах лица, поставившего под ним подпись. Данный вывод с правовой точки зрения является абсолютно правильным. А толку от такого решения мало. Акции уже были многократно перепроданы, причем приобретатели все сплошь добросовестные. Держатель реестра (который почти всегда бывает в сговоре с мошенниками) разводит руками и твердит, что сам стал жертвой обмана.

В такой ситуации надо истребовать акции у добросовестных приобретателей, что сделать весьма сложно, или признать право на них. Кроме того есть возможность обратиться к правоохранительным органам с соответствующим заявлением. Результат – приостановление уголовного дела в связи с не установлением лица, совершившего преступление. Можно также потребовать у держателя реестра возмещения убытков, поскольку в его действиях в таких ситуациях всегда можно найти нарушения. Однако такие иски весьма и весьма сложны.

Результат всегда одинаков - акции абсолютно незаконно выбывают из владения первоначального собственника, которому теперь придется потратить много времени, сил и средств для того, чтобы их вернуть, если это вообще будет возможно.

Манипуляции с реестром акционеров редко используется там, где высок уровень правовых знаний. Наибольшее распространение он получил в российской глубинке. Основная причина этого заключается в слабой информированности широких масс простых акционеров о принадлежащих им правах и способах их защиты. Имеется и субъективный фактор: чем дальше от центра, тем больше административного произвола и беззакония. Кроме того, возможности использования манипуляций сами по себе значительно менее широкие. Этот способ хорош лишь в случае, если реестр акционеров ведет само общество. Независимый регистратор имеет лицензию ФКЦБ России, которой он может лишиться, поэтому он не пойдет на откровенную фальсификацию реестра. Все-таки приятно, что ФКЦБ не оставляет без внимания такие факты.

Сущность любой манипуляции с реестром акционеров всегда сводится к одному и тому же: без каких-либо оснований место одних акционеров в реестре занимают другие. Потом, в случае возникновения спора, эти «основания», как правило, находятся, и все сводится к незаконным сделкам. Но до споров доходит не всегда. Часто обманутый акционер, владеющий незначительным пакетом акций, просто молчаливо соглашается с тем, что его незаконно лишили права собственности. Его можно понять - если в небольшом городке этот завод является единственным местом работы, то попытки защищать свои права неминуемо приведут к увольнению.

Сам собой напрашивается вывод, что манипуляции с реестром акционеров являются частным случаем уже рассмотренной имитации сделок Все дело в том, что в некоторых случаях недобросовестные лица не утруждают себя ненужной работой по созданию «доказательств» заключения сделок. Куда проще взять и сочинить «новый реестр акционеров».

3.4 Юридические проблемы защиты прав лиц , пострадавших от противоправных посягательств на акции

Как видно из изложенного выше, с юридической точки зрения любая «операция» по незаконному «изъятию» акций всегда приводит к правовому конфликту между добросовестным приобретателем и собственником акций, ставшим жертвой противоправных действий. В ряде случаев приобретатель действительно может быть добросовестным. Как поступать в этой ситуации?

Над проблемой работают многие специалисты. Однако суды, принимающие решения по конкретным делам, имеют свою позицию, которая часто не основана на принципах справедливости. В литературе высказываются различные идеи относительно способов защиты прав лиц, потерпевших от противоправных посягательств на акции. Кто-то настаивает на необходимости виндикации, отдельные авторы указывают на возможность защиты права собственности на акции путем его признания. Какой способ защиты следует использовать? Однозначного ответа пока нет. Его может дать только правоприменительная практика, которая в настоящее время, увы, не отличается единообразием.

Как ранее отмечалось, чаще всего недобросовестные лица стремятся завладеть акциями, выпущенными именно в бездокументарной форме. Акции относятся к категории ценных бумаг [3]. Анализ содержания ч.2 ст. 130 ГК РФ показывает, что ценные бумаги отнесены законодательством к категории вещей. Способы защиты права собственности и иных вещных прав перечислены в гл. 20 ГК РФ. Применительно к интересующему нас случаю сразу напрашивается простой вывод - виндикация, то есть истребование имущества из чужого незаконного владения. Однако правильно ли это?

Акции, выпущенные в бездокументарной форме, не являются осязаемым объектом материального мира. Можно полагает, что отнесение их к числу вещей можно признать весьма условным. Они существуют в виде абстрактных записей по лицевому счету соответствующего акционера в реестре владельцев ценных бумаг.

Анализ содержания ст. 301 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что посредством предъявления виндикационного иска защищается лишь правомочие владения вещью, принадлежащее надлежащему собственнику. При этом право собственности является нарушенным лишь частично. Лицо, незаконно пользующееся, например, земельным участком, не сможет им распорядиться, так как для заключения сделки требуются правоустанавливающие документы, которыми оно не располагает. Упомянутое лицо без предусмотренных законом или договором оснований просто владеет участком. Безусловно, эти действия нарушают право собственности, но в определенных пределах.

Рассмотренные выше способы хищения акций всегда приводят к тому, что появляется «новый собственник». Право добросовестного собственника нарушается полностью, так как он не может ни владеть, ни пользоваться, ни распоряжаться своей вещью (акцией). Таким образом, в результате хищения акций потерпевший всегда незаконно лишается права собственности. В этой связи использование виндикационного иска в качестве средства защиты прав собственника акций становится еще более проблематичным. Действительно, право истребовать имущество из чужого незаконного владения принадлежит собственнику этого имущества. В случае хищения акций пострадавший собственником уже не является. Его право собственности нарушено полностью, и он должен защищать именно все право, а не отдельное его правомочие. Формально потерпевший не может быть даже надлежащим истцом. Сначала он должен доказать что является собственником, а потом уже предъявлять требование об истребовании своего имущества из чужого незаконного владения.

Специфика хищения акций знает и еще одну особенность: противоправные действия всегда совершаются тайно. Собственник не догадывается о том, что «продал» свои акции. Факт незаконного лишения права собственности становится известным много позже. Сравнивая собственника акций с уже упоминавшимся собственником земельного участка, можно подметить еще одно весьма характерное отличие: собственник земельного участка сразу обнаруживает факт нарушения его права третьим лицом, так как имеет возможность реально осуществлять принадлежащее ему правомочие владения вещью. Вещь (земельный участок) является объектом его непосредственного физического господства. А акция? Может ли бездокументарная акция был объектом физического господства соответствующего собственника? Разумеется, нет. Конечно, акционер может каждый день обращаться к держателю реестра за выпиской из последнего. Тогда и только тогда он сможет немедленно установить факт хищения акций. Но реально ли это? Акционер, имеющий на руках выписку из реестра, выданную год назад, и не совершавший в отношении своих акций никаких распорядительных действий, имеет полное право быть уверенным в том, что акции по-прежнему являются его собственностью.

Обобщая все приведенные выше доводы, можно сделать обоснованный вывод о том, что использование виндикации как средства защиты нарушенного права собственности на акции является не совсем корректным. Кроме того, «приемы», использующиеся в современной акционерной практике, сводят упомянутое средство защиты права собственности на нет.

Уместно будет привести один показательный пример. Пакет акций, похищенный у юридического лица, находящегося в г.Уссурийске, был «распылен» между двумя десятками физических лиц, проживающих в разных регионах России. Несложно посчитать, какое количество виндикационных исков надо предъявить в этом случае. Кроме того, это потребует значительных средств и людских ресурсов. а это далеко не все могут себе позволить. Я полагаю, что нарушенное право собственности на акции, выпущенные в бездокументарной форме, должно защищаться иском о его признании, а добросовестному приобретателю должна быть предоставлена возможность требовать возмещения убытков от своего «правопредшественника». На практике виндикационные иски, с помощью которых потерпевшие пытаются фактически восстановить нарушенное право собственности, абсолютно не эффективны. Они не способны обеспечить реальную защиту лицу, чье право был нарушено в результате незаконных действий.

Однако в реальной жизни могут иметь место разные ситуации. Иногда собственник своими халатными действиями создает предпосылки для хищения у него ценных бумаг. Как надлежит поступать в таком случае? Если незаконное отчуждение акций произошло безвозмездно или вопреки воле собственника, то соответствующие права должны за ним признаваться. Добросовестному приобретателю в этом случае необходимо предоставить право требовать возмещения причиненных убытков с правопредшественника или регистратора. Но если причиной незаконной утраты права собственности является халатность собственника, то, очевидно, нет никаких оснований признавать за ним это право.

Полагаю, что нарушенное незаконными действиями право собственности на акции должно признаваться. В дальнейшем собственник, восстановленный в своих правах, может использовать виндикацию для того, чтобы у держателя реестра были основания для списания акций с лицевого счета добросовестного приобретателя и зачисления их на лицевой счет первоначального собственника. Таким образом, требование о виндикации акций является вспомогательным, основным же является требование о признании права собственности. В такой ситуации все встает на свои места.

Вполне разумным представляется объединение требований о признании права собственности и истребования акций из чужого незаконного владения в одном исковом заявлении. Это упростит всю процедуру, а также поможет потерпевшему минимизировать свои затраты времени и сил.

Завершая рассуждения о соотношении виндикационных исков и исков о признании права собственности, необходимо отметить, что к глубокому сожалению суды часто придерживаются иного мнения. Тот, кто хотя бы раз сталкивался с виндикацией акций на практике, прекрасно знает, как легко ее избежать. Достаточно предъявить суду, например, договор купли-продажи спорных акций. Суды крайне неохотно принимают меры по обеспечению иска в виде блокирования спорных акций на лицевом счете ответчика. Результат - фактически узаконенное хищение ценных бумаг у добросовестных собственников.

Есть и еще одна проблема: право определять, насколько предусмотрителен был потерпевший собственник в каждом конкретном случае, принадлежит суду. Суд и только суд должен оценить все обстоятельства дела и принять решение. Очень важную, определяющую роль в такой ситуации играет судейское усмотрение. Любой, кто хотя бы раз в жизни был в суде, знает, что это такое....

Выше была рассмотрена проблема соотношения исков о признании права собственности и исков об истребовании чужого имущества из чужого незаконного владения при возникновении спора о праве собственности на акции. Между тем на практике могут иметь место ситуации, когда спор о праве собственности отсутствует. Однако акции находятся в незаконном владении другого лица - несобственника. Можно привести массу примеров, когда акции, принадлежащие на праве собственности одному лицу, находятся на лицевом счете другого лица. Акции могут быть зачислены на лицевой счет номинального держателя или доверительного управляющего на основании соответствующего договора и передаточного распоряжения.

Перечисленные выше субъекты могут удерживать у себя акции, принадлежащие другому лицу, не заявляя при этом, что являются собственниками, и не имея никаких предусмотренных законом или договором оснований для удержания. В такой ситуации им должен быть предъявлен именно виндикационный иск. Для этого есть все необходимые предпосылки:

- достоверно известен собственник акций;

- право собственности на акции не оспаривается недобросовестным владельцем акций;

- нарушено правомочие владения акциями.

Виндикационные иски необходимо отличать от исков, вытекающих из обязательственных отношений. Поверенный или агент, действующий в интересах своего клиента и заключивший сделку купли-продажи акций от имени последнего, может уклоняться от передачи приобретенных ценных бумаг собственнику. Иск, предъявленный в этом случае поверенному или агенту, не будет являться виндикационным, так как в данном случае имеет место неисполнение обязательств по договору.

На практике возможны различные варианты. Разобраться в том, какой именно иск будет наиболее подходящим, сможет только специалист.

В заключение этой главы могу сказать, что выбор способа защиты должен осуществляться с учетом возможности достижения цели реального и оперативного восстановления нарушенного права и устранение последствий его нарушения, что придает такой защите свойство эффективности.

Заключение

В настоящей работе рассматривались различные проблемы, связанные как с имущественными отношениями, так и с управлением в акционерных обществах. Обеспечение успешной и прибыльной работы акционерных обществ, благосостояния акционеров зависит, в первую очередь, от активности всех - и собственников акций (их представителей), и руководителей. В практике нередки случаи, когда акционер, владеющий значительным пакетом акций предприятия, не принимал участия в работе общих собраний несколько лет подряд, а потом с удивлением обнаруживал, что общество находится на грани финансового краха. Искать виновного в этом случае бессмысленно, поскольку виноват во всем сам акционер, он просто воздерживался от осуществления своих прав. К обществу, акциями которого вы владеете, необходимо относиться серьезно, помня о том, что право собственности на акции хотя и именуется правом, но одновременно это и обязанность управления соответствующим имуществом, и бремя его содержания.

Права акционеров хотя и охраняются законом, однако нарушение их происходит достаточно часто. Весьма важными для любого акционера являются способы защиты его прав. О возможностях, которые есть у акционеров, должны знать и те, кто их права нарушает. Лицо, чье право было нарушено, может по своему усмотрению либо совершать активные действия, направленные на защиту нарушенного права, либо вообще воздержаться от совершения каких-либо действий. «Воздержавшимся» следует знать, что не существует более благодатной почвы для нарушений, чем безнаказанность. «Спящие» акционеры наносят вред не только себе, но и обществу, другим акционерам, поскольку с их молчаливого согласия на предприятии совершаются многочисленные злоупотребления. Прибыль последнего вместо того, чтобы распределяться между акционерами в порядке установленном Законом РФ «Об акционерных обществах» служит источником безбедного существования для ограниченной группы. Закон « Об акционерных обществах является не единственным нормативным актом, регулирующим деятельность АО. Нельзя забывать о Конституции РФ, ее роль в регулировании акционерных отношений состоит в следующем: во-первых, ст.30 Конституции гарантирует право каждого на объединение, а акционерное общество представляет собой именно объединение для достижения общих целей; во-вторых, ст. 35 гарантирует в РФ право частной собственности, а форма собственности, характерная для акционерного общества, является именно частной; в-третьих, Конституция провозглашает целый ряд установлений общего характера, которые во многих ситуациях могут служить надежной гарантией для обеспечения прав акционерного общества как субъекта права. Статья 46 Конституции гарантирует защиту прав и свобод, позволяет обжаловать действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления и должностных лиц. На практике встречаются необоснованные отказы в государственной регистрации акционерных обществ, которые впоследствии успешно обжалуются в суде.

В работе сделана попытка осветить вопросы управления в акционерных обществах, которые в последнее время приобретают все большую актуальность. Материалы многочисленных судебных разбирательств позволяют сделать вывод о том, что многих нарушений можно было избежать, если бы акционеры, реализуя свои права на участие в управлении обществом, четко и последовательно придерживались правил, установленных законодательством. Практика показывает, что даже умышленные нарушения закона можно предупредить, если сформировать у потенциальных нарушителей твердую уверенность в том, что их действия не будут оставлены акционерами без должного внимания. Акционер должен понимать, что, являясь собственником акций, он имеет право на активные действия по отношению к обществу. Эффективное участие в управлении невозможно без постоянного контроля и усилий. Необходимо также осознавать, что «спящие» акционеры очень удобны для некоторых недобросовестных руководителей, которые, пользуясь пассивностью высшего органа управления акционерным обществом, решают за счет компании свои личные финансовые проблемы. Результатом часто является банкротство предприятия, а акционеры просто остаются ни с чем.

Немного затронуты также вопросы защиты прав и интересов акционерного общества и акционеров. К сожалению в настоящее время нарушения прав носят массовый характер. Они весьма различны, однако со многими из них можно успешно бороться. Безусловно, это требует больших усилий, однако нельзя допускать ситуации, в которых ущемляются права собственников предприятий.

Особую опасность представляют ситуации, когда возможность нарушать права и ущемлять интересы акционеров предоставляет несовершенное законодательство России. К сожалению акционерное право еще только формируется, поэтому указанные ситуации могут иметь место. Процесс совершенствования законодательства идет очень и очень медленно.

Немаловажную роль в деятельности акционерных обществ играет ФКЦБ (и ее региональные отделения), которая является основным федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг и осуществляющим регистрацию эмиссии ценных бумаг. Поэтому необходимо сказать, что 9 марта 2004 года был издан указ Президента РФ «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» [18], который упразднил ФКЦБ и передал ее функции по надзору и контролю в сфере финансовых рынков Федеральной службе по финансовым рынкам.

Постановления ФКЦБ имеют нормативный характер и обязательны для исполнения органами государственной власти и управления, участниками рынка ценных бумаг, саморегулирующимися организациями. На территории РФ Федеральная комиссия имеет свои региональные подразделения. Например, в Приморском крае действует Дальневосточное РО ФКЦБ. За нарушения законодательства о ценных бумагах к нарушителям применяются различные меры ответственности. Так, в отношении эмитентов, осуществляющих недобросовестную эмиссию ценных бумаг (акций), ФКЦБ принимает меры к приостановлению размещения акций, выпущенных в результате недобросовестной эмиссии, публикует в СМИ сведения о фактах недобросовестной эмиссии, письменно извещает эмитента о необходимости устранить нарушения и устанавливает сроки их устранения, направляет материалы проверки по фактам недобросовестной эмиссии в суд для применения мер к должностным лицам эмитента, материалы проверки направляются также в органы прокуратуры. ФКЦБ обращается с иском в суд о признании выпуска акций недействительным в случае, если недобросовестная эмиссия повлекла за собой заблуждение владельцев, имеющее существенное значение, либо в случае, если цели эмиссии противоречат основам правопорядка и нравственности.

Говоря об акционерных обществах, считаю возможным отметить, что такая акционерно-правовая форма, как акционерное общество является шагом вперед по сравнению с другими формами предпринимательства. Во-первых, АО позволяют привлечь огромное число лиц, имущественные средства которых могут составлять крупный капитал. Во-вторых, крупные предприятия могут осваивать сложные технологии, выпускать более совершенные товары, способствующие в конечном счете повышению благосостояния всего общества. В-третьих, эта форма весьма эффективна для осуществления перелива капитала из одной отрасли или сферы общества в другую. В-четвертых, ограниченная ответственность его участников снижает риск утраты своего имущества в случае неудач, настигающих АО. В-пятых, выгоды акционерных предприятий распределяются между большим числом лиц, чем прибыль товариществ, например. С развитием акционерной формы хозяйствования будет постепенно уменьшаться разница в доходах различных групп населения, станет формироваться средний класс и в конце концов начнет расти уровень благосостояния общества.

И наконец, акционерное предпринимательство отличается большой прочностью и долголетием: акционер может в любое время выйти из состава общества, продав свои акции, но это не повлечет распада АО, как допустим происходит с полным товариществом.

Необходимо отметить, что в настоящее время еще не сложилась единая правоприменительная практика в области акционерных отношений. Однако идет активный процесс ее формирования, в котором важную роль играют органы правосудия. До сих пор нет полной ясности в вопросах формирования и распределения имущества акционерного общества. В практической деятельности необходимо также учитывать специфику акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственного и муниципального имущества, особенности правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий), специальные правила обращения акций организации - собственника единой системы газоснабжения.

Разумеется, в рамках данной работы невозможно рассмотреть все вопросы и многообразие ситуаций, которые встречаются в практике, но полагаю, проведенный анализ может быть полезен, как в плане развития теории, так и для руководителей, рядовых акционеров, сталкивающихся с рассмотренными проблемами на практике.

Список сокращений

ФКЗ – Федеральный Конституционный закон

РФ – Российская Федерация

ВС − Верховный Суд

ВАС – Высший Арбитражный Суд

ГК – Гражданский кодекс

ГПК – Гражданский процессуальный кодекс

АПК – Арбитражный процессуальный кодекс

ТК – Трудовой кодекс

ФЗ – Федеральный закон

ФКЦБ - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг

АО – акционерное общество

ОАО – открытое акционерное общество

ЗАО – закрытое акционерное общество

ст. – статья

ч. – часть

см. – смотреть

г. – год

т.д. – так далее

пр. – прочее

п. – прочее

ВЦИК – Всероссийский Центральный Исполнительный комитет

НЕП -- Новая экономическая политика

Список литературы

Нормотивно-правовые акты

Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. М,2003.

Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 июня 2002 г. М.: Юрайт,2003.

Гражданский кодекс Российской Федерации от 21 октября 1994 г.: часть первая // СЗ РФ, 1994, № 32,ст.3301; 1996, № 9,ст.773.

Гражданский кодекс Российской Федерации от 22 декабря 1995 г.: часть вторая // СЗ РФ, 1996, № 5, ст.410.

Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 137-ФЗ. – Владивосток.: Интертех, 2003.

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ. – М.: Экзамен, 2002.

Трудовой кодекс Российской Федерации от 21 декабря 2001 г. – М.: ООО «ВИТРЭМ», 2002.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 года №39-ФЗ //СЗ РФ. 1996. № 17.ст.1918; 1998. №48, ст.5857; 1999. №29. ст.3472; 2001. № 33. ст.3424; 2002. №52. ст.5141.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 2. ст.222; 2002. № 12. ст.1093.

Федеральный закон «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» от 19 июля 1998 года № 115-ФЗ // СЗ.РФ. 1998. №30, ст.3611; 2002. №12, ст.1093.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ // СЗ РФ. 1999. № 9. ст.1097; 2000. № 2. ст.127; 2001. № 26. ст.2590; № 33. ст.3419; 2002. №12. ст.1093.

Закон РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 5 марта 1999 года №46-ФЗ // С З РФ. 1999. №10, ст. 1163; 2001. № 53, ст.5030; 2002. №1. ст.2.

Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 года №128-ФЗ // СЗ РФ, 2001. № 33, ст.3430; 2002. № 11, ст. 1020; №50, ст.4925; 2003. №2, ст.169; №11, ст.956.

Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ // СЗ РФ. 2001. №33. ст.3431.

Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ //Закон. 2002, №9.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ // СЗ РФ. 1996. №1 ст.1; №25, ст.2957; 1999. №22, ст.2672; 2001. № 33, ст.3423; 2002. №12, ст.1093; №45. ст.4436; 2003. №9. ст.805.

Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» от 21 декабря 2001 года. № 178-ФЗ //СЗ РФ. 2002. №4, ст.251.

Указ Президента РФ от 9 марта 2004 года « О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» // Российская газета от 12 марта, №50.

Постановление Правительства РФ «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц» от 17 мая 2002 г. № 319 // СЗ РФ. 2002. № 20. ст.1870.

Постановление ФКЦБ России от 8 мая 1996 г. №9 «О дополнительных сведениях, которые открытое акционерное общество обязано публиковать в средствах массовой информации» //Вестник ФКЦБ России. М., 1996, №3.

Положение «О порядке проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования» утвержденное Постановлением ФКЦБ РФ от 8 апреля 1998 г.// Вестник ФКЦБ России. М., 1998. №4.

Научная литература

Анохин В., Асташкина Е. Теория и практика применения гражданско-правовых способов защиты прав акционеров // Хозяйство и право. 2003. №8.

Бушев А.Ю., Скврцов О.Ю. Акционерное право. Вопросы теории и судебно-арбитражной практики. М., 1997. – 217 с.

Гаврилов Э. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. №2.

Гражданское право: Учеб.: В.3 Т.1 – 6-е изд., перераб. и доп./ Отв. ред. А.П Сергеев, Ю.К. Толстой. – М.: ТК Велби, Проспект, 2003. – 776 с.

Ионцев М.Г. Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров. – М.: Ось-89, 2002. – 512 с.

Зенин Н., Микрюкова Г. Акционерное общество работников (народные предприятия) // Хозяйство и право. 1999. №10.

Зинченко С., Казачанский С., Зинченко О. Акционерное законодательство: испытание практикой //Хозяйство и право, 1998, № 11.

Карлин А. Реорганизация акционерного общества: понятие и особенности //Хозяйство и право. 2003. № 7.

Кашанина Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ). Учебник для вузов. – М.: НОРМА-ИНФРА. М.,1999. – 815 с.

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой (постатейный)/ Отв. ред. О.Н. Садиков. – М.: ИНФРА – М., 2003. – 625 с.

Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах». Третье издание, дополненное и переработанное / Под. ред. Тихомирова М.Ю. – М., 2002.- 425 с.

Крапивин О.М., Власов В.И. Комментарий к Федеральному закону « Об акционерных обществах» (постатейный). М.: ИКФ Омега –Л, 2002. – 517 с.

Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. – М.: СПАРК, 1997. - 120с.

Мателева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе / Автореф. дисс….канд. юрид. наук / Институт законодательства и сравнительного правоведения. М., 1998. – 239 с.

Могилевский С.Д. Акционерные общества. – М.: Дело, 1998. – 536 с.

Оскона С. К вопросу о толковании п.3 ст.94 Федерального закона «Об акционерных обществах» // Хозяйство и право. 1999. №6.

Павленко В.В., Таранцова Е.И. Акционерное право. Конспект лекций. Ростов н/Д: Феникс, 2002. – 192 с.

Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право) / Под ред. Е.П. Губина. – М., 1999. – 341 с.

Савиков А. Право суда оставить обжалуемое решение общего собрания акционеров в силе и основания его применения // Хозяйство и право. 2004. № 2.

Хамидуллина Э. Виндикационный иск и проблема защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг// Хозяйство и право. 2003. № 9.

Шабунова И. Юридическая природа и содержание прав участника акционерного общества на управление и информацию // Хозяйство и право. 2003. № 4.

Шапкина Г. Как применять акционерное законодательство //Хозяйство и право. 2004. № 1.

Материалы юридической практики

Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ №6/8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах применения части первой ГК РФ» // Сборник постановлений Пленумов ВС и ВАС РФ по гражданским делам. Издание второе. М.: ПБОЮЛ, 2000.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23 апреля 2001 г. № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным» //Хозяйство и право. 2001. № 6.

Постановление Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. № 4/8 «О некоторых вопросах применения п.3 ст. 94 Федерального закона «Об акционерных обществах» //Закон. 1998. №2.

Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда от 9 июля 2003 г. №11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общее собрание акционеров»// Хозяйство и право. 2003. № 9.

Постановление пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах» //Хозяйство и право. 2004. № 1.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 июля 2003 г. № 72 «Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг» // Хозяйство и право. 2003. №9.

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда от 14 мая 1998 г. №9 «О некоторых вопросах применения ст.174 ГК РФ при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок» // Закон. 2002. №3.

Приложение 1

Таблица 1

Виды акций

Приложение 2

Таблица 2

Права акционеров – владельцев обыкновенных акций

Приложение 3

Таблица 3

Специальное право «Золотая акция»

«Золотая акция» предоставляет ее владельцу весь объем прав, который имеет всякий владелец обыкновенных именных акций, а также специфические права, отличные от прав других владельцев акций

Приложение 4

ТАБЛИЦА 4

Отличие ОАО от ЗАО

ПРИЛОЖЕНИЕ 6

ТАБЛИЦА 5