Примечания

*(1) Новейшую серьезную попытку разрешения этого вопроса и подведения итогов спорам о различии римской и современной ипотеки представляет исследование Кассо. Понятие о залоге в современном праве. Юрьев 1898 г.

*(2) Право движимостей нами не затрагивается вовсе, хотя в нем и можем отметить совершенно обратные черты уже для средних веков - именно крайнюю упрощенность отношений, содействующую легкости оборота, при малой обеспеченности отношений.

*(3) См. об этом процессе правообразования у Mascher, Das deutsche Gruridbuch u. H. Wesen. Berlin 1869. I Absclm, гл. 1, 2 и 3; Stobbe, Hdb. 1893 r, § 94; Mittermaier в Arch. f. c. Prax. Bd. 18 и др.

*(4) Источником для вображения Auflassung в указанный момент служит мне главным образом "Codicillus juritirn civitatum Megapolensium", представляющий собою cводку донесений 30 мекленбургских городов, в ответ на запрос Мекленбургского герцога Ульриха от мая 1589 г. о местных особенностях в праве, статутах и обычаях. Запрос был сделан в виду предстоящей кодификации Мекленбургского иирава (Laudreclitsplaiie), Codicillus находится у Westphalen, Momimenta inedita rerum Germani-o.ornm et Megapo]ensium. Bd. I, стр. 2049 - 2097, Правда, донесения городов иногда выражаются уже римскими терминами и в организации других институтов права заметно уже римское влияние, но в изложении Auflassmig Ги aeltere Satzuag) они еще всецело дышат глубокой стариною. Право этих городов, как и право Гамбурга и Бремена,ы почти совпадающее с первыми, основательно признается чистым германским правом. (Mascher, стр. 324, 369, 380), благополучно выдержавшим. и натиск римского влияния и сохранившимся в существенном до сегодня (Мекленб. Stadt. Bucli-Ordnung 1830 г., Гамбургский Gesetz v. 4 Dec. 1868 uber Gr.-Eig. n. Hyp., Бременские Erbe - u. HandvcstenOrdg. 1833, 1860). Последнее обстоятельство тоже говорило в пользу выбора именно Соdicillns за главный источник нашего исследования. После мы увидим, какой притягательной силой пользовались возникшие до наших дней национальные германские вотчинно-ипотечные организации Мекленбурга в глазах современных германских реформаторов вотчинноипотечного режима в эпоху повышенного национального движения 60-тых гг. 19 столетия.

*(5) Сообщение из гор. Ribbenitz, Westphalen 1,2064 стр.: "wird allhie еииет jeden... seine Guter in Nothfallen zu veriiseern, zu verpfanden, odex zu verkatiffen erstattet, jedoch aber also, dasz dem negsten ognaten, oder iu Mangel derselhen, dem Nachhahren angeboten mid pvaesentiret werden musse..." и др.

*(6) Из гор. Neu-Brandenburg, Westphalen, I, 2056 и др.

*(7) Из Neu-Brandenburg, Westph. I, 2056; WittenTierg, eod. 2089; Teteraw, eod. I, 2092; Ribbenitz, eod. I, 2064; Woldeck, eod. I, 2072; Pentzlin и др.

*(8) Neu-Brandenbttrg, I, 2056: "nach der Stadt-Werth".

*(9) Marlaw, I, 2081; Wifcbenberg, I, 2089 и др.

*(10) Neu-Brandenburg и др.

*(11) Это деление отчуждения на личную сделку и на вещный договор констатируется у Stobbe вообще для германского права, Stobbe, Hdb. 1893. II, 185 стр. и др. В более раннюю эпоху обе стадии отчуждения, видимо, сливались в единый акт, совершаемый на отчуждаемом участке. Stobbe, eod.

*(12) "Wird... mit dem Giottes-Pfennig bestaetiget, oder mit dem Wein-Kauff geschlossen auch bisweilen wohl ein Kauff-Zettul dariiber aufgerichtet". Сообщ. из Раrehim, у Westph. I, 2052; Plau, I, 2096; Ribbenilz, I, 2065: Grabau, I, 2078 и др.

*(13) Из Grabau, Westpli. I, 2078; Rriihl, I, 2079; Marlaw, I, 2030.

*(14) См. ниже.

*(15) Сообщ. из Parcliim, Nen-Branderibnrg, Plun и др.

*(16) Eod.

*(17) Friedland, Westph. I, 2075; тоже. по-видимому, и в Marlaw, T, 2080, и Teteraw, I, 2092.

*(18) Friedland, Westpli. I, 2075.

*(19) В литературе принято более точное название этого акта, им. "gericlitliclie Auflassung", Stobbe, Hdb. 1893 II, § 94; Mascher, I, гл. 1, 2. Ho это выражение применимо уже к позднейшему, развитому праву ср. вв. Первое же время Auflassung совершалась без участия суда, Stoftbe, eod.

*(20) См. выше.

*(21) Сообщ. из Gustraw, WestpL. I, 2060.

*(22) Эти публикации, судя по сведениям из некоторых городов, как будто предшествуют предъявлению сделки в суде, Plau, I, 2096. Средством публикаций указывается объявление с кафедры (Cantzel) или с открытого места, Piau, eod., Friedland, I, 2076. Кто и в какие периоды совершает публикации, этого из донесений из Plau не видно. Там, где публикации следовали за предъявлением сделки в суде, она совершалась троекратно судом (ниже). Кое-где и самая обязательственная сделка совершалась судом (выше). Может быть, в этих случаях суд, осведомленный о сделке, и совершал публикации. И в вышеуказанных случаях, надо думать, объявление совершалось периодически, может быть даже оно совпадало с 3-мя сроками уплаты цены, так как этой уплате придавалось огромное значение для хода отчуждательной сделки, как, с другой стороны, придавалось значение и публикациям для 4-ого же хода сделки. Может быть, публикации совершали сами стороны, как это и было в глубокую старину при вызове интерессентов.

*(23) Friedland, Westph. I, 2075: "Waim der Kanffer nach Latit u. Besoge der aufgerichteten Recesse, den letzteu Termin evleget liat", Neu Braudenburg, I, 2056, Malchim, I, 2068; Marlaw, I, 2080, Teteraw, I, 2092; Plau, I, 2096 и др. A может быть, - и когда совершены публикации, где они предшествуют явке сторон в суд (Plau I, 2096).

*(24) См. все указ. в прим. 8 сообщения.

*(25) im Gericht u. gehegenden Dinge", Neu-Brandenburg, I, 2056; offentlich bey dem Richter und Schoepfen", eod.; "oeffentlich vor gehegten Dinge im Gericht". Friedland, 1, 2075. Суд предполагается тот, в округе которого лежит недвижимость.

*(26) "auf dem Rathhause fur dern regierenden Biirgermeister, dem Kehmer-Herr, tmd dem Stadtschreiber". Parchim, I, 2052; "vor Richt urid liath", Marlaw, I, 2080; "ebrbare Ratii nnd Gericht", Witterrtmrg, I, 2088; "vorm Ratlie", Pbu, I, 2096.

*(27) "Freumdschaft"; Ribbcnitz, I, 2064-, Marlaw, 2080 и др.

*(28) Ihre Kauff-Brieffe, Friedland, I. 2075.

*(29) "Verlaest Verkauffer dem Kauffer mit Hand und Mund" (Friedlond I, 2075); "Musz der Kaeuffer nebenst seiner Frauen, dem Rathverwandten mit Handtastang das Erbe verlass-und abtreten, weleher es hinwiederumb dem Kauffer mit Handtastuug ubergibt, und eine Antwort mit Repetirvmg der Handlung thut; darauf der Wein-Kauff geschiehet und getruncken wird". (Grabau, I, 2078).

*(30) Stobbe склонен признать деятельность суда при совершении Auilassung прямо Формой процесса, Hdb. 1893. II, стр. 191.

*(31) Stobbe, сод. § 94.

*(32) Neu-Brandenburg, I, 2056: "Zuvorher der Verkaeffer gefraget worgen, ob er vou seinen verkaxifften Giitern ablaest, iind dazu ja gesaget"; тоже в Grabau, I, 2078.

*(33) Friedland, I, 2075: "darnach (по прочтении акта отчуждения в суде) wird das gekauffte Guth durcli den verordneten Richter drey unterschiedliche mahl aiifgeboten; im Nahmen Gottesvder Jjandes-Fursteii, Gerichts und des Rafchs". Оглашение и тут совершается с Cantzel.

*(34) Это, по-видимому, другая разновидность производства, наиболее естественная для рассматриваемого исторического момента. Тут публикация является уже настоящим официальным актом, серьезным и влекущим за собою важные правовые последствия. Именно в этой разновидности и встречаем публикации и теперь в праве Мекленбургских городов (Stadt BOg 1829, см. ниже), а также Гамбурге (Mascher, стр. 369 и след.) и Бремене (eod, 388 стр.). Разновидности соответствуют и другие подробности производства, Им. тут отсутствует срок в Jahr u. Tag, обязательный для выплаты цены. След. стороны могут явиться в суд хотя в день совершения личной сделки. Но 1) цена и тут должна быть уплачена ранее совершения Auflassung (выше), 2) публикации и тут должны были совершаться в течение известного периода, может быть того же Jahr. und Tag. За это соображение говорит общее германское право, согласно которому обеспеченность приобретателя, выражаемая в предоставлении ему reclite Gewelire, могла последовать лишь через Jahr tind Tag с момента объявления сделки в суде во всеуслышание (Stobbe, GeAvehre).

*(35) Friedland, I, 2075; Рlau, I, 2096; Neu-Brandenburg, I, 2056.

*(36) Источники выражаются об этом так; из Parchim, I, 2052: "(по своевременной уплате цены) wird solches Erbe imd verkaufftes Haus auf dem Rathliause fur dem regiexendeu Burgermeister, dem Kehmer-Herrn, irad dem Stadtsohreiber vom Verkaeuffer fur sich und seine Erben, dem Kaeuffer erblicli abgetreten, verlassen..."; Friedland, I, 2075: (по изложении производства публикаций, следует) wenn dena niemand verhanden iat. der wiederspricht, so verlaest Verkiiuffer dem Kauffer nait Hand und Mimd, von ErTjen zu Erben"; Plau, I, 2098: (кратко) "werden solche Giither vorm Rathe verlnssen".

*(37) Friedland, I, 2075; "nnd wp.nn die VerJassung also \viirekHch geschehen, so wird durch den Gericlits-Yoigt auf Erkaenntniss der Sclioepfen, clem Kaeuffer ind seinen Frben iiber das verkauffte Hanss und Guth Hege mid Friede gewireket".., Cp. также Stobbe, II, 195, Maecher, стр. 45, 46.

*(38) Neu-Brandenburg I. 2056; Friedhind I, 2075.

*(39) Plau, I, 2096.

*(40) Neu-Brandenburg I, 2056; cp. Stobbe, II, 189, 191 и др.

*(41) Stobbe, II, 189: указывает косвенное значение ее, Им. Фактическая традиция устанавливала тождество отчуждаемого участка; при ней констатировалось отсутствие юридических препятствий к распоряжению имением и т. д.

*(42) Stobbe, II, 189, 191.

*(43) Stobbe, II, 101 и др.- А в провинции, особенно в глубокую старину, ввод во владение обставлялся особенными торжественными действиями, выражавшими, что отчуждатель отказывается от своего права в пользу приобретателя. Stobbe, II, 186, 188, 189.

*(44) Cp. Stobbe, II, 192.

*(45) Ср. Sbobbe, II, § 94, Masclier, 45 и след.Источники об этом говорят: Neu-Brandenburg I, 2056; "Und koeimen folgeuds nacb. solcher Verlassung die - verkauffte und verlassene Giiter von niemaiids belanget, oder bespvochen werden"; Friedland 2075: "wann die Verlassung alxo wiirckJieh geschehen, sc wird durch. den Geviclits-Voigt anf Erkaentniss der Schcipfen, dem KaeuiTer und seinen Erben tiber das verkauffte Hauss und Gnth Hege und. Friede gewircket, und behaelt der Verlassene und seine ErTjen gar keine Gerechtigkeit", Pentzlin: rund so es aufm Stndt * buch verlassen, kann das njclit wieder geluset, werden"; Briih),I, 2070 и др. Наоборот, где Verlassung не имела места, там открыто признается оспоримость отчуждения 3-ми интерессентами, "Freunde". Магlaw, I, 2081: "die -verkatifften Gttther, wann sie bezahlet, vor Richt und llath mussen verlassen werden, denn venii Keine Verlassung geschelien, konnen die Freundc die Giitber allewege anfechten u. anspret-heii". Woldeck, I, 2072.". Действие Verlassung технически выражается понятием rechte Gewere *) " Mascher, 46 стр.; Stobbe, II, 192 стр. - Совершено такой же вид и действие Auflassung имела по Sacbsenspiegel. В. I, 9, 52. См. Sclmndt, Vones. uber d. in dem Kgr_ Sachsen Gelt. FR. Leipzig 1869, I, 209.

*(46) Neu-Brandenburg I, 2056, Friedland I, 2075, Marlaw; Gnstraw и др. - Вообще книги для записи Werlassung велись далеко не во всех германских городах. Maseher 62 стр. В провинции же книги и вовсе были редким явлением. А где они и встречались, они имели главной задачей определение оброчных отношений крестьянских имений а не оборот; они вообще не получили там ни особого значения, ни целесообразной организации. Sfc-ibbe, II, 565.

*(47) Parclnm, I, ср. 2052 (по своевременной уплате цены): "wivd solches Erbe uud verliaufftes Haus auf dem Ratbhause... vom Verkauffer fdr sicli und seiue Erben, dem Kaeuffer erblich abgetreten, venassen, und alsofort die Verlassurig in der Stadt-Bacb verzeiehnet, und behaelt cler Verkueuffer gar nichts daran"-, Plan, I, 2096: "Wann aber der letzte Termin znm richtigen Kauffe erleget, als wevden solche GiitAier auf ihrer allerseits Begehr vorm Rathe verlassen, auch die Verlassenschaft sowohl, als das bezahlte KauffGeld, dai-nach in des llaths oder Stadt-Buch gezeiclmet, und erlangt also der Kaenffer die wiirckliche Possession". Ribbenitz: "Der Yerkauffer, so bald er den letzten Termin wegeu der verkaufften Giither erleget, und die gantze Kauff-Sumine bezahlet, dem Kauffer eolche Giitter vor den Sitzenden Rath auigetragen und verlassen werden; alsdeim und nicht eher wird solclies ins Stadtbucli verzeiclmet und hat der "Verkauffer an den verkauffeten Giithern so lacge diese Gerechtigkeit"; Woldeck, I, 2072: "mid da solcher Kauff von dem Kaetiffer gerichtlicli verlassen. und in das gerichtliche Seliopfenbuch verzelehnet, als vird der Kaeuffer und seine Erben bey solchen Kauff billig geschiitzt und gelassen"; Malchim:. nvtanu Aecker, Gaerten oder Haeuser erblich gekaufft und bezahlet weiden, dasz alsdana der Verksmffer dem KiraiVer dasselbe qnit und frey ohne Einsage fur uns verlassen und ins Stadt-Bucli geschrieben werden musz"; в этом же смысле гласит заявление из Bruhl, I, 2080 и друг. - Ср. также Stobbe, II, 193: "возникло правовоззрение, что право переходить не с Auflassung перед судом, а с последующей записью Auflassung в книгу и что записанное в судебную книгу право может быть и утрачено только с записью; Mascher, 53 стр.

*(48) Wittenberg [2089: "Wann dieselbeti (т. е. Hegencle Giiter) mit Vorwissen eines ehrbahren Ratbs nnd gerichts, imd ihrer Zugeordneten verkaufft, ertraege anfgerichtet und darnacli Solcher Contract in Gegenwart bej der Partlieyen, und zvey oder drey Burgern umb Zeugnisz willen fiirn Stadt-Buch vollenzogen, verlassen, aufgetragen und eingeschriebeii wird, dasselbe wird fur bestaendig gebalten, und die Parthen. dabey geecliiit/.et. (Da aber sonsten heimliche Contracten geschehen, nnd folgendes unter dem Kaenffer uBd Verkauller, oder derselbigen Erbeu Irrunge entstiinden, und daruber geklaget wird, wird der Vertrng fur nichtig gehalten); Teteraw, I, 2093: "Der Verkaeuffer ist scbuldig... dem Kaeuffer das, was er ihm verkaulTt, auf Stadt-Buch quifc und frey zu verlassen, auch aller Ansprache HsToth xind Schadloss zu lialten"; Pentzlin, I, 2082: B.,.imd so es aufrn Stadtbuch verlasseu, kann das nicht wieder geloeset werdene;Sfcernbeiig, I, 2062: "имеется Verlassung в виде записи в Stadt-Buch, куда записываются и всевозможные условия сделки".- Сведения из мекленбургских городов не указывают на 3-й вид соотношения Verlassung к записи, наиболее первобытный, известный другим германским правам, именно, где запись Verlassung имела лишь подчиненное значение и предназначалась лишь для памяти и доказательства совершения Verlassung, которой исключительно принадлежало все значение передаточного акта. См. Mascher 53 стр., Stobbe, 193 стр.

*(49) Nea-Brandenburg, I, 2056: "bey Erlegang des letzfen Termins Kaull-Geldes von dem Kaeuffern im Gericht und gehegenden Dinge, die Immission der erkauftten Guther, durch den Gerichts Procuratoren, offentlich bey dem Riehter und Sclioepfen gefodern, die der Ricliter auch Ambts halber, wann zuvorher der Vevkaeuffer gefraget worden, ob er von seinen varkaufften Gutern ablaest, und dazu ja gesagefc, auch niemandes verlianden, der dawieder Einrede haette, stipulata manu den Kaeuffern wiircklich allda in der Gerichtsstelle, in Beyseyn des gantzen Umbstancles tliut, vmd beliaelt der Yerkaeuffer fur solcher gerichtlichen Immission an die verkauffteti und tradirten Giither keine andere Gerechtigkeit, den tacitam hypothecam et prioritatem des unbezahlten Kaufgeldes halber, besage der Rechte, uncl koennen folgends nach solcher Verlassung die verkauffte und verlasseue Guter von niemandes helanget, oder besprochen werden"; Lage, I, 2086: "...so bald jemand etvas verkaeuffl;, wird mit unsern Wissen und Willen ins Stadt Bueh verzeichnet, und von dem altesten Burgerraeiater verlassen, mid was er nach VerkanlTung, es sey Acker ocler Hauser, vor sich behaelt, wird er billig dabey gescluitzt". - Cp. Stobbe, II, 193: Кое-где Auflassung получила квалифицированное значение: право переходило не прямо от отчуждателя к приобретателю, а сначала от отчуждателя к судье, а потом от судьи к приобретателю, как будто имел место судебный процесс, где приобретатель получает право так, как его провозглашает судья. Именно, несмотря на недостатки права у отчуждателя, приобретатель получает беспорочное право и неуязвимое, - rechte Gewere".

*(50) По крайней мере, донесения из некоторых городов сообщают, что в книгу заносились не только передачи собственности, но и разного рода побочные воле определения сторон, даже факт уплаты цены (Sternberg, I, 2063: "die Verlassnpg... in das Stacltbuch verzeichnet werde: Wtire еs aber das etwa der Kaenffer ehie Bedingung sich vorbehalten wolte, wird solclies versclirieben, und daruber gehalten"; Witfceubnrg, I, 2088; Plan, J, 2096).Какое название носили книги и как оне были организованы, об этом донесения городовт. дают скудные указания. В донесениях, касающихся Verlassvmg, книга называется обще-Stndtbuch (Parchim, I, 2052; Sternberg, 2062; Malchim, I, 2058; Bruhl, I, 2079; Pentzlin, I, 20S2; Lage, I, 2086; Wittenbmg, I, 2038; Tefceraw, I, 2092; Plau, I, 2095 и др.), Весьма возможно, что в незначительных городах одна общая книга служила для всякого рода записей, а не только для записей, касающихся вотчинного оборота. У Stobbe, II, 562 и след., Mascher, гл. 2, мы встречаем случаи таких в полной мере неорганизованных книг, куда записывались самые разнообразные сделки, в хронологическом порядке. И этот беспорядочный вид книги был, повидимому, правилом в первое время по возникновении их. Но со временем почувствовались неудобства таких книг, особенно в городах с живым оборотом (Mascher, 55), и тогда стали упорядочивать и специализировать книги. Именно, стали заводить особые книги для разных видов сделок: книги для отчуждений собственности, книги для обременений недвижимостей залогами и т. д. (Stobbe II, 503, Маscher, 55 и след.). Тогда специализировались и названия книг, Так, в Гамбурге велись Erbe - BucJi, или libri hereditatum, вотчинная книга, я рядом Renterbuch, ипотечная книга (Mascher, 53 стр.); в Ростокке также: Erbe-odev Hausbnch, или libri hereditatum, т. е. вотчинная книга, и рядом Pfand - oder Iteutenbnch, или liber reddituura et hereditatum obJigatarnm (см. Mecklenburger Urkundenbuch, I, 5LVIII, II, 614a); в Любене: Ober-Stadttmch, Niederstadtbncli и т. д. (Mascher, 55). Рядом с этим предметным делением стали вводить территориальное деление: в Гамбурге - по приходам, в Мюнхене - по кварталам; особенно же развито было территориальное деление в Кельне. - Стали, в известной мере, добиваться и удобств при осмотре правоотношений по отдельным участкам; для этого заводили алфавитные указатели участков, а в Кельне соединяли в один волюм все акты, относящиеся до отдельных участков, отчего получалась возможность легко осмотреть юридическую судьбу каждого участка за известное время. Наконец, усовершенствовали ведение книг и в том отношении, что стали совершать записи в экстрактивной форме, указывающей лишь сущность правоотношения; так было, напр., в Гамбурге (Masclier, 369 и след.). Но все эти успехи совершились в городах, под давлением живого оборота, в провинции же в ср. вв. книги имели слабое развитие, возникали лишь в интересах верховных собственников, содержали лишь перечень оброчных отношений, имели беспорядочный вид (Stobbe, II, 565).

*(51) Parclum, I, 2052; Sternberg I, 2062; Maklun, I, 2068; Brulil, I, 2079, PentzliB,. I, 2082; Lage, I, 2086; Wittenburg, I, 2088; Teteraw, I, 20Ь2; Plau, 2096 и др.

*(52) Так рисуют его все донесения мекленбургских городов, кроме Wittenbarg.

*(53) По праву Wittenburg, I, 2088, Замечательно, что сведения из Witfcenburg ничего не говорит ни о рассрочке цены на Jalir und Tag и публикациях о сделке до предъявления ее в суд (как в Plau), ни о троекратном оглашении сделки судом по предъявлении ее в суд, но до заключения ее в суде (как во Friedland, I, 2075). Может быть, мы имеем для Wittenburg третью разновидность публикаций сделки, именно совершаемых после записи сделки в книгу в период, когда сделка подвержена оспоримости (Jahr und Tag). Такая организация вотчинного режима не была редкостью в то время, да и теперь известна некоторым правам. У Stobbe (II, 192, 193) мы находим примеры подобной оспоримости записи для средневекового права; из современных же законодательств этой системы держится Австрийское право которое, кстати замечу, усвоило ее из средневековой организации вотчинного режима богемских Landtafel (ниже).

*(54) Die Gewere. Konigsberg 1826.

*(55) Das deutsche Pfandrecht. Marburg 1867.

*(56) Стр. 273, 358, 401. Berlin, 1873, стр. 2.

*(57) Довольно распространенным становится и тот взгляд, что neuere Satzung вовсе не neuere, a так же стара, как aeltere S. и что обе они служили только различным бытовым условиям, причем aeltere S. больше отвечала деревенскому строю, nеuеге - городскому.- См., напр., Hetisler, Institutionen.

*(58) Franken, Das franz. Pfr. im Mittelalt. Berlin, 1879.

*(59) Мы еще встретимся с. нею в учении об Акте Торренса.

*(60) Franken, Das franzosisclie Pfandre.clit im ffittelalter. Berlin 1379, Viollefc, Preeis de Phistoire da droit franoais. Paris 1886.

*(61) И здесь главным источником мне будет служить тот же "Codicilluss.Для ознакомления с развитием aeltere Satzung в средние вв. могу отослать читателя к lleibom, Das deutsche Pfandrecht, llarburg 1867; Franken, Das franz. Pfr. im Mittelalter Berlin 1879; Mascher, Das dentscbe Grundbucli.- u. H,Weseu. Berlin 1869,49 стр.; конспект всего y Stoblie, II, 293 и след. и друг.

*(62) Сообщение из Parchira, Westphaleii, I, 2053; Sternberg. erd. I, 2063; Grabnu, 1, 2079, "Ausgesetzte und verpfiindete Aeckег sollen vor Lichtmessen, die Wiesen abcr vov Pliiliplii Jacobi, eingeluset werdcn". Такая тесная связь института с трехпольной системой сельского хозяйства!

*(63) Parchim, I, 2053; "... kann der Vorpfaender in dreyen Jahren... den Aeker niilit wieder bekommen, sorideru muss dem Pfander denselben drey Sath gebrauchen lasseti, iiacli Verfliessung dreyer Jabre mag der Verpfaender seinen Pfand-Schilling wieder erlegen, und seinen. Acker xu sich nehmeu"...; также Steruberg, I, 2063.

*(64) Иногда эта выгода была, действительно, солидная: "Wegeu Vei'pfaeudung der liegenden Giither haben wir grossen Verdries, sonderlich mit den Bauern, dieselbcn, weun sie eineu armen Burger in seiuer Noth vor zwei, drey, funf oder zehn. Guldeu leihen, wollen sie keine gebiihrliche Zinsen davor nelimen, souderu er muss ihnen so viel Acker dafur einthueu zu gebrauchen, davon sie zur ersten Sath mehr als ihr ausgeliehen Geltlwieder bekommen kiJimen:'durcli solch unbillig Aussangen werden auck unsere arrae Biirger so herunter beraubet werdeii." (Teteraw, I, 2093).

*(65) Sternberg, I, 2063.

*(66) Bruhl: "Der Paiitntr daa Unterpfand so lange vor sein ausgelieheti Geld gebrauchet,. bis er scines Pfandschillings wiederumb befriediget ist.

*(67) Friedland, I, 2075.

*(68) "Bleibt, das verpfaendete Guth mit allen darautt liegenden Burden, nud mealichen Gebrauch den Pfandhalier", Woldeck, I, 2072 и друг.; "to bruckliken pande, Stobbe, II 298. См. также выше, цитату об эксплуатации бюргеров в Teteraw.

*(69) Mascher, 50 и след.

*(70) Franken, Das franz. Pfr. im Mittelalt. Berlin 1879, особенно § 13.

*(71) По крайней мере, Polizei-Ordnung 151G r. (Barensprungsehe Sammlung Meckl .Landesgesetze, IV, 14), запрещая установление aeltere Satzang без разрешения власти мотивирует свою меру тем, что "dardorch (т. е. от уступки имений на праве aeltere Satzung) solche Guder merglich geschwecket, und undertyden entlick vorwostet werden".

*(72) См. выше об эксплуатации бюргеров в Teteraw. Cp. также Masclier, 50 и след.; Stobbe, II, 300 и след. Особенно же у Pranken, Das frnz. Pfr: im Mittelat. ряд глав, и Meibom, das Deulsche Pfr. главу об aeltere Satzung.

*(73) Franken, § 8.

*(74) Сообщение из Мекл. городов, говоря о предоставлении кредитору пользования, нередко умалчивают о том, на что идет пользование, но открыто провозглашают начало, что имение остается у кредиторов до выплаты долга. Woldeck, I, 2072: "bleiht dos verpfaendete Gutb mit allen darauf Hegenden Burden, und nieslichen Gebraneh den Pfandtliaber, Msihme die Sclmld, clarumb es ihra eingesetzfc worden, wiederumb bezahlet"; Plau, I, 2098; кратко и категорически заявляет: "одна сторона пользуется деньгами, другая вещью". Из вышеприведенной цитаты об эксплуатации бюргеров в Teteraw не видно, чтобы эта эксплуатация третировалась как запрещенное деяние, скорее же напротив.

*(75) Waim aber der Ausleiher keine "Zinse fur sein Geld nimbt, scmdern clen Acker dafur im Gebraucli hat, muss er auch so viel Geldes darein thuen, als der Acker kan verkauft werden" (Teteraw, I, 2093). Это начало, кажется, проводилось церковью. Franken, §13.

*(76) Teteraw, I, 2093; жалуясь на лихоимство, сообщение замечает: "wollen sie (лихоимцы) keine gebuhrliclie Zinsen davor nehmen... Sonsten wenn unsere Burger einev der andern ein Stiick Ackers verpfandet vind Gelcl darin thufc, so geschiehet die Verpfiindinig" auf etzliche Jahre, ...also wann die gemachte Jabrschaaren verflossen, dass alsclaim der jenige, dem der Acker verpfandet, gegen Empfaugmig seines Pfamdachillings den Acker abzutreten schnldig, waira alier der Ausleihcr keineZinse fur seiu Geld nimbt, sondernden, Aeker dafur im Gebraueh hat, muss er.".

*(77) Блестящее развитие этой идеи см. у Franken, das franz. Pfr. im Mittelalt. § 13 и др.

*(78) Poliz-Og. 1516 г., цит. выше.

*(79) Stobbe. II, 299, Mascber, 50, Meibom, Das d. Pfr. 341. Особенно Franken, cтp. 5 и 6, § 7. Brunner, Die Entstehung der Schwurgerichte, 169 стр.: "Der Bezug der Fruchte ist das dimсhschlagende Beweismoment fur die Gcwere am Gnt".

*(80) Mascher. 50 стр. - Вrunner, Geschichte u. Qu. des d. R. в Holtx. Encycl. III, Axifl. 204 стр. "Германская система правоотношений была больше системой жизненных отношений, чем отвлеченно-юридических, экономической системой".

*(81) Eod. Также Meibom, 377.

*(82) Mascher, 50, вслед за Альбрехтом, приписывает Proprietats-Gewere должнику рядом с Pfand-Gewere кредитора. Но Meibom, 353 и Franken, стр. 5, 6 и § 7 убедительно отвергают это дробление Gewere.

*(83) Mascher, 50. Эта точка зрения ясно высказывается и в Beheimische verneuerte Landes-Ordnung v. 10 Mai 1627, им. в арт. К XXIX в связи с арт. XXXIII - XXXV. Art. К XXIX: (Von Versehreib-und Verpfandung der Erbgiiter) "Im Fall einer jemanden sein Erbgut mit der Land-Tafel,jetzt oder ins kunfftig versetzte vnd verschriebe, Dabey aber jhme den Widerkauff vnd die Ablosnng, itinerhalb bestimbter Zeit vorbehalten hette"... A в artt. XXXLU - XXXY устанавливается, что если должник своевременно не выкупит именья, он утрачивает право выкупа, а при известных условиях это право гаснет за давностью 3-х лет 18 нед. Этим и завершается все. Кредитор - полный собственник.

*(84) Рlan, I, 2097.

*(85) См. цитату из Веhеim. LOg.

*(86) Pfand-Kauffer, Pfand-Verkauffer (Neu-Brandenburg I, 2056).

*(87) Teteraw, I, 2092.

*(88) Mascher, 50, Viollet, Precis d'Histoire du droit francais, 733 и др., особенно же в старой немецкой литературе до Альбрехта. Того же взгляда держатся, с известной оговоркой, и Мейбом. Именно, Мейбом относит Kauf nuf Wiederkanf не к субстанции, а к пользованию недвижимости, переход же субстанции в собственность кредитора Мейбом производит из особого договора, - lex commissoria.

*(89) См. общие замечания. У Franken эта идея проходит через весь его труд.

*(90) Woldeck 2072; Gustraw, 1,2060; Ribbeuitz, I, 3064 и др. Ор, Stobbe, JI, 304. Meibom, 319, Franken, § 11 и 12.

*(91) Сделка также сначала предлагалась родственникам, Marlaw, I, 2083: власть; также исследовала сущность сделки и притязания 3-х интерессентов, v. Gustraw, 1, 2060; ср. еще сообщения из Woldeck, I, 2072, Ribbenitz, I, 2064 и др. ср. Meibom, 319 и др.

*(92) Parchim, I, 2053, Neu-Brandeuburg, I, 2056; Woldeck I, 2072; Wittenburg, I. 2088 и др.

*(93) Особенно в позднейшую эпоху. См. сообщения из Parchiin, NenBrandeuburg, Bruhl, Wittenburg и др. Запись была тут еще более обстоятельной, по существу отношений. Neu-Braridenburg (договор) rait alleri sein n Umatariden, in Gegernvart des Raths in derselben Memorialbuch durch den Stadtschreiber verzeichnet, und eingescbrieben werden". Мотив "umb verhutung willen, Betrug urid anderer Unrichtigkeit" (Parchim, 2052). Запись в книгу по некоторым правам имела значение Auflassnng.

*(94) Частные сделки, конечно, не давали отношению абсолютного обеспечения. Meibom, 324.

*(95) На это указывает: 1) выражение "выкуп" (см. выше), 2) обычная формулировка права кредитора "пользуется именьем до выплаты долга" (Woldeck, Friedland, Teteraw), ср. также Mascher, 50. Meibom, 398 и след., Franken, § 10 и др.

*(96) Beheim. vernew. LOg. K ХХХШ-ХХХV. Также Meibom, 401, Franken, § 11.

*(97) Eod. См. также Mascher, 50.

*(98) Meibom, 398, Franken, § 10.

*(99) Franken, особ. § 15. Этот вывод вытекает и из всего учения Meibom o Satzung als Taiischgeschaft-Kacco признает наличность неискомого долгового отношения при организации aelfcere Satzung. Этот взгляд не отвечает существу института.

*(100) См. Franken, введение и § 15, Meibom, стр. 407.

*(101) Franken, § 15; между ними - существенное различие: одна поражает субстанцию, другая - пользование недвижимости.

*(102) Процесс возникновения neuere Satzuug прекрасно освещен у Esmaine, Traito sur lea ccmtrats dans le tres ancien droit francais; Meibom, Das deutsche Pfandrecht, отчасти Kohler, Ffandrechtliche Forschungen; кое-что y Mascher, цит. соц.; кое-что у Sohm в Griinlmts Zeitschrift и др.

*(103) Meiboin. Das d. Рfr. 432; Franken, введение, § 7 и 15; Вгunnег, цитаты на 22 стр, прим. 4 и 5. Кассо утверждает, что Gewere и абсоsлютное право принадлежали кредитору в neuere S. Но источник, на который он ссылается, сомнителен. Стр. 79 прим. 1.

*(104) Meibom, цит. соч. 402 и след,, 432, 34, Franken, введение, § 7 и 15. Еsmaine, цит. труд. Различие взглядов всех этих писателей на neuere S. заключается разве в том, что Esmaine усматривает в договорном установлении состояния экзекуции самое зарождение экзекуции на недвижимости, тогда как Меibom и Franken признают, что экзекуция могла совершиться и без особого соглашения о том сторон, соглашение же направлялось на то, чтобы предупредить растрату должников своих вещей и обеспечить вернее осуществление требования, так что корень neuere S. не в праве экзекуции, а в запрещении, целящемся обеспечить материальный успех экзекуции.

*(105) Stobbe II, 306. Меibom, 415 и след.

*(106) Eod.

*(107) Eod, Это пять косвенное доказательство того, что nenere Sat.znng не была вещным правом. Meibom, 415.

*(108) Stobbe, eod. Meibora, 415 и след.

*(109) Stobbe, II, 305. Meibom, § 8.

*(110) Stobbe, 11, 305. Особенно Меibom, § 8.- Кассо, однако, выдает за правило те права, по которым кредитор, принимая залоговое обеспечение, утрачивал иск из личного требования.

*(111) Stolibe, eod.- Franken б, 7 и § 15 и Meibom. § 8, видели в этом юридическую сигнатуру n. S.

*(112) Stobbcе, eod. Meibom утверждает, что кредитор в таком случае мог осуществить свое право и против 3-го лица, так как в отношении его отчуждение не имело действия, как неправильное § 8.

*(113) Meibom, § 8, 9.

*(114) Stobbe, II, 307, 8. Meibom, § 8, 9.

*(115) Stobbe, II, 307, 308.

*(116) Еоd.

*(117) Meibom, 454.

*(118) Stobbe, II, 313.

*(119) Stobbe, II. 307, 308.

*(120) Stobbe, II, 311.

*(121) Eod.

*(122) Stobbe, II 312, Мeibom, 424.

*(123) Verliandlungen der zweyten Kaminer der Stimieversammlung v. Bnyern. 1819. XIII стр. 335 и след.

*(124) Mascher, гл. 3.

*(125) Stobbe 1897 v. Lelimann, II а, 92.

*(126) Mascher гл. 3. Связь neuere Satzung и Rentenkauf видна и из учения Fratiken o gatzung, как Naturalrentenkauf.

*(127) Mascher, eod.- Подробности о происхождении ренты читатель отчасти найдет у Mascher, указ. соч. гл. 3, и Stobbe, 1897 v. Lehmanu, II а, 89-111.

*(128) Mascher, 68, Stobbe, 1697 v. Lelimann, II а, 94 стр.

*(129) Stobbe, 1897, II а, 95 стр., Masclier, 381.

*(130) Stobbe, 1897, II а, 96.

*(131) Stobbe, eod. 97; Masclier, 69.

*(132) Stobbe, eod. 100; Mascher, 71.

*(133) Eod.

*(134) Mascher, 68, Stobbe, 1897, II a, 100, 101.

*(135) Лишь во второй половине 19 ст. рентный принцип реального кредита снова заявляет себя. Но теперь условия иные, напр., весьма значительно накопление капиталов, ищущих надежного помещения, хотя бы и на скромных условиях. Однако и для нашего времени позволительно утверждать, что только организованный кредит (чрез посредство рентных банков) может еще прилить к землевладению на рентном начале, неорганизованный же - едва ли пойдет на ренту и теперь. Ср. Dernbung, Das burgerliche llecht des deutscb. Reiclis. Halle 1898. III 667 и след.

*(136) Mascher, 71; Stobbe, 1897, II a, 100.

*(137) Masclier, 69; Иначе Stobbe, 1897, II a, 100: Соизволение кредитора на установление следующей ренты означало готовность кредитора, в случае экзекуции, уплатить следующую ренту".

*(138) Очерк Handvesten заимствую у Mascher, стр. 74 ( 75, 369 - 380, 380 и след.

*(139) Краткий, но отчетливый очерк у Viollet, Precis de Phistoire. da droit francais. Paris. 1893 г., стр. 91 и след.

*(140) См. Viollet, 1893, стр. 149 и след.

*(141) Торжественная традиция во Франции носила название nantissement, vuture или vesteet devest. Вероятно, сначала и она совершалась на участке; позднее она обращается в символический акт, совершающийся перед судом. Еще позднее, она отрешается, по-видимому, и от символизма и в contumes de nuntissement мы видим ее уже вполне отвечающей германской Auilassung развитого средневекового германского права. Процесс правообразования в средние века во Франции излагается у Besson, Les livres fonciers ef la reforme liypothecaire. Paris, 1891, гл. IV, V и др. и Viollet, стр. 607 и след.

*(142) См. Coutume de Bretagne, art. 269.

*(143) Cp. также Besson цит. соч., стр. 62 - 66.

*(144) Coutume d'Ardenbourg, VIII, art. 7, 8, 9, находятся в Ancieimes contumes de la Belgique. Coutumes des pays et compte de Plnndre. Bruxelles, 1890, I, 372. Мотив: "ten 1'ine een yder Kemiis liebben mag vau de selve transporte, verkoping ofte Verpandinge..." (art. 9).

*(145) Besson, 65.

*(146) Этот порядок известен Couturnes de Pieardie, Vermandois, Pontieu, Cambresis Amiens, Peronne, Reims, Valois, Boulonnais, Belgique и др. Besson, гл. V. См. еще Lоуseau, Les oeuvres, Paris M. DC. LXVI стр. 82: "эта форма nantissernent собственно называется ensaisinement; она когда-то практиковалась и в coutume de Paris, но была отменена и от нее остались только некоторые следы".

*(147) См. Coutumes de Vermandois Meat, M. DC. LXXXYIII art. C. XIX и друг. Шик будто запись не практиковалась в Pontiou, си. Couetuiues.., de Pcmticm, Paris (год не указан). I art. СХI и след., где о записи не говорится. Besson, 55.- Besson говорит, что сначала ensaisinement имела целью охранять интерес сеньоров, получавших при отчуждении недвижимостей известную пошлину, но позднее мера ценилась и за ее услугу интересам оборота, так как в сеньориальном суде собирались естественно сведения о правовом положении недвижимостей. Правильность этого подтверждается и у Leсesne, Expose de la legislation eofiluraiere de l'Artois, Paris. MDCCCLXIX, стр. 329: "Сословия Артуа в cahier от 1674 г. просили даже отмены nantissement, как обременительной меры". См. также Loyaseau, ц. с., 80, 82 стр.

*(148) Coutumes всегда говорят о imntissement, как мере против нарушения сделкой интересов третьих лиц. См. цит. мотивировку записи из С, d'Ardenbourg VII art. 9 и друг.

*(149) Besson, 66.

*(150) За подробностями могу отослать читателя к той же литературе, которая была указана в очерке об aeltere S., и еще к Loyssean, Les oeuvres, 79 и Viollet, 1803, стр. 733.

*(151) Loysaeau, 79.

*(152) Coutume de Bretagne, art. 269.

*(153) См. С. d'Ardenbourg, art. 7 - 9.

*(154) Loysseau, eod.

*(155) Franken, Das franz. Pfr. im Mittelalter.

*(156) Viollet, 1893, стр. 734.

*(157) Loysseau Les oeuvres, 79.

*(158) Franken, § 8, Viollet, стр. 734, 35.

*(159) См. Franken: o неправильности другой конструкции - § 12, о его собственной конструкции § 15. Это та же конструкция, которая нами изложена в учении об aeltere S.

*(160) Название obligatior., видимо, более древнее. Franken, цит. с. § 2, Viollet, 736. Название "ипотека" более позднее. Franken - eod. Но оно уже вытесняет первое в соustumes. См. coastumes des pays de Vermandois par Beautemps-Beaupre. Paris. 1855, art. 79; Goustumes... de Ponfcieu et d'Abbeuille. Paris. I art. CXI и ci. Coutumes de Vennaudois. Metz. M. DC. LXXXVIII. art. CXVI и сл. Cp. Viollet, стр. 736.

*(161) Уже Franken, § 1, ставить obligation в связь с организацией экзекуции в первобытные времена. Еsmein, 174 и друг., и за ним Viollet, 733 и друг., формулируют отношение таким образом; в ту пору должник отвечал за долг своей личностью. Чтобы кредитор мог направить взыскание на имение, он должен был специально обязать недвижимость должника путем соглашения с последним, раз только он не получал имения во владение, как это имело место при engagement. Эта clausula executionis, полагают, и была заимствована у римлян, из их obligatiu bonorum. Сущность разногласия Esmein, Franken и Meibom cм. на стр. 26 прим. 2.

*(162) Franken, § 1.

*(163) Viollet, 737, 38.

*(164) Coutumes des pays de Vermendois, par Beautemps-Beaupre. Paris. 1858, art. 7II; Aucietines coulumes de la Btlgique. I Coutumes... de Flundre. Bruxelles 1890. K. VIII. Coustumes... de Poutien... et d'Albeuille. Paris. I art. CXI и след. Couturnes... de Vermcudois. Metz. М. DC. LXXXVIII. Art. C. XIX и друг., Lecense. Ехроse de la legislation couturaiere de l'Artois. Paris, MDCCC LXIX, стр. 328, 29. Cp. Loysseau, Les oeuvres, 79, 82. Besson, 61, Viollet, 737, 38. Некоторые coutumes дают нам перечень разновидностей производства nantissenient, встречающихся и в других перечисленных coutumes,. именно: dessaisine, main-mise, mise cle foifc, - варианты, представляющие символизацию когда-то реальных действий. См. Constumes... de Ptmtieu, I адС., ОХI и след., Covitumes... de Verisondois, ort.. CXIX и друг.

*(165) Coutume содержат открытое указание на этот мотив. Constn.mes d'Ardenbourg. YIII § 9: Ten fine een yder Kenni hebben mag van de selve... verpamlmge", Соustumes de "Vermandois, art. 79: "... mainer qui esfc plus seure pour Pacheteur..." Cp. также Loysseau, Les oeuvres, 80, 82 и друг.

*(166) Besson, 61: в chutellenie de Lille.

*(167) Besson, 61. Это мы встречаем и в coutnme d'Arclenbourg. R. VIII, art. 8.

*(168) Coutume d'Ardenbourg, R. VIII. art. 8: "Alle... verpandrag... sulku om realiteit ofte afleetatie te verkrijgen xnocten op-geluikttnt ende ter grifue geregiatrecrt werden, Cout. de Vermandois, Metz. art. CXIX: "Hypotheque ne se cunstitue par le seul consentement, mais est requis nantissement du jour duque elle doit avoir соurs et non plutot. (Cp. тот же Cout. de Vermandois, par BeantempsBaupre, art. 77). Cp. Besson, 01.

*(169) Coutume de Eretagne, art. 269.

*(170) Viollet, 740.

*(171) Eod. 741.

*(172) Coutumes de Vermandois, Metz, art. CXIX: "...doresnavant (т. e. по установлении ипотеки путем nantissement) il ne recoive aucun autre nantissement, que ce ne soit a la charge de soudit du ou rente, et priorite de son droit"... и ниже там же: "et leur (lustieiers) fera defanse, que doresnavaut ils n'ayent a faire aufcre nantissemeat snrledits heritages, que ce ne soit a charge de ce, pourquoy il fait ledit nantissement... et prejudiciera tel nantissement aux sabsequents faits sur raemes heritages, de fort que le dernier nanty pp.rdra sa dette ou rente si la valeur des dits heritages est totalement eraploiye et entree au payement et acquit de tout, ou de partie de la dette ou rerite du preraier nanty". Cp. еще Lecesne, Expose de la c. de l'Artois, 332.

*(173) Viollet, стр. 737.

*(174) Акт nantissement под страхом недействительности должен был ограничить действие ипотеки одной определенной недвижимостью. Когда же ипотека по договору должна была обременить все недвижимости должника, тогда для каждой недвижимости требовался особый установительный акт. Недвижимости индивидуализировались par leur contenarice et I'indieation de leurs limites", говорит Besson, 61, o Coutumes d'Amiens, аfc. 137, Cout. de CamTjresis tit. V, art. 11.

*(175) "ni pour dot, ni pour donation en faveur de mariage, nl pour conventions matrimcmiales, ni pour douaire prefix, ni pour rеliquat de compte de tatelle". Besson, 61. Coutume de la Chatellenie de Lille, XX, art. 3: "Par la coutume generale ne sont aucunes hypotheqiues tacites, sauf le privilege du prince". Ho Ooutume d'Artois знал некоторые законные ипотеки, им. жены на имущество мужа и фиска на имущество контаблей, см. Lecesne, стр. 333, 334.

*(176) Besson, 61: исключая позднейшего времени, но и то лишь для Пикардии и Vermendois. См. еще Lecesne, стр. 335.

*(177) Viollet, 745.

*(178) Viollet, 680, 81. Автор полагает, что рента выродилась из engagement или из купли с правом выкупа таким образом, что именье, при engageraent или купле, оставлялось у должника, получившего уже зa него цену, на праве прекария (precaire), что скоро стало ненужным, так как люди привыкли представлять себе дело гораздо проще, в смысле продажи из недвижимости известного дохода. Ср. Viollet, 73; с 680 и след.

*(179) Но церковь дозволила только rente constituee sur un fond и преследовала rente constituee sur la personne.

*(180) Viollet, 683.

*(181) Cotistiirnes de Verrnerdois, par Beavitemps-Baupre, art. 77, Coutumes de Pontien et d'Abbeuille, art. CXI и след.

*(182) Coutume de Bretagne, art. 269.

*(183) Coutume d'Arderibonrg, VIII, art. 8.

*(184) Viollet, 683.

*(185) В научных исторических работах немецкие ученые никогда не различают для средних веков стран, входящих теперь в Австрию, от стран, образующих современную Германию. См. Stobbe, Masclier и др.

*(186) Некоторые данные о них читатель найдет у Exner, Das oesterreiclnscthe Hypothekeurecht., Leipzig, 1876 - 81, стр. 7 и след.; Haon, Studien tiber Landtafelwesen, Wien, 1866 г., в обширных примечаниях, образующих большую половину книги, делает постоянные экскурсии в область местных австрийских прав провинциальных и городских; кое-что найдется и у Maasbourg, Die Entwicklung des Institutes cler offentliclien Bucher in Bohmen. Prag, 1877.

*(187) Maasborg, 2 - 4 стр.

*(188) Нааn, 1 - 2 стр. Exner, Das ostr. HR., 2 стр. Это подтверждают и источники писаного права о LT., напр., Beliaimisclie Yerneinveite Landesordnung v. 1627 и Behaimische Log. v. 1565, часто ссылаются на обычай, как источник права о LT. (об этих кодификациях ниже).

*(189) Нааn, стр. 1 и 2.

*(190) Maasbourg, 2 - 4; Нааn, 2, Ехnеr, 2.

*(191) Так они и называются в Vernew. LOg. Тh. II, стр. 294 и друг.

*(192) Maasbourg, 4 - 5 стр.

*(193) Maasbourg, 5 - 6 стр.

*(194) Нааn, стр. 2 и след., за ним Ехnеr, стр. 2.

*(195) Это видим из LOg 1565. Е. XXXVI - FI и Vernew. LOg 1627. К. XXIX и след. где продажа, aeltere Satzung, законный залог, вдовья доля, легат, обращение лена в аллод и друг. заносятся одинаково в этот разряд.

*(196) Maasbourg, 7 стр.

*(197) Мною не найден, но подробно изложен у Нааn, 2 - 5.

*(198) Если не считать изданного тем же Карлом IV Majestats-Brief от 9 февр. 1359 г., которым LT, вводится и в Моравии, с некоторыми усовершенствованиями. См. Нааn, 5 - 6 стр.

*(199) Полный титул: "Beheimische Land-Orcbning sampt erneuwerten, reformirten Artickuln vund Satzungen... durch Ferdinandum... Behaimisclien Konig... auf gerneinem Landtag im Jar 1565 mit Verwilligimg der Stande clessen Konigreichs auffgerichtet vnd Iiestattiget... letzund ausz der Behimischen Sprack in die Teutsche Sprache ubersetzt... durch Petrum Sturba. Gedruckt zu Franckfurt am Mayu. MDC. IV.

*(200) Это видим из Kaiserliche Rescript v. 20 sept. 1623, находящегося в Codex Ferdinando-Leopoldmo-Josephino-Carolirms... mit grosser Muhe und Fleisz zusammen getragen v. loliann Jacob, Equite de Weingarten. Prag. MDCOSX. Num. 18., a также из предисловия к Vernewerfce LOg 1627.

*(201) См. предш. примеч.

*(202) Полное название: "Der Rum. Kai: auch zu Huner: vnd Bohaimb, et. Konigl: Maj: Ferdinandi desz Andern, et. Verneuwerte Landes-Ordnung. Deroselben Erbkonigreiehs Bohaimb.- как Majeptas Carolina была распространена на Моравию, так и LOg 1627 г.; им. 10 мая 1628 г. для Моравии издает erneuerte LOg, менее полная, чем богемская, но не выходящая на круги идей последней. (Haan, 10 - 11 стр.).

*(203) Vern, LOg 1627. J I. - Maj. Car. 1348 г. знает их уже в замке Haan, 5 стр.

*(204) Как их называет, напр., LOg 1565 г. Е. XVII и мн. друг.

*(205) Нааn, 5.

*(206) LOg. 1565. LII-LIV: "Vice Landt-Ricliter, Vice-Landt-Sclireiber des Gonigr. Beheim Araptman der Konigin, Ampt desz Unter-Carnmerers" der Schreiber der Kleinern Landtafel, der Elteste aber die Kammerling (genant starosta) der Ingrossator der grossern Landtafel, Ingrossator der Kleinern LT., vud Registrator bey der LT., Messer des Lands, die Cammerling der LT., Declamator desz Landts".

*(207) VLOg. 1627. J. III.

*(208) VLOg. 1627. F. XVI - тоже и соотв. чиновники по LOg. 1566. LX МI.

*(209) Lancltafliclie Instruction v. 1652. Nov. 21 в Codex Ferd.-Leop.-Jos.-Car. N 162.

*(210) Так было уже по Maj. Саг., см. Haan, стр. 5. Так же было и пo Deklaratorien u. Novellen v. 1640. Ее I.

*(211) Maj. C. у Haan, 5; VLO. 1627. J. III.

*(212) LO, 1565. L. LVI: за посягательство на таких чиновников - смертная казнь. VLO. J. I: кто в установлении, L, T. Amt, вынет мечи или иное оружие, лишается правой руки; eod. J. II. Кто совершит обиду такому чиновнику при отправлении им обязанности или кто будет обвинять его в нарушении обязанностей службы - повинен смерти.

*(213) Чиновники назначались из лиц, выдающихся нравственными качествами. Maj. С. у Haan, 5. VLO. J. III. Нарушение чиновником обязанностей верной службы, изменение и исправление записи без соблюдения законных форм карается смертной казнью. VLO. J. II, XVIII.

*(214) Maj. Car, y Haan, 5.

*(215) Landt. Instruktion v. 1652. Nov. 21, Codex F.-L.-J.-C. N 162.

*(216) Maasbourg, 18.

*(217) Maj. C. y Haan, LO. EIII, VLO. B., K.XXIY и мн. др.

*(218) LO. FXV, VLO: KXXIV, Maasbourg, 22.

*(219) Landt. Instruktion. 1652.

*(220) Также экзекуция суд. приговоров и даже суд. Функции. Мааsb., 18 стр.

*(221) LO. 1565. Р. VII, VLO. С. II, J, VI.

*(222) См. наприм. казуистику LO. 1565. Е. XXXYI - XXXXII, F. IX - XIV.

*(223) LO. F. XI.

*(224) LO. F. ХII.

*(225) Е. XXXYI-XXXYIII.

*(226) Источники с точностью относят это деление к родовому понятию LT. и к видовому Pfandtafel. LO. F. XI, XII. Несомненно, что и Kaufftafel знали это подразделение. О других разрядах трудно сказать что.-л. положительное.

*(227) LO. 1565. F. XI - XIV ставит пределом деления ипотечной книги на большую и малую 100 Schock Groschen, Bod. F. IX, по-видимому, для вотчинной книги ставит пределом деления 10 Schock Groscheu. Maasbourg утверждает (22 стр.): Grosse Tafel велись на пергаменте для имений высших сословий, для всех важнейших вещных сделок; Kleine-Tafel - для мелкого землевладения свободных лиц и для сделок не свыше 10 Sehock, которые заносились в Schnldversclireibangsqnaternen.

*(228) По крайней мере закон говорит 6 разрядах лишь при регламентации внутреннего обихода в установлении и распределения функций чиновников (bandtaf. Instruction v. 1652. Nov, 21. и. f.), но никогда не говорит иначе, как вообще о LT., регулируя возникновение прав по записи в LT. См. LO. F. XVI, Е. XVII, XXVI, XXVII, XXXIV и друг. или VLO, J. IX, I, XV, XVII, К. XXIX и друг.

*(229) Maasbourg, 8, 9.

*(230) End. 10.

*(231) Maasliourg, 8, 9: только жители Праги и Куттенбурга. Источники говорят неясно, см. Codex F.-L.-I.-G. NN 18, 152, 162, 169, 177, содержащие импер. рескрипты, декларации и инструкции от 1623 сент. 20, 1630 мая. 27, 1653 мая. 28 и друг.

*(232) Maasbourg, 11.

*(233) Landt, Instruktion v. 1652, Nov. 21: "не католик, получивший титул на вещное право, должен или принять католичество или уступить титул католику". См. еще Deklar. и Nov. М. DCXXXX. Ее IV.

*(234) Maasbourg, 11.

*(235) Bod.

*(236) Императорские рескрипты от 1623, 1630, 1653 и 16S4 г. в Codex F.-L.I.-C. 18, 48, 169, 177.

*(237) Maasbonrg, 12.

*(238) Landt. Instruktion 1652. Maasbonrg, 12.

*(239) LO, Е. XXVII: "Olfentliehe Banckharben und Hureu". Тоже VLO. J. XLII.

*(240) LO. XXVI: "Немые допускаются". VLO. J. XV.

*(241) LO. E. III, V. VLO. J. XI, XII, XVIII.

*(242) Eod.

*(243) Eod.

*(244) Eod.

*(245) LO. E. XXXIV; VLO, J. XIV.

*(246) VLO. J. XI, XII.

*(247) LO. E, III.- В этом институте заложена идея, которая вскрывалась и в Бременских Haudvesten и которая лишь в наше время получила свое развитие в знаменитом Акте Торренса, им. идея одностороннего волеизъявнении управомоченного, как основы оборота; - ни тут идея выражена в самом зачатке.

*(248) VLO. L. VI. Haan, 8, Maasbourg, 26. - Исключение могло стать позднее правилом.- Были и еще специальные исключения, незначительные. См. LO. F. II, - Едва ли представлял исключение случай VLO. К. XXIV.

*(249) VLO. J. XVI. Haan, 8.

*(250) VLQ. К. XXV.

*(251) Maasbourg, 23.

*(252) Eod.

*(253) Landtafliclie Instruktion v. 1652.

*(254) Eod.

*(255) Maasbourg, 27.

*(256) LO. F, YII: кроме случая, когда акты подлежат записи полностью и изложены на латинском или немецком языке.

*(257) VLO. С. II, 3. VI: это "потому, что после смут и войн в Богемии поселилось много немцев, верных подданных".

*(258) VLO. J. XVJII. LO. Е. ..V, Declar. u, Nov. Ee. III.

*(259) VLO. J. XII.

*(260) Вопрос о свойстве актов наполняет всю историю режима; только перемена общих воззрений на отношение власти к подданным влекла тут значительные изменения, но и то не всегда к лучшему и не всегда на долгое время.

*(261) Maj. С. и Majestatsbrief v. 1359 у Haan, 5 и след., LO и VLO во многих местах.

*(262) Уже Maj. С. у Haan, 6 стр., LO и VLO множество статей.

*(263) VLO. B. IX. Это начало действует и до сих пор в Австрии, см. Зн. 1871, §7.

*(264) Eod.

*(265) LO. F. XV.

*(266) Уже в Maj. С. у Haan, 4 - 5 стр.

*(267) LO и VLO: ряд статей.

*(268) Haan, 4 - 5.

*(269) Еоd.

*(270) LO. F. XVI: "... D3e Landtalel kan niemandt vberzeugen vnd dieweil sich dieser viuleriangen ein Gezeagnusz wider die Lundtafel zu fuliven, soll er darumb viertzeheu Togim Tliurin sitzen".

*(271) VLO. JI: "Vnd was also vnd sololier Gesialt auff dergleiclien Bekantnusz, wie obgeineltt, vor den Pragerischen Vnter Ambtleiithen in die Land Tafel einverleibt vnd eiugesehriben wurdet, boy demselben solle es olmc Widerred odor aintzige Aueztlucht verbleiben, sintemal ktin Mensch die Land Taffil uberzeugen kan, Wie dan ein jeder, so sicb dessen vixterstehen vnd wider die Land Tafel Zeugmisz fubren wolte, mit zwey Jahriger GefiingnuBz gestrafft wеrden solle".

*(272) Так было уже no Maj. C. y Haan, 4 - 5. Обстоятельнее институт развит в. VLO. В. ХIII, 5, J. XX-XXII.

*(273) Eod.- Однако, возражение не вредит 3-у добросовестному приобретателю (закон говорит об aeltcre. Satzung). В случае эвикции, такой 3й приобретатель возвращает именье лишь за полное удовлетворение его. LO. Q. II - III, VLO. К. XXX - XXXII.- Заметим, что срок 3 г. 18 н. есть и срок гражданской давности (LO, E. XVII, Е. ХХШ; VLO. В. XIII, 5. J. XX, О; XIX, М. ХХVШ, XXXIX). И это обстоятельство смущало до самого издания Зак. 1871 г. юристов при решении вопроса о юридической природе записи в LT. См. Exner, Publicitateprinzip, Wien, 1870.

*(274) Deklaratorien и, Novellen MDC ХХХХ. Ее VI - VIII: устанавливают обязанность чиновника исследовать существенные моменты сделки, без чего не может последовать и запись ее.

*(275) LО. Е. XVII, F. ХIУ, VLO. К. XXIX и след. Deklaratorien u. Novellen, Ee V.

*(276) LO. Р. III, VLO, К. XIX, Deldaratorien imd. Novellen Ee XVIII, Landtafliclie Instruction 1652.

*(277) Ср. напр. Bebeimische Landordnung 1565 с Deklaratorien und Novellen 1640; Lubsches Recht 1240, Rev. Lub. R. 1586 и проект мекл. Ландрехта Мевиуса от 1589 г.

*(278) Что не одни правящие классы, но и общество нередко предпочитало римское право родному, мы находим, между прочим, доказательство у Uecesne, Espose du droit coutumier de l'Artois, стр. 330, где сообщается, что сословия Артуа просили Людовика ХIV в 1674 г. о замене nantissement римской традицией, т. к. nantissemerit слишком дорогая мера.

*(279) Вероятно, и римское право пришло к традиции в процессе какогонибудь специфического нездорового перерождения, как об этом и высказывают догадки Roscher, Mascber и Willmans, впрочем, догадки, мало объясняющие дело.

*(280) Mascher, 84.

*(281) Dernburg, Das preuss. HR. Leipzig. 1891, II стр. 2.

*(282) См. к настоящему очерку общие замечания у "Viollet, стр. 17, 149, 604, 680, 731 и друг.

*(283) Viollet, 610.

*(284) Domat, Lois civiles, part. I. liv. I. tit. 11. Sect. 2 n 8.

*(285) Pothier. Traite du droit de domaine de propriete n 245.

*(286) Весь очерк процесса изложен у Viollet, 609 - 611.

*(287) Viollet, 610.

*(288) См. Viollet, 735-36.

*(289) Яркую картину романизации представляет трактат Negusantius, Tractatus perutilis de pignoribus et liypothecis... in vico. Beroariali. 1540.

*(290) Viollet, 737, 38.

*(291) Ordoimauce de Villers-Cotterets, 1539.

*(292) Ordormatice de Moulins, 1566.

*(293) Ko всему сказанному см. Viollet, 741 - 44.

*(294) См. к изложенному Viollet, 736 - 737, 740 - 745.

*(295) См. ко всему изложенному Viollet, 682-83.

*(296) Maecher, 79, 91; Stobbe, 196.

*(297) См. Bericht der Commission des Berliner Juristischen Gesellschaft. Berlin 1865.

*(298) Maeclier 91 - 92.

*(299) Mevins Comm. in ius lub. Francofurfci ad Moenum. M. DC. LXIV. III. 4 Art. I. u. 64 - 65, стр. 75, констатирует там практику Verlassung и вызывного производства в течение Jahr. ti. Tag. с преклюзией прав вещноуправомоченных. Также art. II. 110 50, стр. 82: даже адъюдикация недвижимости для действительности своей сопровождается abdicatione coram senatu et inscriptione in librum publicum.- Cp. также Stoube, 194 - 196, Mascher, 88 - 89.

*(300) Churfurstlich-Mayntzische Land-Recht 1755 Т. XIX § 7; Tornovius, Tractatus de feadisMecklenburgicis 1708 I, 568; Roth, Meckl, Lehnr. § 72, 76 np. 1; Meibom, Meckl. HR. Lejpzig. 1871, стр. 3, 4; Stobbe, 319. Особенно же Der Hertzogthiimer Meckl. etitworffenes Land-Recht. Durch D. Mevius (из 17 в.). Tit. XV (ч. III). Von Pfanden, особ. §§ 5-21. Этот проект содержит чистейшее римское право, хота антихреза в нем и стоит радом с aeltere Satzung.

*(301) Pol-Og 1516 (Barenspruchsche Sammlg. Meckl. Landesgesetzo IV, 14) и Pol-Og 1562 (eod. IV, 62).

*(302) Westpalen, I, 2049 и след.

*(303) Mevius в своем Commentarii in ius lubecense. Francofurti ad Moemim. M. DC. LXIV, III, 4 art. 1, Revid. Lubsches Reobt 1586 недвусмысленно повторяет Art. 115 древнего Люб. прав. 1240 г., содержащего среднев. герм. право: "Woll jemand seine liegetide Grimde vnd Stehende Ei-be versetzen (oder verpfimden) der soll es thun vor dem Rath so ist es krafftig vtid besti.indig"... Мевиус же, переводя предварительно art. на латинский язык (такое было время, что комментаторы, для толкования родного права, переводили родную речь на латинский язык), толкует: (n° 43) Effectus liujus solennitatis (т. е. записи) exprimitur verbis: "So ist es krafftcig vnd bestaridig", quo respicitur ad praerogativam, quam ea hypotheca liabet confcra ceteros hypothecarios, utut tempore auteriores... n0 58: num solo privatorum consensu constituta liypotheca in bonis immobilibus plane invalida et nulla sit... Ego hoc ex usu potius qnem observatio judicialis intraduxit, quam ex meritia verbis decidendum reor. Ex illo vero obtinait, quod respectu alioruna creditorum publicam hypothecam ex praescripto statuti habentium saltem haec dispositio obtineat, tit nempe lu semper praeferatitur, etsi tempore posteriores, non vero quo ad debitorein vel ejus liaeredes, quos ex iradaconsensu aeque obligat, atque si legitime juxta statutum libro publico inserta... n° 60: Idem persuaclet juris ratio, quae ereditorum securitatem praecipue concernit, non vero debitontm compendia"... Tornovins в Tractatus de feudis Meclenbnrgicis. Gmstroviae et Lipsiae 1708. I. 450 стр. § XVI n. 1 - 4 повторяет короче ту же идею. В доказательство ее и он приводит ряд судебных решений.

*(304) Тот же Мевиус в проекте Мекл. Ландрехта, tit. XV ч. Ш, Ton Pfanden § 8 перечисляет молчаливые ипотеки, подразумевая, что они обременяют и отданную на праве aeltere S. недвижимость, а в Комментарии на Люб. право, art. I, он, без различия видов залога, определяет римский порядок рангов залога. Но самое убедительное доказательство содержит эдикт от 10 окт. 1771. (Raabe, Gesetzsammliing fur die Meckl-Schwer. Lande, II Folge I стр. 32), согласно коему антихреза уступает простой старейшей ипотеке. Это начало, что владение не определяет более приоритета владельца, часто встречается в источниках эпохи рецепции. Впрочем, значение его не исчерпывается сказанным. Оно заявляет себя еще при конкуренции претензий в конкурсе.

*(305) Der Hertzogthumer Meckl. entworfenes LR. Durcli Mevius ч. III тит. ХV § 10.

*(306) Der Herz. Meckl. entw. LR, § 15 и след. Commentarii ad jus lub. srt. 2 nn 48 - 62. Meibom, Das Mecl. HR., 4, 5 стр.

*(307) Commentarii ad Arb. II, NN 20, 50.

*(308) Der Herz. Meckl. entw. LR. § 10, Edict 1771 y Raabe, I, 1 стр. 32, и др.

*(309) Meibom, Das Meckl, HR, 4 стр., Mascher, 4 гл., Sfcobbe, 316 и след. Особенно же Mevias, Der Hertz. Meckl. entworffenes LR. ч, III, tit, XY. Von Pfanden (y Westplialen, I, 793) и Commentarii, ч. III, tit. IV. De pign. efe liyp. Art. 1 след. Кое-что у Petri Tornovii tractatus de feudis Mecl. I, 450 § XVI.

*(310) Прусское право (см. след. ЕН.).

*(311) Мевий, Comm. in jus lub. III 4, Art. 1. n 24 28.

*(312) См. Прусск. право (след. кн.).

*(313) Meibom, Das Meckl. HR., (5 стр.: в Ростокке, Висмаре, Mascher: в Гамбурге, Бремене.

*(314) Это начало стало едва ли не универсальным, как читатель увидит на след. кн. См. еще Mevius, Commentarii in jns lub. III 4. Art. 1 n 43, 58 и др. Meibom, Das Meckl. HR., стр. 7, Codicillus v. 1589 y Westphalen, I 2049 и след.: сообщения из Boizenbnrg, Malchim, Parohim, Teteraw, Sternberg.

*(315) Тоже едва ли не универсальное начало, как увидим из след. кн. См. пока Codicillus y Westplialen, I, 20, 43: Mevius, Commentarii, III 1 art. 12 n 62 и след.; Meibom, Das Meck. HR., 6 и др.

*(316) Stobbe, 320, Mascher, 4 гл., Meibom, 2 стр. Особенно же Mevius, Comm. III 4 Art. 1. nn 2 - 50 и 52 - 57. О Бав. пр. y Regelsberger, Das Bayr. HR., первые §§ n. и еще Verliandlungen der zweiten Kammer der Standeversammlung zu Bayern. Munclien, 1819, 1822, в разных местах.

*(317) Mevius, Comm: d. nn 6 - 23.

*(318) Eod. nn 15 - 16.

*(319) Прусское право еще в начале 19 ст. знало 40 случаев зак. залога и 39 случаев cautiones, на основании которых допускался залог помимо воли должника. См. Gesetz-Revision, Pensum III. Entwurf 1829, т. I. Mevius, Der Hertz. Meckl. entw. LE. III t. XV § 8 знает 15 случаев законной ипотеки.

*(320) Mevius, eod., Meibom. Das Meckl. HR., стр. 6.

*(321) Petri Tornovii tractatus de fetcdisMecl, Gustrowiae et Lipsiae. 1708. 1 стр. 450 § XYL.

*(322) Mevius в своем проекте, III, XV, § 1 - 4, выражается римскими оборотами.

*(323) Ср. Stobbe II, 317.

*(324) Stobbe, 318. Но не везде, см. проект Мевиуса, III, XV, § 32.

*(325) Stobbe, 318.

*(326) "Wider die bescliriebene Recbfce", Polizei.- Orgen. (см. след. прим.).

*(327) Проект Мевиуса. III. XV § 19.

*(328) Polizei-Od, 1562 (Burenspruchsche SanimluBg Meckl. Landesges. IV 62 стр.), Pol. Og. 1572 (Samml. aller. f. d. Gr.-Her, MeckL-Schw. gult. L.-Ges. Wismar. 1834, I, 43 стр. Cp. Meibom, Das Meckl. HR., 4. Stobbe, II, 320- Der Hertz. Meckl. entworf. LR. Durch, Mevius, III. XV § 10 - 22; Commentarii, его же, Art.II, nn l - 62. Последние два памятника содержат обстоятельную картину экзекуции на недвижимость.

*(329) О прусском праве Gesetz-Revision. Pensumlll. Entwurf. 1829, Th. I. Вообще у Stobbe, 326. Cp. еще Cidicillus y Westpkalen, I, 2049: сообщение из Friedl., Gustraw, Parchim, Neubrandenbourg, Plau, Bibbenitz, Sternberg.

*(330) Rostocksclies Stadtreht. 1757. Rostock. III ч. VIII тит. XV art. Giebt. er (установитель ренты) ihrn (управомоченному по ренте) die Rente nicht, so mag der Rentner uait dem Hause als mit seinem Pfande verfahren. Cp. Meibom. 4 стр. Stobbe, II, 102.

*(331) Ko всему cм. Stobbe, 1897, 102 - 105.

*(332) Мария Терезия в Landtafel-Patent fur das Erzkerzogthuin Oesterreich unter der Emis от 27 Nov. 1758 (находится в Codex Austriacus. Suppl. pars. V, стр. 1282) рисует картину расстройства германской организации вотчинного оборота под влиянием рецепции римского права.

*(333) Полный титул: Der Rom: Kais, aucli. zu Hungarn vtid Boh.aimb, et Koniglicben Majestat, Ferdinandi desz Dritten, et uber der Newen Landtsordming desz Konigreichs Bohaimb publicirte Konigliche Declaratorien vund Novellen M. DC. XXXX.

*(334) Находится под N 162 в Codex Ferd.-Leop.-Ios.-Carolinus... zusammengetragen v. Job. Jacot. Equite de Weingarten, Prag. Anno M. DCC, XX.

*(335) Ее V: "Ferner setzen und ordnen Wir, dasz: gleicli wie von Altcrs lierkommen, also auch hinfiibro die Latidtgutter anders nicht, alsz mit der Landtaffel afficiret, vergeben nocli verweudet werden konneu, also, dasz wann einer dem andern sein Latidtgutt vbergeben, verpfenden, oder verschreiben wolte, so soll vnd kaa er es auders nicht, alsz mit der Landtaffel thuen, vud da auch gleicb in einer versclireibrmg eia dergleielien verpfendung desz Guetts begrieffen ware, so soll es doclv elier vor kein Hypotbec erkandt, noch die Gerichtlielie liulff dariiber ertlieilt werden, еззеу dana solche versekreibung der Landttaffel eingetragen worderi.

*(336) Ee X: " Imgleicben soll aucli kein jus possessionis weniger eintzige translatio dominij an einem Landtgueth statt oder wurckung liaben, auff einigerley weisz, es sey dann solches mit der Landtaffel vermerckefc vud bestattiget worden, vund obschon einer dem andern oline die Landtaffel ein Landtguth. wurklich abtretten tliet vand die Vuterth-атиеи demselben gar Imldigen liesz, so aoll doch solche possession oder translatio dominij nicht erkennet werden, noeh einzige praescription sicli darauff anfahen noeh lauffen, sondern dasseibe Guth jmmerfort fur desz jenigen eigen gehaften werden, auff welcben das Guetli in der Landtaffel lauten thuet, es wtirde dann erwiesen, dasz solches in fraadem. Unsers Konigloicben Fisci beschehen".

*(337) Ee XI.

*(338) Ee XYI: "не только перед LT, но даже и вне LT". 5.

*(339) Fe V, XVII, XVIII.

*(340) Ее VI - VIII.

*(341) Ее XVII.

*(342) Ее VIII.

*(343) Ее V, VI-VIII, XVII, XVIII.

*(344) Ее XII.

*(345) Ее XIII.

*(346) Ее X, ХIV.

*(347) Ее ХТ.

*(348) Ее XII.

*(349) Ее ХVIП i. f.

*(350) Ff I.

*(351) Ее XXIX.

*(352) Доклад Crassous от 27 pluviose an VI приведен у Georges Rondel, La mobilisation du sol en France. Paris. 1888, стр. 47.

*(353) Находится в Cod. Austriacus. Suppl. p. V cтр. 1282.

*(354) Ср. Dernburg; u. Hinricbs, Das preuss. Hyp. R., Leipzig, 1877. стр. I, 4.

*(355) Raumer, Ursprung der preuss. Hyp.-Verfassung в v. Ledebur's Allg. Archif. fur die Geschichbsk. des Preuss. Staats, Th. 7 N VIII, доказывает связь Pr. Allg. Hyp.-Og. 1783 г. с ленным правом Бранденбурга даже до мелочей.

*(356) Картина отчасти обрисуется из дальнейшего, отчасти же см. Dernburg u. Hinrichs, § 1.

*(357) Магдебургские земли, см. Dernb. u. Hinr. стр. 7 прим. Но и это начало было только развитием римского actus publicue.

*(358) Введение к Edict. v. 1693 (Codex constitntionum Marchcarum Bvandenburgensium, v. Mylius., II ч, 2 отд. N XI).

*(359) Dernburg u. Hinrichs, стр. 3, Raumer, Ursprung der preuss. HVerf. (v. Ledebur's Allg. Archif. Th. 7 N VIII), Edict. 1693 и Declaration v. 1695 (в Codex c. M. II 2 N XI и XIII).

*(360) В 1630 г. 22 июня объявляется Indult wegen Einstellung der Executionen auf Capital-Geld на время до Joh. Bapt. 1632 г. Но вот, восстановление экзекуций причиняет истощенному войною населению ущерб, не давая удовлетворения и кредиторам, - и в 1633 г. 8 ф. издается 2-ой Indult с действием до 1634 г. Joh. Bapt. того же содержания. 18 июля 1643 г. издается новый Indultum Moratorium на 3 года, причем экзекуция не допускается уже не только в капитальной сумме требований, но к в %-ах (все меры находятся в Corpus Constitutionum Marchicarum Brandenburgensium. II 2. NN 1 и II).

*(361) Corpus C. M. II 2, N XI, Cp. Dernburg, u. Hinrkhs, 6. Эдикт подражает режиму, подмеченному им в "старом гор. Coln", теперь - часть Берлина.

*(362) § 1 эдикта.

*(363) § 2.

*(364) § 3 - 5.

*(365) § 8.

*(366) § 7.

*(367) Как это видно из Edictum declnratorium от 20 Ф. 1695 г. (Corpus c. M. II 2, N XIII) и рескрипта на имя берлинского Cammer-Gericlit от 12 окт. 1699 (Eod, N XVI). См. еще Dernburg u. II., стр. 7.

*(368) Eclictqm declaratorium 20 Febr. 1695 в Cod. c. M. II 2 N XIII.

*(369) Wechselrecht in der Chur. u, Marck-Brandenburg 19 Dec. 1701 Art. ХКХШ в C. c. M. II 2 N XVII, Krklurung des 33 Art. des Weclisel-Edicts v. 19 Dec. 1701, v. 30 Mai 1703; C. c. M. II 2 N XVIII.

*(370) Edietum declar. 20 F. 1695, G. c. M. II 2 N XIII: на области, где уже раньше велись книги, но не аккуратно.

*(371) Ed. dcclar. cit.; Erklamng cles 33 Art, des Weclisel-Edicts. cit., даже в Konigl. allergn. Declaration dea Hyp.u. Conk.-Og II luni 1726, C. c. M. II 2.

*(372) Кроме эдикта, 1693 r, § 2, 3, 7, мы встречаем это и в Wechselreclit v. 19 Dec. 1071 art. XXXIII, где clausula hyp. в векселях не дает векселю никаких преимуществ перед векселями, где такой clausula нет вовсе и даже с простыми расписками; далее в - Erklarung des 33 art.des Weclisel-Edicts, v. 30 Mai 1703 cit.; наконец в эдикте 1704 сент. 20 (С. с. М. II 2, N XXI).

*(373) Эдикт 1693 § 3, 4, 7; Ed. declar. 20 F. 1695, С. с. М, II 2 N XIII; Kongl. allergn. Declar, der Hyp.-u. Conk. Og 14 Iuni 1726. Bceгo скорее, что автор эдикта 1693, называя h. quasi р. частной, разумел ее ничтожность. Но позднее такой ипотеке уже придавали значение: она уступает книжной ипотеке, но предпочитается чисто личному требованию (ниже).

*(374) Эдикт 1704 сент. 20, С. с. М. II 2, N XXI.

*(375) С. с. М. II 2, N XXI.

*(376) Патент от 22 ноября 1704, C. с. M. II 2, NN XXII.

*(377) Assecuration vor die Ritterpchaft in der Chur-Marck Brandenburg v. 30 Iuni l717. § 10, C. c. M. II 5 N 62; Rescript wegen Veranderung derer Lehen in der Neu-Marck u. incorporirten Creyseirv. 30 Apr. 1718, C. c. M. II 5 N 63; Kon. Preuss. Constitution fur allodial-u. Erb-erklarten Ritter-Gutern in der alten Marck, Prignitz... v. 25 Aug. 1718, § 29 - 33, C. c. M. II 5 N 64; Allergn-Resolution vor die vormahl. Lehns-Canzley d. 23 P. 1720, C. c. M. II 5 N 66, Declarirte Constitution d. 1 luni 1723; C. c. M. II 5 N 76. Наиболее тщательную регламентацию содержит Коn. Pr. Constitution.

*(378) Цит. Constitution §§ 29, 30, 33.

*(379) Const. §§ 30 - 33.

*(380) Const. § 30.

*(381) §33.

*(382) Очерк устава 1822 г. ниже.- Заметим кстати, что со временем институт поместных книг для ленных имений, остававшийся в стороне от общего движения к усовершенствованию вотчинного режима, оказался неудовлетворительным и чуждым по духу общему праву Пруссии, и в 1810 г. по Kab.-Ogl Aug. (Rabe, Sammlung preuss. Gesetze u, Verordnungen, X 392 - 94) Landb cher были преобразованы в стоящие Hyp. Bucher и переданы в Kammerger, и Ober-Landesger. См. также Dernb. u. H., стр. 10.

*(383) Friedrich Vilhelms.. verbessertes Land.-Reclit des Konigr. Prenssens. Konigsberg. 1721. Cp. Dernb. u. Hmrichs, 7, 8.

*(384) Это явление, что кодификациии проводит новые начала слабее, чем специальный закон, является общим историческим фактом. Может быть, это объясняется тем, что в системе, которая заимствовалась из римского права, труднее было подыскать место новому явлению. Впрочем, кодификация уже потому должна проводить слабее новые идеи, что она всегда в целом подводит итоги прошлому и, из-за массы старого, естественно, не может подчеркнуть нового.

*(385) Понятие которых по Ландрехту крайне широкое. см. ч. II кн. 4 тит. VI art. 7 § 4.

*(386) "Nichtig u. von. Dnwurden".

*(387) Ч. II, кн. 4 тит. VI art. 7 § 1.- Отметим кстати, что эта идея двойственности способа приобретения собственности позднее привела к знаменитому дуплицитету собственности: dominium civile и dominium utile, где за книжными, собственником признавалась легитимация распоряжений недвижимостью по книге, а за материальным собственником - прочие полномочия, кроме распоряжения по книге. Распределение правомочия между ними колеблется по разным законодательствам.

*(388) Некоторые и отсюда выводят дуплицитет собственности; но это уже не техническое понятие, и обороту это не грозит опасностью.

*(389) Р. II кн. 4 тит. V art. 5 § 1.

*(390) Eod. § 4, 5.

*(391) Еоd. § 2, 4 и друг.

*(392) Eod. § 1.

*(393) Р. I В. I Т. XLIX § 11.

*(394) Р. I В. I tit. XLIX § 10.

*(395) Eod. § 11.

*(396) Eod. § 15-18.

*(397) Fod. §§ 19 - 29.- И конкурсное право Ландрехта указывает нам на внимание законодателей к реальному кредиту, хотя Ландрехт и не порывает с системой римского конкурса и не выделяет обремененные недвижимости в специальную конкурсную массу. См. LR. 1721. Р. I В. I t. XLIX. Сp. Dernburg u. H. стр. 8.

*(398) Ч. I кн. I тит. XLIX § 4, 10 и друг.

*(399) С. с. М. II 2 N XXXIX.

*(400) § 1.

*(401) § 2 и 1.

*(402) § 4: "в интересах реального кредита".

*(403) § 5.

*(404) См. §§ 5 и 202: незаписанная ипотека не имеет в конкурсе никаких преимуществ перед личными требованиями.

*(405) § 5.

*(406) § 6: " в интересах реал. кредита".

*(407) Eod.

*(408) § 65 §§ 136, 165, 168 - 69, 177-78, 192 и друг.

*(409) § 174.

*(410) § 17.

*(411) См. §§ 132 - 202.

*(412) § 11.

*(413) Декларация 14 июня 1726 § 2. С. с. М. II 2 N 48: "местами устав 1722 г. даже не опубликован". Ср. Deraburg u. H., 10 - 11 стр.

*(414) "Project des Codicis Fridericiani Marchici" Berlin 1748.- Однако Силезский устав 1750 г. (ниже) и Дернбург называют его "Codex Fridericianus".

*(415) § 52 IV ч. IX т. 2 секц.

*(416) § 129-130.

*(417) IV ч. IX тит. II секц.

*(418) Ср. однако Dernburg u. Hinrichs, стр. 12, 13. 6.

*(419) Allgeraeine Ordnung vor das soxiveraine Hertzogtlium Schlesien, wornach die Land u.Hyp.- Bucher uber unbewegliche Guter zur Sicherheit der Eigentbumer und Oreditorum, emzuricliten sind, de dato Berlin den 4 Aug. 1750 (IV Contirmatio ad. C. c. M. N CIII лит. А).

*(420) Circulare v, 25 Sept. 1750, IV Gontin, ad. 0. c. M. N CIII; Ressript v. 8 Iuni 1753 (cм. Notifications-Patent betreffend die Einrichtung des Justizwesens in den von Preussen in Besifcz genommenen polnischen Landen 1772 Sept. 28, IV abschn. n 4. y Rabe I. 4, стр. 335, особ. 362).

*(421) См. также pernbnrg u. H., стр. 13 и сл.

*(422) § 1.

*(423) § 2.

*(424) § 3, 8 и друг.

*(425) § 9. 10.

*(426) § 10: впрочем, штраф налагается т. на наследников, не заявившихся в установление в теч. 1 г.

*(427) § 3.

*(428) § 3, 9.

*(429) § 3.

*(430) § 8: "Материальный собственник виндицирует недвижимость не только у первого записанного приобретателя, но и у преемников его" (когда запись состоялась на основании акта, видимо безупречного, тогда чиновники не отвечают).

*(431) § 5: "...es mag solche Restitntion ex capite ignorantiae, absentiae, minoremtatis, oder wie es sonsten Namen haben mag, gesuclit werden": отсутствующий пеняй на себя, что не оставил представителя, подопечные - пусть взыскивают убыток с опекунов. Мотив: "...und wann sie dabey zu kurtz kommen, die allgemeine Wohlfart ihrem besondern Nutzen vorziehen, aller massea es besser ist, dasz zuweilen einer dureh sein oder eines aadern Sclmld schaden leide als dasz die Eigenthums-Rechte aller angewandten naoglielien Vorsiclit unerachtet, in Ungewisslieit bleiben". Только на время войны действие вызывного производства останавливается по понятным причинам, и тогда сомнительность титула отмечается в вотчинной книге. - Вызывное производство совершается со всей тщательностью: специальные повестки лицам, жительство коих известно; иногородним жительство коих точно неизвестно, посылаются специальные повестки по вероятному их месту жительства; заботятся и об интересе отсутствующих и малолетних. Истец присягает, что указал все сведения об интерессентах и других не знает. Публикации называют точные имена известных интерессентов и совершаются через печатные органы. Истец предъявляет в компетентный суд данные о совершенном им вызове ad domum и через газеты, и суд произносит sententiam praeclusivam и ее публикует. По вступлении в силу sententia рr. доказывает tittilus p. владельца безусловно.

*(432) § 3.

*(433) § 8.

*(434) § 44 и 3: "Sicherheit des Grund-u. H.-Buchs", тоже § 45; особенно же § 11: "Weim einmalil der Titulus Possessionis ab seiten des Bisitzers in Riclitigkeit gesetzet, so ist jedermann, der sich einige Verbindlichkeit titid ein dingliches Eeclit von ihm vorschreiben, und in das H.-Buch eintragen laset, vor allen audern Creditoren vollig gesicliert welchen zwar ein Eigenthums-oder ander dinglicliea Recht von dem Besitzer cotistituiret worden. Solches aber entweder gar nicht, oder niclit zur rechten Zeit eintragen lassen". § 8, 33. Доступ к книге и непосредственный ее осмотр тогда еще были неизвестны; и вот восполнением этого недочета служил H.-schein, вотчинное свидетельство, которое служило и доказательством права лица, держащего его. Но до Силезского устава H.-sclieiu не имел достаточного развития.

*(435) § 8, 33.

*(436) Eod.

*(437) § 8.

*(438) § 11.

*(439) § 33.

*(440) § 35, в связи с §§ 29, 30.

*(441) § 36.

*(442) § 38.

*(443) § 33. Эта роль H.-Sch. напоминает идею Акта Торренса.

*(444) § 37.

*(445) § 12 - 30.- Не личные обязательства, § 13.

*(446) § 14.

*(447) § 15.

*(448) § 21.

*(449) § 22.

*(450) § 24.

*(451) § 30.

*(452) § 25. 26-30.

*(453) § 19, § 18.

*(454) § § 19, 21, 22 и друг.

*(455) § 23.

*(456) § 16, 17, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30 и друг.

*(457) § 11: и удешевляется.

*(458) § 44 i. f.

*(459) § 44.

*(460) § 22 и таблица вотч. листа.

*(461) § 32 и все §§, трактующие о законных или кауционных ипотеках.

*(462) § 32.

*(463) § 32.

*(464) § 40: подробности производства.

*(465) § 41.

*(466) § 42.

*(467) § 43.

*(468) § 42.

*(469) § 39, 45.

*(470) § 39.

*(471) § 9.

*(472) § 9, 34, 38, 39 и друг.

*(473) § 3, 8, 33, 34.

*(474) § 8.

*(475) "Устав обработан образованным юристом Кокцейем, сумевшим развить институт с помощью своей юрид. школы последовательно и обстоятельно, Derbung u. H. стр. 15.

*(476) Halle. 1751. обработан тtм же Кокцейем.

*(477) Невольно вспоминается прежнее замечание о том, как и почему кодификация не благоприятствовала развитию новых правовых идей.

*(478) См. Dernburg u. Hinrichs, 15 стр.

*(479) P. II lib II tit V art. 10.

*(480) P. II lib. V tit. II § 9, 2 и 3.

*(481) P. II i. V tit. V.

*(482) Edict. v. 4 Atig. 1763, §§ 1-19. Rabe, Sammlung Preuss. Ges. u. VOgen. I 2стр. 547. Cp. Dernburg n. H. § 2.

*(483) См. для Магдебурга - Magdeburgscbes Justiz-Aemter Reglement v. 26 May 1770 и Instruction (прил. С.) y Rabe, I 4 стр. 24 и сл.; для Вост. Пруссии: 1) Eeglement fur die Magistrate der Konigl. Westpreass. Studte v. 13 Sept. 1773, tit, YII sect. II Abtli. 1, D. y Rabe, I 5, стр. 346, особ. 402; 2) Instruction. fur die PatrimoBialgeriehtem Westpreuss. v. 21 Sept. 1773. tit. 3 Sept. 3 y Rabe, I 5, стр. 547, особ. 575. Для Cleve, Meuren u. Markische Lunder-Reglement fur die Latheiigerichte im Clevischen, Meursclien n. Markiscben Landern v. 20 Dec. 1779, особ. §§ Y, YI, YIII, IX, X, y Rabe, I 6, стр. 427.

*(484) Dernburg u. H. стр. 16.

*(485) Это именно: Reseript. v. 9 Mz. I752 (Novum Corpus c. с. M, N 12, Naclitrag); Rescr. ati die Coslmiche Hof.-Gericht v. 16 Oct. 1755 и Rescr. an die Pomiaernsche Regieruiig v. 24 Nov. 1755 (eod. N 93); Resolution an den Teckeleiibtirgisclien Land-Richter Meyer... v. 19 Mz 1756 (eod. N 50); Rescript v. 28 May 1762 (eod. N 23); Rescr. an das Pup.-Collegium zuCoslinv. 13 Sept. 1763 (eod. N 60); Rescr. an das Carnmer-Ger. v. 3 Sept. 1765 (eod. N 87); - Rescr. an die Glogamsclie Ober-Amts-Regier. v. 22 Mz. 1766 (eod. N 31); Rescr. an das hies. Pup.-Colleg. v.12 Iuli 1767( eod. N 50); Rescr. andie, Poromern. Regierung v. 13 luli 1767 (eod, N 51), cum Annexo v. 18 Nov. 1752; Rftscr. an die hiesige Stadt-Gerichte v. 12F. 1770 (eod. N 20), См. также Noifitcatious-Patent betreffend die Einrichtung des Tnstizwesens in den von Preusaen in Besitz genommenen pohiischen banden, IY Absclin, n. i. y Rabe, 14 стр. 335, особ. 362 и след. Все эти законодательные акты разъясняют значение Силезского устава, не выходя из круга идей, нами уже очерченных при изложении устава.

*(486) Sammlung aller fur das Gr.-Herz, Meckl.-Sehw. gultigen Land-Gesetze. Wismar, 1834. I, стр. 214. Herzogliche Resolutionen v. 21 Dec. 1748. Angelegenheiten der Stadte in den Herzogthumern. Scliwerin u. Gustrow. Grawamen § 34.

*(487) Там же, против § 34 находится и отметка Герцога.

*(488) То же издание, стр. 217.

*(489) Meibom. Das Meckl. HR., стр. 7, склонен думать иначе, хотя у него же, стр. 8, мы встречаем замечание, что и в эпоху Erbvergleick не было недостатка в лицах, смотревших на вотчинно-ипот. систему с т. зр. римской (правит. комиссар Radloff.)Наконец из VOg v. 13 Май 1812 (ниже) видно, что иногда и Verlassung третировали в римском духе, а тем более запись ипотек.

*(490) Raabe, Gee.-Samml, fur die Meekl.-Schvr. Lande II Folge II стр. 27 N 1212.

*(491) Ober-Appelz,-Ger.-Erkenntnis v. 1830 в Рагсhim. Rechtsfallen IV, 39; V, 115.

*(492) Meibom, 9 стр.

*(493) Reversalia v. 2 Juli 1572 art. 8, Sammlnng aller f, d. GrHrz. M.-Sclnv, g. LGes. стр. 5.

*(494) Petri Tornovii Tractatus de fetidis Meokl. I 451 § XVI; 447.

*(495) Vg. v. 6 F. 1641 y Meibom, 9.

*(496) Meibom, 9 - 10.

*(497) Meibom, 10.

*(498) Ritt. HO 1819 § 34, Meibom, 10, 11 стр.

*(499) Reecr. v. 6 Mz. 1779, v. 2 Aug. 1783 y Eaabe, II F. II Bd.

*(500) Raabe, II 114.

*(501) Raabe, II 117.- Другие, менее значительные, меры приводятся у Rааbе II15 и сл., V 268 и сл.

*(502) Исторического значения для исследуемого мною вопроса все эти меры не имеют, и я лишь поименую их: для мелкого землевладения на городских землях ипотечная система была введена Vg. v. 6 F. 1830 (Rааbе II119), на рыц. имениях - Vg. v. 6 F. 1827 (Raabe IV 2001, на церковных - Vg. v. 14 Dec. 1826, НО. т. 19 S. 1837 (Raabe II 118, 119).

*(503) Saclisenspiegel B, I, 9. 52, Schmidt, Vorlesungen, Lpz, 1869. I Bd. 209.

*(504) Codex Augusteus v. Cunig, Leipzig 1724. I 73 и сл. Р. 2 const. XXIH: "durch hemgwierigen Gebrauch"; Siegmann, das Kotigr, Sachs. HR. Leipzig 1875, стр. 1 - 12: "HandelsZauff-Consetis-Buclier''.

*(505) Цит. Cod. Augusteus.

*(506) Churfurst Augusti Vgen u. Constitutiones in IV Theilen den 21 Apr. 1572 в Codex Augusteus I стр. 73; constit. XXIII и XXIX (стр. 92 и 98).

*(507) Перечень их в Aeltere Proz-Og. tit. XLIII § 5, T. XLV § 2, 3, 4, T. XLIII g 1 - 4 и XLII § 6: круг римских ипотек расширен в общем духе периода рецепции.

*(508) Conet. XXY. Р. II, Cod. August. стр. 93.

*(509) Eod.

*(510) Aeltere Prz-Og. tit. XLII § 2, 3, Codex Aug. 1106, 7.

*(511) P. I Iudicialia, Constit. XXVIII. Codex Aug. I стр. 73.

*(512) Р. I Const. XXXII, Cod. Aug. I, 84 стр.

*(513) Prozess-u. Gerichts-Ordg Churf. loharm Georgeas des I zu Sachsen, den 28 lulii An. 1622, в Codex Aug, 1067. Об ипотеке вообще трактуют tit. XLIV - XLVI, стр. 1109 - 1114.

*(514) Tit. XLVI § 1, 2, 3.

*(515) XLIV § 2, XLYI § 9: но не по записи в суд. кн. Это - ослабляет публицитет.

*(516) Tit. XLIV §1.

*(517) Tit. XLY § 1, стр. 1110, Cod. Aug.

*(518) Eod. § 14.

*(519) Tit. XLII § 1.

*(520) Tit. LI § 2.

*(521) T. XLYIII § 1.

*(522) Eod.

*(523) Tit. XLYI § 7.

*(524) Tit. XLI стр. 1106 Cod. Aug, Громоздкие подробности в tit. ХLII - L.

*(525) Tit. XXXIX, Cod. Axig. 109У - 1102.

*(526) От 1661 г. см. Cod. A-ug. I стр. 294.

*(527) Перечисляются случаи, где имеет место h. quasi p.- Повторяется и начало об уступке ипотек без записи в книгу; eod, XL.

*(528) Schmidt, Vorlesungen, стр. 209 и друг.- сомнительно и отзывается позднейшей эпохой.

*(529) Herrn Friderici Angusti Erlauterung u. Verbesserung des Ijiszherigen Prozess-u. Oericlits-Ordming, den 10 Jan. 1724; Cod. August. I 2381. Устав оставляет в силе старый устав во всем, что открыто не отменяется.

*(530) Ad tit. XLYI § 1 и 2: "Soll ganz olme Wirkung sein".

*(531) Ad tit. XLVI, § 3.

*(532) Eod, § 2.

*(533) Ad tit. XLIV § 1.

*(534) Eod. § 2.

*(535) Ad tit. XLVIII § 1: ,,dem Credit-Wesen zum t"esten, tind zu Yerkurztmg derer Processe".- Отменяется и производство об аресте (ad tit. LI) и заменяется правом кредиторов, в случае несостоятельности должника, заявлять о своих правах суду, суд налагает запрещение, которое служит на пользу всем и 3-м кредиторам.

*(536) Siegmann, стр. 4, 5.

*(537) Siegmann, 4, 5.

*(538) Ad tit. XLIII.

*(539) Ad tit. XLV § 1 - 4.

*(540) Ad tit. XLIII i. f.. tit. XLY § 1.

*(541) Ad tit. ХLIII: "auf welchen Fall si gleichwohl kein Vorzugs-Redifc vor decen altern Creditoribus hypothecariis haben, sondern gleicli denen andern Glaubigernj nacli Ordnung der Zeit des erhaltenen Pfandrechts befriediget''.

*(542) Ad tit. XLY § 1.

*(543) Ad tit. ХLI - LX.

*(544) Ad tit. XXXIX-ХL.

*(545) Ad tit. XLIY § 1 и друг.

*(546) Alte PrOg XLII § 2, 3, Cod. Aug. 1106, 7 стр. Erlaut. PO. ad tit. XLII § 7 (eod. 2480).

*(547) Mandat 26 Julii 1730 (Cod. Aug. III 283): "предписание устава 1724 г., отменяющее молчаливые ипотеки и установившее 6 лет для записи существующих таких ипотек, не выполняется в последнем пункте. Отсюда происходит ущерб для тех, чьи ипотеки должны были записываться ех officio. Поэтому 6 л. срок продолжается еще на 2 г., им. до Micbaelis 1732, В этот срок все ипотеки, датирующие из прежнего времени, должны быть записаны, и с истечением 2-х-летнего срока все молчаливые ипотеки гаснут и никакая restitutio не будет допущена". Но противная укоренившимся в обществе понятиям мера не имела успеха и на этот раз. II 2 авг. 1732 г. издается 2-ой Mandat (Cod. Aug. III 295), продолжающий срок записи еще на 2 года, им. до Michaelis 1734 г., с прежней угрозой. И это не помогло.

*(548) Regelsberger, Das Bayr. HR. Lpz. 1874 - 77, стр. 4.

*(549) Codex Jnr. Bav. Indidarii. De Anno MDCC. LIII Oder bayer. Ger. Og. ineu aufgelegt, Munchen 1810 гл. 19 § 4 - 10.

*(550) Eod. § 9.

*(551) Eod. § 11.

*(552) § 9 u. 4 и 7 eod.

*(553) § 11 u. 2 и 3 eod.

*(554) § 9 u. 4 eod.

*(555) Cp. § 9 u. 11 eod.

*(556) § 9 u. 4 eod.

*(557) Codex Jnr. Bav. ludic. гл. 19 § 5 - 11.

*(558) См. eod. гл. 19 § 9.

*(559) См. Verhandlangen der Zweiten Kammer der Staiideversammlung v. Bayern. Bd.. Y 1819 г. стр. 351, 52, 44. Bd. III 1822 стр. 197 - 98, 124 и сл. 167 и сл. и мн. друг.

*(560) Verhandlungen v. J. 1819. Bd. V стр. 345, v. I. 1822. Bd. III стр. 202, 3.

*(561) Eod. 1819. Bd. V стр. 345.

*(562) Eod.

*(563) Eod. v. J. 1819. Bd. XIII стр. 319 и след.

*(564) Ср. VerhandluBgen 1822. Bd. III стр, 216 и мн. друг, Regeltberger, стр. 5 и след.

*(565) См. Des Kaiserlielien Hochstifts гг. Furstenthums Bamberg -verfasstes Land-Recht. I Th. v. Civil-oder Burg. Sachen, Bamberg 1769. II Th. Yerordnungen 4 - 5. См. особенно 4 Vg. § I, XXY, XXIV.

*(566) См. Bamb. LV. II Th. Vgea 4 - 5.

*(567) Cм. IV Vg §§ II, IV, III, V, XX, IX. Неверно Регельсбергер, Das. Bayr. HR., стр. 5, 6.

*(568) Bamb. LR. Vg. IV § XII VOg. Y tifc. 2 § IV n. 5 и §§ 6 - 10.

*(569) Bamb. LR. II. Th. 5 Vg II tit. § IY n. 5; "aus sonders bewegendeu Ursachen zu Erhaltung des offentlichen Credits"...

*(570) Eod. II tit. § II-IY.

*(571) 5 7g. II tit., § VII.

*(572) Eod, § VIII.

*(573) Eod. § 10.

*(574) Eod. 4 Vg., § XI. Разного рода подробности в Vg. 4 § 20, 5 Vg. II tit. § XIII, 4 Vg, § XIII, XV, XYI. Cp. сще 5 Vg II tit. § XII - XIV: главным образом об уравнении dominia reaervata с ипотеками и об обязанности ленного господина давать соизволение в серьезных случаях.

*(575) Bamb. LR. II Th. 4 VOg. § XIX XX и друг. Ср. Verhaudlungen, 1822 III т. 175 стр.

*(576) В. LR. eod. § II.

*(577) Eod. § XIX.- Описание формы книг в Verhandlungen v. 1822, III 286: книги большие, старые; на одной стороне листа содержат описание титула, на другой - картинку, представляющую лен, но точной, межевой карты нет; на одной из страниц указываются и владельцы, с прилегающими к имению соседями.

*(578) Verhandlungen v. 1822, III 288.

*(579) Eod.

*(580) Вне конкурса: Bamg. LR. II ч. 4 Vg. § XXI, XXII; конк. производство вообще Eod. 5 Vg. I-III tit. особ. § Y, VII, IX.

*(581) См. Verhandlungen, 1822, Bd. III стр. 175, 217, 229, 286, 288 - 290; 1819 г., Bd. V стр. 405 и друг.

*(582) Институт излагаю по: Jalirliucher der Ges.-Gtg. д. Rechtspflege imKgr. Bayern, v. Gonner n. Sclimidtlein II Bd. Erlangen 1819. Стр. 85 - 109; v. Weber, Darstellung der Samm. Provz.- u. Statutarr, des Kgr. Bayern. Augsburg 1841. Bd. IV Th. I, 112 - 115; Gonner, Ueber die zweckmassige Einriclitung des H.Bucbs. Munchen, 1823, стр. 44 - 45 Verhandlungen. der Standeversammlung. 1822, Bd. III, стр. 173 и сл.; Regelsberger, Das Bayr. HR., стр. 6, 7. Самых источников права, к сожалению, не имел возможности получить в руки.

*(583) ",,Маn wolle еипез jeden Unterthans Vermogen entwerfen lassen, damit jeder wissen und erfahren konne, ob urid wievieler diesem oder Jenem olme Gefahr oder Bedeiiken darleihen durfe" (Jahrbb. II 86, § 2).

*(584) Jahrbb. II 91, § 10.

*(585) Eod. § 23.

*(586) Eod.

*(587) Eod.

*(588) Eod. 91 - 94, § 11-14.

*(589) Eod. 85, § 1.

*(590) Eod.

*(591) Eod.

*(592) Eod. § 4: это no LTOg, 1768, Apr. 6.

*(593) Jahrbb. II, § 12, Cм. также Weber, 114. Срок - сначала 4 нед., потом 3 мес.

*(594) Eod. § 12.

*(595) Eod. § 13.

*(596) Eod.

*(597) Eod. § 15.

*(598) Eod.

*(599) Eod. § 16.

*(600) Eod. § 24; Weber. 114.

*(601) Eod. § 25.

*(602) Eod. § 17.- Иначе Gonner, стр. 45, но, кажется, ради оправдания реформы 1822 г.

*(603) Eod. § 17.

*(604) Eod. § 24.- Gonner, автор статьи, осуждает это, ради оправдания своего проекта 1819 г. для Баварии.

*(605) § 18 eod.

*(606) § 4 eod.

*(607) § 5.

*(608) § 3.

*(609) § 5.

*(610) Eod.

*(611) § 8, 9 eod.

*(612) § 6, 26.- Не подлежали записи в Todtenbxicli высокопоставленные лица (siegelmiissige).

*(613) § 6 eod.

*(614) Eod. § 21.

*(615) Eod. см. также Weber, 114.

*(616) Verhandlungen 1822. Bd. III, стр. 179 и сл., 172 и сл.

*(617) Churfurstlich-Maynfczische Land-lleclit... Aufgelegt v. d, S- Rocbi Hospital. Maintz 1755. tit. XIX: Von Unterpfander, Hypothecae, die gerichtlich ausgefertiget werden sollen. Там же приложена и Vg. 1785, см. стр. 181; там же регулируется экзекуция на недвижимости в Untergerichtsordn, tit. XI и XXXY. Ср. еще Kurz, D. Curf. Maynzscbe LR, Aschaffenburg 1866 и Regelsbergei, цит. со стр. 6.

*(618) Все эти меры находятся в Sammlung der hochfiirstlich-wirzburgzsclien Landesverordnungeu, I Th, Wirzburg 1776, стр., 234, 266, 266, 316, 506, 538, 588.

*(619) См. Verhandlungen, за 1822 г, разные томы.

*(620) Recneil gen6ral des anciens lois frang.ais depuis Pan 420 jusqix a la revolution de 1789, par Isambert. Paris 1825, т. 8, стр. 686-90, N 16.

*(621) Eod. стр. 690 - 94, N17. В мотивах говорится, что Париж привлекает массы людей во всего света, съезжающихся в него ради наук, искусств, торговли и промышленности. Он должен быть привлекательным поэтому не только общими удобствами обитания в нем, но и внешней красотою. Король совещался с опытными лицами о мерах для улучшения города, и результат совещания содержат эти вторые lettres.

*(622) "...ordoimons que doreseDavant naptissement aura liett ezdictea vill, et prevoste vicomte de Paris, et que ezdiz lienx, ypotheques ne pourront estre consfcituez valablemenfc, ne sortiront aucun effect, sinon du jour et date que ycellui namptissement aura este fait".

*(623) " У Loysseau, Les oeuvres, MDC LXYI, кн. 3. гл. I, art. 36, стр. 82, мы встречаем беглое указание на то, что в парижском "coustuities" когда-то практиковалась nantissement в форме записи в книгу, по исчезла, - оставив некоторые следы. По-видимому, обещанные Lettres и не выходили.

*(624) Ordonnance de Heuri VI. Paris, Juillet 31 an 1428, Recueil d'Isambert VIII 742, N 36.

*(625) Ordonnance. Nov. 1441, Paris, eod. IX, 86 - 99, N 140.

*(626) Edit. Saint-Germain-en-Laye. 3 Маi 1553, Henri, II eod. XIII 314.

*(627) Ср. Besson, les livres fonciers et la reforme hypothecaire, Paris 1891, стр. 74.

*(628) Edit. Blois. Jain 1581 в Recueil d'Ieambert, XIV 493-99, N 129.

*(629) Ho не наследование по закону и не законные ипотеки.

*(630) См. Memoires de Sully, principal ministre de Henri-le-Grand. T. IV. Paris 1814, стр. 539 и друг, Между прочим мы встречаем там исповедь Сюлли о затаенном намерении, которым министр был проникнут, когда создавал эдикт 1581 г.: "otiroit ete etabli en meme temps, роur detruire се mal jusque dans sa source, qu'aueune personne de quelque qualite ou condition qu'elle pilt efcre, n'eut pu emprunter une somme, censee considerable, par rapport, a ses facultes, ni ancun atitre la lui preter sons peine de la perdre, sans qu'il fut declare en meme temps daus les coatrats oa obligations, a quoi on pretend employer cet emprunt, quelles dettes peut avoir deja Pemprunteur, a quelles persoimes, sur quela blens, et ce qui lui reste de revenus, tant pour asstirer cette dette, que pour entretenir sa famille"... См. еще Fenet, Ilecueil complet des travaux preparatoirea du Code civil. Paris MDCCC. XXYII, T. 15, прения в государств. совете по поводу ипотечного права Наполеонова кодекса.

*(631) Edit. mars 1673. Versailles; Recueil d'Isambert XIX 73 - 83, N 718.

*(632) § 12, 24.

*(633) § 23, 24.

*(634) § Eod.

*(635) § 21.

*(636) § 28.

*(637) § 24.

*(638) § 41.

*(639) § 25.

*(640) § 40.

*(641) § 27.

*(642) § 39.

*(643) §34 - 38.

*(644) Eod.

*(645) § 26.

*(646) § 30.

*(647) § 31. Но против сингулярного преемника предъявление, конечно, не имело места.

*(648) § 22.

*(649) § 56.

*(650) § 57, 58.

*(651) § 60-64.

*(652) § 65.

*(653) §§ 66-67.

*(654) § 26.

*(655) § 42.

*(656) § 47 - 52.

*(657) § 1.

*(658) § 2.

*(659) § 3, 7 и друг.

*(660) §10.

*(661) §11.

*(662) § 5, 6, 8, 9.

*(663) § 4.

*(664) § 13.

*(665) § 14.

*(666) § 15.

*(667) § 12 i. f. и друг.

*(668) § 19 и друг.

*(669) § 19, 73.

*(670) § 74.

*(671) § 76, 6, 8 и друг.

*(672) § 71.

*(673) D'Agesseau, Oeuvres. Paris MDCC LXXXIX, т. XIII, стр. 620: "Toutes les dispositions de cette lоi (эдикта 1673) furent meditees avec un soin qui se fait encore sentir a tous ceux qui la lisent, et qui fait voir que ceux qui travaillerent a la rediger croyoierit travailler pour l'eternite". И это говорит Дагессо в работе, посвященной отрицательной критике аналогичного эдикта 1771 г.

*(674) См. Fenet, Recueil complet des travaux preparatoires du Cocle civil. Paris. MDCCC XXVII, T. 15, прения госуд. совета.

*(675) Besson. Les livres foneiers et la reforme hypotbecaire. Paris 1891, стр. 78 - 81.

*(676) Edit. avril 1674. Yersailes. Eecueil d'Ieamberf XIX 133, N 769.

*(677) См. D'Agesseau, eod.; Besson, eod.; Penet. eod, особенно же Testeraent politique demessire Jean Baptiste Colbert, Ministre et Secretaire d'Etat. MDCXCIII стр. 474 и сл.: ...1е parlement n'eut gavde de souffi-ir uti si bеl ettablissement qui eat coupe la tete й. Phydre des proces dont il tire toutes sa subsfcance. Il remontra que la fortune des plus grands de la cours B'alloit aneantir par ja; et qu'ayant pour la pluparfc plus de dettes que de biens, ils ne trouveroient plus deressource d'abord que leurs affaires seroient decouvertes"... Подлинность памятника потом подвергалась сомнению, но правдоподобие сообщений признавалось См. Fenet, цит. труд, т. 15, прения госуд. сов.

*(678) Edit. mars 1673. Veraailles, Recueil d'lsambert XIX 83-86. N 719.- Этот эдикт проливает свет на сущность эдикта 1673 г.

*(679) См. Декларация 30 июня 1673, 4 ноября 1680 и эдикт 1706 у Isambert, XIX 113, N 735; 254 N 978; и XX 485 N 1999.

*(680) Eecueil d'Isambert XVIII 329, N 576.

*(681) Передается в декларации 1673 г.

*(682) Rec. d'Isambert XIX 123, N 750.

*(683) Кроме декларации 1665 г., эдикта 1669 г. и декларации 1673г., см. еще декларацию от 4 н. 1680, декларацию 1689 г., эдикт 1706 г., деклар. 11 окт. 1707 г., эдикт 1693 г. Находятся у Isambert, XIX 113, XX 485; XX 78; XX 526; XX 195.

*(684) Recueil d'Isambert XXII 530 N 1014.

*(685) § 12, 15.

*(686) § 16.

*(687) § 16.

*(688) § 17, 18.

*(689) § 32, 34.

*(690) § 19.

*(691) § 6.

*(692) § 7.

*(693) § 7; cp. § 33.

*(694) § 12.

*(695) eod.

*(696) § 1, 2.

*(697) § 21.

*(698) § 20-24.

*(699) § 8, 10, 11.

*(700) § 25, 26.

*(701) § 27.

*(702) § 31.

*(703) § 35, 36.

*(704) У Isambert, XXII 547, N 1031: Dedaration 23 juin 1772.

*(705) Проект Bigot-Preameneau, у Fenet, Recueil complet цит. т. I и XV.

*(706) См: Besson, цит. соч. стр. 76 - 78.

*(707) Fenet, цит. тр. XV т. прения Госуд. Совета по поводу ипотечного права Напол. кодекса.

*(708) Fenet, eod. См. также Декрет 20 сент. 1790 г. и Viollet, 633 стр.

*(709) Oetivres, Paris. MDCO. LXXXIX, XIII т., 620 стр.

*(710) Fenet, цит. труд том I и XY.

*(711) Перечисленных до сих пор патентов я не мог отыскать в венских библиотеках и ознакомился с ними в передаче их у Haan, Studien uber LTWesen. Wien 1866, стр. 15, 19, 21.

*(712) Codex Austriacus, Suppl. p. Y, 897.

*(713) Eod. V, 1282.

*(714) Нааn, 23.

*(715) Codex Austriacus, Suppl. р. VI, стр. 341.

*(716) Нааn, 23.

*(717) Cod. Atcstr. Suppl. p. VI, стр. 367.

*(718) См. LTPat, f. Oest. u. d. E. 1762 n. 12; LTP. f. Oeat ob d. E. 1763 n.

*(719) Haan, 25.

*(720) Haan, 25 и след.

*(721) Joseph des Zweiten Rom. Kais. Gesetze u. Verfassungen in Justizfache. Prag u. Wien 1786, стр. 247.

*(722) Leopolds des Zw. llSm. Kais. Ges. u. Verf. ira Juetizf. 1791. Clagenfurfc. N 113.

*(723) Некоторые области до самого закона 1871 г. не получали законодательной регламентации вотчинно-ипотечной организации, как Тироль, Зальцбург, Краков, Истрия, Далмация и др., хотя и там путем обычая возникали аналогичные явления. См. Нааn, 14.

*(724) Politiscbe Gesetze u. Verordnungen fflr die Oesterr. Bohm. u. Galiz. Erblander Wien 1794, IV Atih., стр. 69.

*(725) Вместе с патентом находится во Franz des Zweiten Rom. Kais. Ges. n. Verf. im Iustizf. Prag., стр. 96 и 110.

*(726) Pat. f. Steierm. 1730, Pat. f. Oest. ob. 1754 n. 1, Pat. f. Buhm. u. M. 1794 § 30 и др.

*(727) Pat. f. Oest. unter. 1758 princ.

*(728) Pat. f. Oest. unter. 1758 princ.

*(729) Institutum f. Karnth. 1746.

*(730) Pat. f. Oest. unter. 1758 n, 26, Pat, f. Oest. ob. 1763, P. f. Steierm. 1763, P. f. 3763; P. f. Steierm. 1730, P. f. Oest. ob. 1754 n. 26.

*(731) Institutum f. Karnth. 1746.

*(732) P. f. Sceierm. 1730, P. f. Oest. unfc. 1758 n. 26, P. f. Oest. ob. 1754 n. 26, P. f. Krain 1747 и др.

*(733) P. f. Oest. unt. 1758 n. 10 abs. 4.

*(734) P. f. Oest. unt. 1758 n. 13. Зависимость была установлена после.

*(735) Р. f. Oest. unt. 1758 n. 1.

*(736) P. f. Oest. miter, 1762, P. f. Oest. ob. 1763 и F. f. Steierm. 1768, a также скопированные с них патенты.

*(737) Это название свойственно всем патентам.

*(738) См., однако, Нааn, 15 стр.

*(739) См., напр., Pat. f. Bcihm. u. Mtihr. 1794, введение; ор. также Нааn, 26 стр.

*(740) Pat. f. Breisgau 1783, § 30.

*(741) § 41.

*(742) § 42.

*(743) 39, 40 и др.

*(744) Введение и § 1, 2 и др.

*(745) § 2.

*(746) Eod.

*(747) Eod.

*(748) § 3.

*(749) § 1.

*(750) § 4, там и детали.

*(751) § 9.

*(752) Другие патенты в этом отношении более или менее приближаются к Богемской инструкции 1794 г. См. Р. f. Breisgan 1783, § 32, f. Innviertel 1791, § 33 и др.

*(753) Die im Landhause inuligende. Herrschaften, Guter tc. Gulten, aucli Freihauser, und was sonst an Unbewegliclikeifcen der Erkenntuis der Landeshauptmannsebaft (или landmarschallischen Gerichtsbarkeit) unterworfen ist, P. f. Steierm. 1730, Institutum f. Karntli v. 1746, P. f. Oest. ob. 1754. P. f. Oest. unter 1758 и др.; "diejenige standischen Guter u. Gulten, die bei der Landschaft als wirkliche dommicalia inne liegen", P. f. Breisgau 1783, P. f. Innviertel 1791, P. f. Bohm. u. Mahr. 1794. Прочие недвижимости местами подлежали иному вотч.-ип. строю, напр., в Каринтии, по Institutuin 1746 (крестьянские земли заносятся в книги, ведущиеся их помещиком, городские - в свои особые Credzttafel) и т. д., местами же для них было обещано издание иной меры, напр. в Р. f. Oest. ob. 1754 п. 2.

*(754) Oest. ob. 1754, bnv. 1791, § 3, Bolim. 1794, § 8.

*(755) Steierm. 1730, Breisgau 1783, § 3.

*(756) Eod.

*(757) Breisgan 1783, § 3, Innv, 1791, § 3.

*(758) Qest. u. 1758, § 1, Breisg. 1783, § 2, Intiv. 1791, § 2.

*(759) P. f. Steiermark 1730.

*(760) P. f. Oest. ob. 1754, § 10, Oest. unter 1753, § 9, Breisgau 1783, § 15, Imiv. 1791. § 16, и P. f. Bohm. u. Malxr. 1794, § 10, Cp. еще Maussbburg, 13 стр.

*(761) P. f. Breisgau 1783, § 11, f. Innv. 1791, § 11, f. Bohm. u. M. 1794, § 16.

*(762) Р. f. Steierm. 1730, f. Karnth. 1746, f. Krain. 1747, f. Oest. ob. 1754, § 10, f. Oest. unt. § 9, f. Breisgau 1783, § 16, f. Innv. § 16, j. Bohm. § 10 и т. д.

*(763) T. обр. прежнее исключение возводится в правило, а прежнее правило становится исключением.

*(764) Р. f. Steierm. 1630, f. Karnth. 1746, f. Erain 1747, f. Oest. obl. 1754, § 11, f. Oest. unt. 1758, § 10, f. Breisgau 1783, § 17, f. Iimviertel 1791, § 17, f. Bohm.u.M. 1794, § 12 и др.

*(765) P. f. Steierm. 1730, P. f. Oest. unt, 1758, § 10, abs. 2: "которые акты обладают такими свойствами, те немедленно заносятся в LT., на основании простого предъявления их", тоже повторяют и прочие патенты, приведенные в предш. примечании. Hааn, 18: акты эти liquid, имеют paratissimam ехесutionem.

*(766) См. Нааn, 28 стр.

*(767) Р. 1794, § 34.

*(768) Ср. Нааn, 28 стр.

*(769) См. LO. 1565, F. XV.

*(770) У Нааn, 28 стр.

*(771) § 34-38.

*(772) Р. f. Steierm. 1730, Р. f. Oest. int. 1758, § 1, f. Breisgau 1783, §6, f. Innv. 1791, § 6, f. Bohm. u. M. 1794, § 5.

*(773) Steierm. 1730, Oest. unt. 1758, § 3, 4, 20, Oest. ob. 1754, § 4, 5, 21, Breisgau 1783, § 10, 12, Junv. § 9, 12, Bohm. u. M. § 9, 10, 15.

*(774) P. f. Steierm. 1730, Oest. unt. 1758, § 12, 13, Oest. ob. 1754, § 13, 14, Breisgau § 20, 21, Jmiv. § 21, 23 (dominium reservatum, фидеикомисс и т. д.).

*(775) Законные ипотеки: Steiermark 1730, Oest. unter 1758, § 4, 18, Oest, ob. 1754, § 5, 19, Breisgau § 12, 25, Jnnv. § 12, 27 и др.; завещания: Oest. mit. 1758, § 4, Oest. ob. 1754, § 5, Oest. unt. 1762, § 12, Oest. ob. 1763 § 12, Breisgati § 24, Jnnv. § 26, Bohm. u. M. § 39; брачные договоры: Oest. u. 1758, § 4, Oest. ob. 1754, § 5, Breisgatr § 23, Jnnv. § 25; дарение: Oest. unt, 1758 § 4, Oest. ob. 1754, § 5. О наиболее обычных титулах, как договоры, конечно, нечего говорить. Обобщение начала в Р. f. Bohm. u. M. 1794, §1, 5 и др. Поэтому патенту от записи не свободно и приобретение вещного права путем наследования по закону (§ 7). Источники выдают за исключение из начала записи уже то, что последней не подлежат абсолютно-привилегированные требования, как налоги, процессуальные и конкурсные издержки, издержки на последнюю болезнь и погребение должника и т. п. Steierm. 1730, Oest. unt. 1758, § 4 - 17, Oesfc. ob. 1754, § 16 - 18, Breisgau § 10, Jnnv. § V, и только Богемский патент 1794 г. не знает такой нормы.

*(776) См. все места источников, только что приведенные.

*(777) Р. f. Oest. unt. § 24: не записанные законные залоги только уступают записанным, но имеют силу и, вне конкуренции с записанными, действуют. Ср. также Вreisgau § 12, Innv. § 12.

*(778) Oest. u. 1754, § 9, Oest, ob. 1758, § 10, Breisgau 1783, § 16, Jrmv. § 18, Bohm u. M. 1794, § 32, 33. Это новое и особое еще согласие и прежде требовалось, но тогда оно являлось условием самого дозволения записи, теперь же запись совершается без него и оно служит лишь условием окончательной неоспоримости записи. Для оборота последнее удобнее, т. к. сокращает процедуру без ущерба для кого-либо.

*(779) 6 мес.: Steierm. 1730; 1 г.: Oest. u. 1758, § 14, Oest, оb. 1754, § 15, Breisgau § 26, Jnnv. § 28.

*(780) Steierm. 1730, Oest. u. 1758, § 10, Oest. ob. 1754, § 11, Breiegau § 17, Jnnv. § 17, Bohm. § 12.

*(781) P. f. Karntlien 1746, особ. f. Bohmen § 13.

*(782) P. f. Oest. unt. 1758, §.9, Oeet. unt. 1762, § 5, 6, Oest. ob. 1763, § 5, 6, Вrеis. gau § 10, Jnnv. § 9. Bohm. § 15 и др.

*(783) Qest. u. 1762, § 5, 6, Oest. ob. 1763, § 5, 6, Steiermark 1730; источники открыто выдают начало за исключение из общего правила "Vorrecht a die praesentati.

*(784) Breisgau § 11, Innv. § 11, Bohmen u. М. § 16, 17.

*(785) Oest. unt. 1758: § 1, Oest. ob. 1763 и Oest. unt. 1762, § 3, 4, Breiegan, § 6, Jnnv, § G, Bohm. § 5, 6, 24.

*(786) § 23, 24.

*(787) Перечеркивание указывается в P, f. Breisgau 1783, § 32; но P. f. Jnnv. § 33 и f. Buhm. § 27 ее н знают, последний § 27 говорит лишь о погасительной отметке.

*(788) Р. f. Oest. unt. 1758, § 9, 10.

*(789) Breisgan § 19. В Р. f, Jnnv, § 19 и Oest. ob. 1754, § 11, отметка как будто не встречается, а кредитор ищет судом прямо записи.

*(790) § 17 - 19.

*(791) Подробности производства в Р. f. Bohmen § 18 - 19.

*(792) Oest, u. 1758, § 9, Oest, оb, 1754, § 10, Breisgau § 16, Jnnv. § 16, 18, Bohm, 32, 33, Steierm. 1730, y Haan, 18.

*(793) См. Collection complete des lois, decrets, ordonnances, reglements et avis du conseil d'etat, par Duvergier. Paris 1824, T. I, стр. 426.

*(794) Cp. Besson, 85 стр.

*(795) Colleetion de Duvergier IV, 513.

*(796) Decret 5 - 19 дек. 1790 (Duvergier 11, 80), 18-27 мая 1791 (eod. II, 446).

*(797) Besson, 83 и след.

*(798) Duvergier VIII, 189 - 213.

*(799) См. Georges Rondel, la Mobilisation du sol. еn France Paris 1888, гл. 2, § 2.

*(800) Гл. IX и X, arts. 228 - 254. Также Georges Rondel, La mobilisatiou du sol en France, стр. 124 - 125, Besson, 86 и след.

*(801) Art. 223 - 228.

*(802) Besson, 96 стр.

*(803) Так рассуждали в государственном совете при обсуждении ипотечного режима Наполеонова кодекса, См. у Fenet, Recxieil complet des travaux preparatoires du Code civil. Paris MDCCCXXVII, т. 15 в разных местах.

*(804) А между тем единовременное подчинение всех недвижимостей ипотечному режиму имеет большое преимущество, так как при нем легче избегнуть опасности многократного подчинения ипотечному режиму одного участка под разными наименованиями.

*(805) Art. 3 и 19 п. 2.

*(806) Art. 17: "il n'y a plus d'hypotheque tacite".

*(807) Art. 17 и 13.

*(808) Art. 19, 25-31.

*(809) Art. 10.

*(810) Art. 17 и 19.

*(811) Art. 19 п. 2: "... Phypotbeque n'est acquise definitivement que par la formalite de l'inscription...".

*(812) Fod.

*(813) Art. 20. Там же и производство: кредитор предъявляет 2 экземпляра выписи из нотариального бюро, где хранится подлинный акт сделки, содержащих опись кредитов (bordereaux). Одна выпись, с отметкой о записи требований в ипотечную книгу, возвращается кредитору. Никакого легалитета декрет не знает.

*(814) Art. 32, 35 и особый закон от того же 9 mess. an 3 (Duvergier VIII, 214).

*(815) Art. 32, 33, 34, 35.

*(816) Art. 30. Подробности, art. 29 и др.

*(817) Art. 22.

*(818) Art. 95; "les hypotheques inscrites et les cedules requises avant ladite notification (отметки о ревиндикации) ont leur pleine efc entiere execution sur la chose hypothequee, sauf le recours du proprietaire contre celui qui les avait cocsetities; art, 96 и 106.

*(819) Art.16.

*(820) 27, 28.

*(821) Art. 36.

*(822) У Duvergicr, VIII, стр. 193.

*(823) Art. 38.

*(824) Arf. 39. Мелкие подробности в art. 40 - 42.

*(825) Art. 36.

*(826) Art. 43.

*(827) Art. 44.

*(828) Art. 45.

*(829) Art. 46.

*(830) Arfc. 47.

*(831) Art. 48. Экспертизой декрет много занимается; указывает принцип ее; эксперты определяют цену недвижимости не на основании существующей арендной платы и последней продажной цены, а на основании той, какую можно установить за недвижимость в принципе (art. 49). Порядок назначения экспертов, производства экспертизы, рапорты экспертов тщательно регулируются (50 и 77).

*(832) См. Meibom, Das Mecl., HR. § 4, Regelsberger, Das Bayr. HR. § 10, Dernburg Das Preuss, HR. § 35, Sohm в Grunhuts-Zeitschr. V стр. I и с. По своему того же мнения держится и Кассо. Понятие залога в современном праве.

*(833) Art. 22, 79. При стечении нескольких ипотек, приобретенных в один день, час дня решает вопрос о старшинстве.

*(834) Art. 24.

*(835) Art. 84.

*(836) Art. 85.

*(837) Eod.

*(838) Art. 83: "...lexir circulation, par lavoi de rendossement nominatif a ordre, nepeut etre arretee entre les mains du possesseur, par aaucune opposition principale ou en sous-ordre", art. 36 n. 2 n 2: "Cette cddule hypothecaire est transmissible, non point au porteur innomme, mais par la voi de l'endossement a ordre".

*(839) Art. 36 i. f.: "elle (cedule) forme un titre executoire contre le citoyen qui l'a souscrite, au profit de celui a l'ordre duquel elle est passee".

*(840) См. цит. art. 83 i. f.

*(841) Art. 36 п. 2 п 3: "Il n'y a aucun retour de garantie d'un endossement a l'autre, excepte seulement en cas de faux".

*(842) Tit. 1 гл. III § 1 и 2. Прежняя оппозиция тут вырождается в новую opposition sous-ordre au premier degre ou aux degres Tilfcerieurs. Art. 86 - 93 и др.

*(843) Art. 209.

*(844) Art. 210 - 219.

*(845) Art 220 - 221.

*(846) Art. 222, 217.

*(847) Art 222: "Aucune radiation de cedules ne peut efere faite dix annees de leur date, si elles ne sont rapportees en original au conservateur, biffees et annulees en sa presence".

*(848) Art 110-208.

*(849) Art. 99-102, 105.

*(850) Art. 103: "Toutes creances hypothecaires deviennent exigibles non obstant les termes accordes ou l'alienation des capitaux, s'il y a expropriation volontaire ou forcee des biens qui leur servent d'hypotheque".

*(851) Art. 106.

*(852) См. Georges Rondel, La mobilisation du sol en France, гл. 11 § 2 и след. Besson стр. 88 - 92. См. также законы 26 Frimaire an IV, 19 Ventosee an IV, 19 praeriale an IV, 24 thermidor an IV, 28 rendemaire an V y Duvergier, IX 23, 65, 125, 163, 231.

*(853) См., однако, Georges Rondel, цит. соч. о законе 9 mess.

*(854) Находятся у Duvergier, XI 16 - 29, 29 - 34.

*(855) Art. 55.

*(856) Декрет предполагает состав реестров готовым, т. I гл. I art. 3. вся гл. 6, весь II т.

*(857) Art. 51.

*(858) Art. 62, 53, 54.

*(859) Art. 53.

*(860) Art. 3.

*(861) Art. 4 п. I.

*(862) Eod. п. 2.

*(863) Art. 4 п. 3.

*(864) Eod. n. 4.

*(865) Art. 1.

*(866) Art. 3: "L'hypotheque ne prend rang et les privileges sur les immeables que par leur inscription"...

*(867) Art. 16.

*(868) Eod. f .

*(869) Art. 17.

*(870) Art. 17 п. 1.

*(871) Art. 17 п. 2.

*(872) Arfc. 18.

*(873) Art. 21.

*(874) Art. 22.

*(875) Eod.

*(876) Art. 12, 13.

*(877) Art. 29.

*(878) Art. 26: "Jusque 1a (до записи приобретения собственности в ипотечный реестр) ils (les actes translatifs) ne peuvent etre opposes anx tiers qui auraient contracte avec le vendetir, et qui se seraient conformes aux dispositicms de la presente"; впрочем, art. 53: "An moyen de la responsabilite protioncde par l'art. preced., l'immeuble u Pegard duquel le conservateur aurait omis une ou plusieures des cliarges inscrites en derneure affranchie dans les maitis da nouveau pofisesseur"...

*(879) Art. 6 - 8.

*(880) Art. 9-10.

*(881) Art. 1.

*(882) Art. 14 другого закона 11 brum.

*(883) Art. 19.

*(884) Art. 14.

*(885) Art. 25.

*(886) Art. 23 п. 1.

*(887) Eod. п. 2.

*(888) Art. 28, art. 15: "La vente soit volontaire, soit forcee, de l'immeuble greve, ne rend point exigibles les capitaux alienes ni les autres crdances non echues". Приобретатель и адтъюдикатарий пользуются теми же сроками для уплаты по ипотечным требованиям, как и предшественники-собственники.

*(889) Art. 30 в совокупности с art. 64.

*(890) Art. 30.

*(891) Art. 31.

*(892) Art. 32.

*(893) Art. 33.

*(894) Art. 36.

*(895) Art. 53.

*(896) Art. 26 п. 1.

*(897) Eod. п. 2. Ср. art. 53.

*(898) Art. 27.

*(899) Art. 28.

*(900) См. Besson, стр. 93 - 97, Rondel, стр. 168 и след.

*(901) Duvergier, XI 179.

*(902) Правда, и она имеет одну удобную сторону, именно, при мелкомземлевладении, она сберегает издержки на ведение ипотечного листа, и после мы увидим, что даже в Германии одно время готовы были усвоить ее; но не усвоили за недостатком обозримости, ей свойственным, а этот недостаток превышает выгоды от ее дешевизны.

*(903) См. ряд мер у Duvergier, XI 72, 159, 283; XII 20, XIV 62 и др.

*(904) Очерк скомпанован из материалов к Наполеонову кодексу, см. Fenet, Recueil complet des travaux preparatoires du Code civil. Paris. MDCCO XXVII, все 15 томов, главным же образ. I-V и XV-й тома.

*(905) Скомпанован по материалам к Наполеонову кодексу, содержащимся у Fenet, цит. труд и тома.

*(906) Art. 2114 п. 1: "L'hуроtheque est un droit reel sur les immeubles affectes a l'acquittement d'une obligation".

*(907) Art. 2114 n. 2.

*(908) Art. 2115.

*(909) От прежнего строя в кодексе остаются только art. 2092 - 93 ср. 2094.

*(910) Art. 2117 п. 1.

*(911) Art. 3117 п. 2.

*(912) Art. 3137 п. 3.

*(913) Art. 2116.

*(914) Art. 2121.

*(915) Art. 2122.

*(916) Art. 2123 п. 1 и 4, п. 2.

*(917) Art. 2123.

*(918) Ниже.

*(919) Art. 2095: "Le privilege est un droit que la qualite de la creance donne a un creancier d'etre prefere aux autres creanciers, meme hypothecaires.

*(920) Art. 2101.

*(921) Art. 2103.

*(922) 2104.

*(923) Art. 3117 п. 1.

*(924) Art. 2117 п.

*(925) Art. 2123.

*(926) Art. 2117 п. 3, 2127. Ко всему art. 2116.

*(927) Art. 2122.

*(928) Art. 2140.

*(929) Eod. i. f.

*(930) Art. 2141.

*(931) Art. 2123 п. 2.

*(932) 2129.

*(933) Eod.- Таким образом, кодекс отрешается окончательно в отношении договорных ипотек от старого начала Французского права, по которому ипотека ipso jure следует из автентического акта обязательства.

*(934) Art. 2130.

*(935) Art. 2120.

*(936) Art. 2132.

*(937) Art. 2132 и 2148 в связи с 2153.

*(938) Art. 2143.

*(939) Art. 2144.

*(940) Art. 2145.

*(941) Art. 2161.

*(942) Art. 2162.

*(943) Art. 2161 в связи с 2159.

*(944) Art. 2163.

*(945) Art. 2164.

*(946) Art. 2165.

*(947) О привилегиях art. 2106: Entre les creanciers, les privileges ne produisent d'effet a l'egard des immeubles qu'aufcant qu'ils sont rendus publics par inscription... et a compter de la date de cette inscription"; об ипотеках art. 2134: "Entre les creanciers, l'hypotheque, soit legale, soit judiciaire, soit conventionnelle n'a de rang que du jour de rinscription prise par le creancier sur les regietres du conservateur dans la forme et de la maniere prescrites par la loi"...

*(948) Art. 2146 init.

*(949) Art. 2106, 2134 цит. выше.

*(950) Ср. еще arf. 2113.

*(951) Ниже.

*(952) Art. 2148 и др.

*(953) Art. 2148; казус в art. 2149.

*(954) Art. 2148, п. 6.

*(955) Art. 2150, подробности в art. 2152.

*(956) Art. 2153.

*(957) Это постепенное отступление фиска на задний план - явление общее в истории вопроса. Везде государство отказывается от своих привилегий ради процветания кредита.

*(958) Art. 2136.

*(959) Art. 2137.

*(960) Art. 2138.

*(961) Art. 2139.

*(962) Art. 2142.

*(963) Art. 2107 вместе с art. 2104 и 2101.

*(964) Art. 2135.

*(965) Art. 2108.

*(966) Art. 1103 п. 2 в связи с 2108.

*(967) Art. 2108.

*(968) Art. 2109.

*(969) Art. 2111.

*(970) Art. 2118. Les meubles n'ont pas de suito par hypotheque. Art. 2133.

*(971) Art. 2119; казус art. 2120.

*(972) Art. 2124.

*(973) Art. 2125.

*(974) Art. 2126.

*(975) Art. 2114, п. 1.

*(976) Ниже.

*(977) Art. 2166.

*(978) Art. 2114 п. 2.

*(979) Это особенно ясно из art. 2113.

*(980) Art. 2095.

*(981) Art. 2203.

*(982) Eod.

*(983) Ниже.

*(984) Art. 2I67. "Si le tiers detenteur ne remplifc pas les formalites qui seront ci apres etablies, pour purger sa propriete, il demeure, par l'effet seul des inscriptions, oblige comme detenteur a toutes les dettes hypothecaires, et jouit des termes et delais accordes au debiteur originaire".

*(985) Art. 2168. "Le tiers detenteur est tenu, dans le meme cas, ou de payer tous les interets et capitaux exigibles, a quelque somme qu'ils puissent monter, ou de delaisser l'immeuble hypoth que, sans aucune reserve".

*(986) Art. 2169. "Faute par le tiers detenteur de satisfuire pleinement a l'une de ces obligatious, chaque creancier hypothecaire a droit de faire vendre sur lui l'immeuble hypotheque, trente jours apres commendement faifc au debiteur originaire, et sommation faite au tiers detenteur de payer la dette exigible ou de delaisser l'heritage".

*(987) Art. 2170.

*(988) Art. 2171.

*(989) Art. 2172.

*(990) Art. 2173.

*(991) Art. 2174.

*(992) Arf. 2175. Подробности в art. 2176 - 2179.

*(993) См. Meiliom, Das Meckl. HR. § 4, Regelsberger, Das Bayr. HR § 10, Dernlmrg, Das Preuss. НR § 35; cp. Sohm, в Griinlmts-Zeitschrifi; V. стр. 1 и след. Отчасти - Кассо. Понятие залога в современном праве.

*(994) Только в этом смысле Дерибург и оставляет идею долга в ипотеке Германского Уложения, открыто отказавшегося, кстати сказать, от германистического ее строения. (См. очерк. Уложения).

*(995) Ср., между прочим, Kohler, Pfandrechttiche Forschungen.

*(996) Кассо, напротив, ставит в тесную внутреннюю связь самостоятельность ипотеки и ее свойство, как права на положительное действие со стороны должника. Но учение Кассо отличается и от учения германистов. По мнению Кассо, отличие современной ипотеки от римской - в том, что в современном праве предоставление залога влечет утрату искомости по личному требованию, обеспеченному залогом; а в то же время лично долговой момент привходит в самое ипотечное отношение. Проверка взгляда Кассо будет дана нами попутно, по мере развития учения о строении ипотеки в разных современных законодательствах" Здесь же наперед замечу, что 1) мы не встречаем в современном праве по указанному пункту различия между законодательствами, по которым ипотека является акцессорной, и такими, по которым она является самостоятельной; 2) мы не внаем, чтобы установление ипотеки влекло утрату искомости для личного обязательства, кроме редких случаев из ср. в.в., в современном праве, напротив, самостоятельная ипотека с самого своего возникновения чаще всего не предполагает вовсе наличности личного требования, 3) и эта современная самостоятельная ипотека часто открыто признается строго вещным правом. 4) Обязательственный момент ипотечного права, если бы даже его допустить, по существу своему имеет иную природу, чем долговое отношение, обеспечиваемое ипотекой. Последнее дает кредитору право осуществления его на все имущество должника, тогда как первый всецело ограничивается экзекуцией на заложенную недвижимость. Вот почему акцессорная ипотека и борется с таким успехом с самостоятельной ипотекой.

*(997) Art. 2134, 2106.

*(998) Art. 2106, 2113, 2109 - 2111.

*(999) Art. 2147.

*(1000) Art. 2105 в связи с art. 2104 и 2101.

*(1001) Art. 2135.

*(1002) Art. 2103.

*(1003) Выше.

*(1004) Не говорю уже о недостатках редакции и ее неточностях, могущих ввести юриста в сомнение, как, напр., art. 2103 при наличности art. 2106, 2108 и 2113 в их совокупности, иди - art. 2105 п. 2 при наличности art. 2108 - 2113, или art. 2096 и 2097.

*(1005) Art. 2151.

*(1006) Art. 2152.

*(1007) Этого кодекс нигде не требует " и дает ипотечному цессионарию, как цессионарию привилегии, все те права, какие имел цедент ("еn lieu et place") Art. 2152, 2112.

*(1008) Кн. III т. XVIII г. VI.

*(1009) Еоd. гл. V.

*(1010) Art. 2180.

*(1011) Art. 2157.

*(1012) Art. 2153.

*(1013) Art. 2159.

*(1014) Art. 2160.

*(1015) Art. 2154. Некоторые подробности в art. 2146. -10 лет действия записи, как видно из прений в Госуд. Сов., установлены в ряду беспорядочной системы реестров.

*(1016) Art. 2181.

*(1017) Art. 2182.

*(1018) Гл. VI т. XVIII кн. III.

*(1019) Art. 2183.

*(1020) Art. 2184.

*(1021) Art. 2185.

*(1022) Art. 2186.

*(1023) Art. 2187.

*(1024) Art. 2188.

*(1025) Art. 2189.

*(1026) Art. 2190.

*(1027) Art. 2191. Детали в art. 2192.

*(1028) Art. 2193.

*(1029) Art. 2194.

*(1030) Art. 2195.

*(1031) Art. 2169.

*(1032) Arf. 1582, 83 и др.

*(1033) Art. 931, 939 и след.

*(1034) Кн. III т. ХVIII гл. VIII и IX.

*(1035) Особ. ясно из art. 2181.

*(1036) Ср. Besson, стр. 98 - 107.

*(1037) См. art. 2180 - Code de proc. civil. art, 834 совершает другую непоследовательность, допуская запись ипотек предшественника по собственности на преемника в течение 5 дней, но тоже не исключая ее в случае транскрипции.

*(1038) Кн. III т. XVIII гл. X.

*(1039) Art. 2198.

*(1040) Flour de Saint-Genis, Le credit territorial en France et la reforme liypothecaire, стр. 3. См. еще Besson, стр. 98 - 107, Rondel, гл. II § VI.

*(1041) Duvergier XVI, 147.

*(1042) Duvergier XVI 239.

*(1043) Eod. XVIII 239.

*(1044) Eod. XV 65.

*(1045) Eod. XVIII 54.

*(1046) Tripier, Codes Fr. 1898 под art. 2123 С. civ.

*(1047) Eod. под arf. 2098. Другие меры см. y Duvergier, XXYIII 490, XLVI 339, XV 241, XVI 178, ХХШ 432, XVII 276, и Tripier, eod прил. стр. 239, прил. к art. 2108 с. civ., и прим. 1 к кн. III tit. XVIII гл. XVIII Code c.

*(1048) См. очерки режима этих стран у Besson, ч. III.

*(1049) Flonr-de-Saint Genis. стр. 3.

*(1050) Beason, стр 108, Flour-de-Saint Genis, стр. 3.

*(1051) Передаю по труду Heliert, De quelques modificatioias importantes a introduire dans le regime hyp. Paris-llouen. 1841, стр. 3.

*(1052) Du danger de preter sur hyp, Puris 1830.

*(1053) Du credit foncier efc des moyeus de le fonder. Paris 1841.

*(1054) De quelques modiiications iraportantes a introduire dans le regime hyp. Paris Rouen 1841.

*(1055) Concordance entre les lois hyp. otrangeres et franonises. Paris 1847.

*(1056) De la rcvisioti duregime hyp.Paris 1893.- Перечень других работ см. у Besson,110.

*(1057) Alban d'Hautuille стр. 55.

*(1058) См., однако, критику его у Alban d'Hauthuille, 62 - 79, и отчасти у Troplong, De priv, et. hyp. Paris 1854 введ. стр. VII - VIII.

*(1059) См. Аlban d'Hauthuille, eod. стр. 35 и след.

*(1060) Cм. к дальнейшему изложению Besson, 110, Flour-de-Saint-Genis, стр. 4 и след., Rondel, гл. Ш § 1, 2 и 3.

*(1061) Анкета носит название Documents relatifs an regime hypotlidcaire et anx reformes qui out ete proposees, publies par ordre du garde des seeaux, Paris, 1844.

*(1062) Не могу не отметить, что юристы усматривали внутреннее противоречие в неодинаковом отношении проекта к случаю, когда оспаривается право у непосредственного приобретателя, и к случаю, когда оно оспаривается у 3-го обладателя его. Юристы предпочитают лучше вовсе отказаться от publica f. книги, чем так различать отношения. См. Besson, 117, 114 и др. Такое непонимание практических целей организации, очевидно заимствованной у немцев.

*(1063) Besson, 121.

*(1064) См. Besson, 120, Flour-de-Saint-Genis, 28, Rondel, 206 и след.

*(1065) Стр. 121 и след., ср. также Flour-de Saint-Genis, стр. 31.

*(1066) Besson., 123, Flour-de-Saint-Genis, 31. Другие меры от того же периода, см. у Davergier, разные томы, и Tripier, отчасти в приложении,

*(1067) Стр. 33.

*(1068) Eod., стр. 81 - 89.

*(1069) Это именно Plour-de-Saint-Genis, стр. 129 и след., 174 и след.

*(1070) Flour-de-Saint-Genis, 99 - 100.

*(1071) Eod.

*(1072) Для примера назову работы: Cordiel, Corpel, Domin, Drouets, Dumont, Gerard, Gossart, Hubert, Lallier, Lebel, Leonbernat и мн. другие. Все это докторские диссертации, вышедши" за период 1881 - 92 г., но служащие больше знамением времени, чем литературой вопроса, почему я и не останавливаюсь на них вовсе.

*(1073) Назовем для примера: Partie National, Globe, Journal des Fonctionnaires, Journal de Penvegistrement, Temps, Economiste frangais, Messager de Paris, Bevue Bibliografique, Revue Hupothecaire, Journal des Notaires efc des Avocats, Journal des Economistes,, Journal de la Societe de Statistique de Paris, Jornal officiel от 1888 - 89 гг. и мн. др.

*(1074) Назову для примера: Jalouzet, Du conconrg entre rinscription, la transcription et. la saisie ев matiere hyp. Paris 1882; Flcrar-de-Saint-Ge-nis, Le credit territorial en France et la reforrae hyp. Paris. 1889j Asse, Simples reflexions aur la reforme byp. Chateaudun 1892; Barrault, Projet de loi hyp. Marseille 1894; его же, Projet pour faciliter le pret liyp. Marseille 1893; Besson, Les livrea fonciera et la reforme hyp. Paris, 1891; Dncruet, Etudes sur Phyp. Jegale des femmes. Lyon 1882; Raoul de la Grasserie, Etudes et reformes cle legislation. De la reforme liyp.; Legrand, Des Btats dinsriptions liyp. Paris 1892; Lerayr Etude historique згиг lo principe de la publicite. Paris 1886; Rondel, Lamobilisation du sol en France. Paris 1888 и мн. др.

*(1075) См. выше.

*(1076) Таковы работы: Floxir-de-Saint-Genis, цит. выше; Julee Challamel, Congres iriternatioBal de la propriete fonciere. Commission permanante. Rapport et projet de lois sur les privileges efe hypotbeques. Paris 1892; Raoul de la Grasserle, Essai du projet de bi hyp. Presente au Oongres internaticnal.de la propriete fonciere a Paris. Gession d'Oct. 1892. Paris 1892.

*(1077) См. суммарный очерк института закладных листов у Dernburg, Das Preuss. HR. Leipzig 1891. II кн. 1.

*(1078) См. Rondel, La mobilisation du sol. France, очерк закона 9 mess. An III.

*(1079) C. J. Fr. Buch I. v. d. Prozess-Ordnung Berlin. 1781. Исторические сведения по Dernburg, стр. 16 и 17.

*(1080) § 104.

*(1081) § 81.

*(1082) § 4-15.

*(1083) § 9.

*(1084) § 51 и след.

*(1085) Allg. H.-O. fur die Gesammte kon. Staaten. Berlin 1784. Материалы к АHО хранятся в рукописях в прусск. мин. юстиц. Для истории вопроса интересны предварительные соображения Суареца, который мы будем со временем приводить. Рескрипты, которыми публиковался устав в отдельных областях, датирующие от 18 янв. 1784 г., находятся у Rabe, I т, стр. 377-378. Ср. историч. данные у Dernburg, 17-18.

*(1086) Насколько устав 1783 г. был верен прошлому, видно не только из его содержания, повторяющего, в сущности, Силезский устав, во и из черновиков Суареца, находящихся в материалах к уставу. Там мы видим, как Суарец тщательно перечеркивает все, что усиливало публицитет ипотечной книги. Отсюда читатель может судить, как неверно общее мнение о том, будто с устава начинается эпоха publica f. ипот. книги. Ср. Dernburg, 18 стр.

*(1087) Dernburg, стр. 20.

*(1088) T. I, § 6, в противоположность Французскому типу, где недвижимости привлекаются к ипотечной организации лишь по мере приобщения их к ипотечным сделкам.

*(1089) Как во Франции.

*(1090) § 6, особенно же § 7, - Подробности в §§ 9, 12-15, 16.

*(1091) § 6, 9 и др.

*(1092) § 30.

*(1093) § 33.- Отступление от точной характеристики имений было сделано и в том отношении, что принадлежности недвижимости и реальные правомочия, являющиеся принадлежностями недвижимостей, из экономии труда, не упоминались в ипотечной книге особенно, как очевидные сами по себе. Но на особые случаи (отчуждение их) устанавливались особые меры к огласке их. §§ 34-36.

*(1094) § 39.

*(1095) § 40.

*(1096) § 41.

*(1097) § 42.

*(1098) § 43.

*(1099) § 44.

*(1100) § 45, 46.

*(1101) § 47.

*(1102) § 49.

*(1103) § 50; § 51.

*(1104) § 52; § 53.

*(1105) § 54.

*(1106) § 55.

*(1107) § 56.

*(1108) § 58.

*(1109) § 59. Очевидно, имеется в виду случай выпуска закладных листов на именье, уже обремененное ипотеками частных лиц, - ибо закладные листы уравнены по действию с простыми ипотеками. § 60.

*(1110) § 61. Погашение реального права на требование отмечается в той же колонне где записано право (§ 62).

*(1111) § 63. Отсюда ранг ипотек получает внешнее осязательноевыражение.

*(1112) §§ 70-81 т. I, § 8-10 т. II, см. также выше.

*(1113) § 64-67.

*(1114) § 68, 69.

*(1115) Tit. II § 1 ср. т. I, § 68 и § 1, 2.

*(1116) § 70-81 т. I, § 8-10 т. II.

*(1117) Т. II, § 1.

*(1118) Т. II, § 3-6.

*(1119) Т. II, § 8-10.

*(1120) § 11-13, § 14, 15.

*(1121) § 16. Подробности в § 17.

*(1122) II, § 18.

*(1123) II, §§ 19-27.

*(1124) II, § 28-36.

*(1125) Eod.

*(1126) II § 37-41, отчасти ниже.

*(1127) II, § 49.

*(1128) II, § 50.

*(1129) II, § 51.

*(1130) II § 52; казуистика в § 53-54.

*(1131) II § 55.

*(1132) II § 56.

*(1133) См. Bornemann и Platner, ниже.

*(1134) II § 57.

*(1135) § 79-86 т. II. Подробности в II § 87-91.

*(1136) II § 92: "Derjenige, fur welchen solcher Gestalt der Titulus possessionis auf einen Grundstuck berichtiget worden, ist fur den wahren und alleinigen Eigenthumer desselben anzusehen".

*(1137) II § 93.

*(1138) II § 94.

*(1139) II § 93. Производство регулируется также по Силезскому уставу (II § 96-102).

*(1140) II § 103.

*(1141) Производство при записи вещных правь, кроме собственности и ипотеки, мы не будем излагать, как мало нас интересующее. О нем трактуют §§ 104-126 т. II. Круг подлежащих записи прав нам уже известен из очерка ипотечного листа.

*(1142) II § 127-142.

*(1143) II § 143.

*(1144) II § 144.

*(1145) II § 145.

*(1146) II § 146-147.

*(1147) II, § 148-149.

*(1148) II, § 148, 150.

*(1149) II, § 151-153.

*(1150) II, § 154-155.

*(1151) II, § 159-160; 161-164.

*(1152) II, § 165-168.

*(1153) II, § 169-174.

*(1154) II, § 175-181.

*(1155) II § 182-193.

*(1156) II, § 194-197.

*(1157) II, § 198.

*(1158) II, § 199-209.

*(1159) II, § 210.

*(1160) II, § 211-212.

*(1161) II, § 213.

*(1162) II, § 214.

*(1163) II, § 215, Подробности производства в §§ 216-227.

*(1164) § 228-239.- О закл. листах в § 240.

*(1165) § 241.

*(1166) § 242, 243.

*(1167) Самое производство в § 244-259, - Случай частичных уплат в § 260, случай консолидации - в § 261.

*(1168) § 262-265.- Погашение требований, оставшихся неудовлетворенными в конкурсе, в § 266-268; погашение на основании вызывного производства § 269-272, на основании амортизации в § 273283.

*(1169) § 285-288.

*(1170) II, § 289-300.

*(1171) II, § 301-317.

*(1172) III, § 1-17.

*(1173) IV § 1-43.

*(1174) I стр. 21.

*(1175) LR. I 2 § 135.

*(1176) I 10 § 1.

*(1177) I 10 § 6.

*(1178) I 10 § 12.

*(1179) I 10 § 18.

*(1180) I 10 § 19.

*(1181) I 10 § 20.

*(1182) Plathner в Jurist. Wochenschr. за 1847 стр. 450, и в брошюре: Grundzuge der Preuss. H.-Verf. u. deren Umsturz durch die neuere R.-Wisssch. Breslau 1856; Bornemanu, в Preuss. Ger.-Zeit. за 1860 стр. 85 и, в известной мере, в Syst. Darstell. des Preuss. Civ.-R. Berlin 1842 стр. 124.

*(1183) Даже Дернбург, I 21, констатируя понимание Ландрехта практикой, романизует его смысл.

*(1184) Насколько обобщение заклада и ипотеки неудачно, приведу для примера хотя бы только последствия акцессорного отношения залога к требованию. В общих положениях о залоге мы читаем, что залог при недействительном требовании недействителен (I, 20 § 12), с прекращением или задавнением требования - прекращается (I, 20 § 55, 56), тогда как в учении об ипотеке мы узнаем, что она не только существует до тех пор, пока не погашена по книге (I, 20 § 522 и др.), но что до погашения ипотеки не течет и давность требования (I, 20 § 534).

*(1185) I, 19 § 5, 6, I, 10 § 10 и сл., § 24, 25, I 20 § 4 23 if. и др.

*(1186) LR. I, 20 § 1; "Das dingliche Becht, welches Iemanden auf eine fremde Sacle zur Siclerheit seiner Forderung eingeraumt worden und vermoge dessen er seine Befriedigung, selbst aus der Substanz dieser Sache verlangen kann, wird ein Unterpfandsrecht genannt". Позднее мы увидим, насколько это определение точное.

*(1187) I, 20 § 2.

*(1188) Eod. § 3.

*(1189) Eod. § 4.

*(1190) Eod. § 5. Сp. I, 20 § 399.

*(1191) I, 20 § 402.

*(1192) Eod. § 403.

*(1193) Gesetz-Revision Pensum III, Entwurt 1829.

*(1194) I, 20 § 415-416.

*(1195) I, 20, § 400. Если ипотека по закону ограничивается определенными предметами, то на другие предметы она уже не может быть записана без согласия должника. I, 20 § 401.

*(1196) I, 20 § 404. Общие положения о залоге (I, 20 § 15-21), согласно коим залог может установить всякий дееспособный и управомоченный на распоряжение вещью..., опять оказывается неподходящим для ипотеки.

*(1197) Но условная запись ипотеки допускается и против не записанного собственника, причем предписываются меры к обращению таких ипотек в действительные после записи права собственника и нормируется отношение таких ипотек к reservatio domini отчуждателя (I, 20 § 406-408).

*(1198) I, 20 § 420.

*(1199) I, 20 § 6.

*(1200) " Eod. § 7.

*(1201) Eod. § 8. Система римского и естественного права и тут проводится так далеко, что в общем учении о залоге различие заклада и ипотеки по способу установления их проводится одинаково и без различия в отношении движимостей и недвижимостей. И лишь в специальном учении о закладе, Ландрехт оговаривается, что для возникновения заклада недвижимости одной передачи недвижимости все же недостаточно, и требуется еще запись, права в ипотечную книгу (I, 20 § 99, 100 и др.). Но не лучше ли было бы отказаться от римской системы и усвоить германское деление на область движимых и недвижимых вещей!

*(1202) I, 20 § 411.

*(1203) Eod. § 412. Разные подробности в § 448-453. Однако. Ландрехт и от этого начала делает некоторые отступления: управомоченный по законной ипотеке всегда, а по договорной в случае точного указания обременяемых имений, может и без записи направить взыскание, обходя промежуточные стадии, на обремененные недвижимости, насколько последние находятся во власти должника (I, 20 § 413, 414).

*(1204) I, 20 § 417-421.

*(1205) I, 20 § 422-426.

*(1206) I, 20 § 427. Ландрехт тут же регулирует и ответственность ипотечных установлений за неправильности, допущенные при записи. Установление отвечает за недостатки формы (I, 20 § 428) и не отвечает за недостатки притязаний, обеспечиваемых ипотекой (§ 429); оно отвечает за "бросающиеся в глаза" недостатки инструмента (§ 430) и не отвечает за экономическую достаточность обеспечения, представляемого ипотекой (§ 431); оно отвечает за несоответствие ипотечного свидетельства с содержанием ипотечной книги (§ 432). Последовательность ответственности: вперед отвечает, сторона, желавшая незаконно обогатиться на счет кредитора (§ 433), и тот, кто своим подлогом вызвал неправильное действие суда (§ 434), И только тот, кто, обойдя главного должника, может направить взыскание прямо на поручителя, может направить его прямо против суда (§ 435).

*(1207) I, 20 § 11-14.

*(1208) I, 20 § 15-31. См. также выше о титуле ипотеки.

*(1209) I, 20 § 390, 391. А заклад недвижимости? Он тоже немыслим по Ландрехту без записи в книгу, т. е. он тоже немыслим на не записанную недвижимость. Что же остается от естественно-правовой системы Ландрехта и какое значение можно придавать ей при толковании разума памятника?! Очевидна отсюда вся неосновательность суждений тех юристов, которые, опираясь на систему Ландрехта, строили выводы, неблагоприятные новому режиму. Понятно, Ландрехт устанавливает и начала формального права режима, тождественный с уставом (I, 20 § 392-398). Ипотека распространяет свое действие на всю недвижимость и на все принадлежности ее, бывшие на лицо в момент записи ипотеки (I, 20 § 443; понятие принадлежности дается в т. II § 42). Впрочем, в этом отношении неодинаково третируются движимые и недвижимые принадлежности, Движимые принадлежности, которые отделились за период от возникновения ипотеки и до осуществления ее, раз они находятся в руках 3-х лиц, не подлежат ответственности по ипотеке (I, 20 § 443). С другой стороны, вновь присоединившиеся к вещи движимые принадлежности подчиняются ипотеке (Eod. § 446). Недвижимые принадлежности, бывшие в момент установления ипотеки, отвечают по последней, в чьих бы руках они ни оказались в момент осуществления ипотеки (Eod. § 443). И если стороны желают освободить их от ипотечной ответственности, они должны открыто упомянуть о том как при описи подлежащих обременению ипотекой недвижимостей, так и в записи ипотеки в книгу (§ 447). Наоборот, недвижимые принадлежности, дошедшие к имению после записи ипотеки из чужой собственности, не подчиняются ипотеке, обременяющей главную недвижимость (§ 454,55). Если на место обремененной ипотекой принадлежности, ценою последней, приобретается другая принадлежность, кредитор получает ипотеку на новую принадлежность вместо прежней (§ 456). Но он может отказаться от этой комбинации, и тогда сохраняет право на старую принадлежность против ее нового владельца (§ 457). Когда вследствие исправления границ, раздела общего имущества принадлежности недвижимостей обмениваются, кредитор не имеет указанного выбора; новые принадлежности тут уже по закону вступают на место прежних (I, 20 § 458, 59). Если принадлежности оцениваются в указанном производстве раздела или исправления границ на деньги, кредитор извещается о том судом (§ 460). Тогда он имеет право выбора; он может потребовать или восстановления пострадавшей обеспеченности, путем употребления на то денежной суммы, или уплаты из нее части капитальной суммы обеспеченного ипотекой долга (§ 461). Если должник не хочет этого или не может, кредиторы имеют право требовать досрочного удовлетворения их требований (§ 462). Но они должны осуществить это право в течение 6 недель. Если они это сделают, то их ипотека на уступленную принадлежность сохраняется вплоть до окончания их отношений. Если же они пропустят 6-нед. срок, ипотека их на отделившуюся принадлежность прекращается (§ 463-65. 466). Право ипотечного кредитора не изменяется и с переменой субстанции заложенной вещи (§ 469). Приращения и т. п. , насколько они не являются принадлежностями недвижимости, присоединенными к последней из чужой собственности, подчиняются ипотеке, обременяющей главную вещь (§ 470). Ипотека поражает и здания, находящиеся на участке или после возведенные. Но когда ипотека открыто устанавливается только на почву, а здания построены на ней 3-м лицом, не собственником почвы, тогда эти здания не признаются заложенными, в ущерб строителю. Но собственник зданий все же обязуется удовлетворить ипотечных кредиторов почвы в пределах полной цены почвы, по высшей таксе. В этих пределах кредиторы могут направить взыскание и на здания и даже идут при удовлетворении в возникшем. конкурсном или ликвидационном процессе вперед позднее записанных на здание ипотечных кредиторов (§ 471-474). Плоды и доходы от участка подлежат ипотеке, пока они не отделены от главной вещи. Отделенными плодами, раз только кредитор не заявляет в отношении их. своего права залога, собственник распоряжается свободно. Будущими же плодами должник-собствевник не может распоряжаться в ущерб ипотечному кредитору (I, 475-477). Поэтому лицо, желающее обеспечить себе будущее получение плодов, должно записать, свое право в ипотечную книгу. I, 20 § 478-81.

*(1210) I, 20 § 482-489.

*(1211) I, 20 § 467-468.

*(1212) I, 20 § 438. Общие положения о залоге содержат ряд предписаний, развивающих вопрос в деталях, особенно устанавливающих значение разного рода соглашений сторон по вопросу о способах осуществления удовлетворения. I, 20 §§ 24-34. Lex commissoria открыто исключается § 33. Тут же регулируется и право вступления младших залоговых кредиторов и поручителей в положение старейшего кредитора за удовлетворение последнего. Право вступления допускается лишь тогда, когда старейшее требование созрело, но тут даже и тогда, когда состоялось определение суда о продаже залога. I, 20 § 36-41.

*(1213) § 437. Отсюда Ландрехт выводить право собственника устанавливать и другие ипотеки на обремененную недвижимость. § 438, 439.

*(1214) I, 20 § 490. Подробности производства в уставе гражд. судопроизв. (I, 20 § 491). На торгах допускается торговаться и кредитор и должник; последний только за наличную уплату (Eod. § 42).

*(1215) I, 20 § 441-442.

*(1216) § 43.

*(1217) § 44.

*(1218) §45.

*(1219) § 46.

*(1220) § 47.

*(1221) § 48.

*(1222) § 49 и 492.

*(1223) § 494, 95.

*(1224) § 50, 51, 52.

*(1225) § 53, 54, 492.

*(1226) Ниже.

*(1227) Meibom § 4, Regelsberger § 10, Deruburg § 35, Sohm в Grunhuts Zeitschr. V стр. 1, и друг.

*(1228) Хранящихся в Министерстве Юстиции, в Берлине.

*(1229) I, 20 § 500. Подробности в §§, 50L -503 с ссылкой на § 451, 52.

*(1230) I, 20 § 5о4-508, с ссылкой на конкурсное право.

*(1231) § 496.

*(1232) I, 20 § 497. Не записанная оговорка действительна между сторонами, но не в отношении 3-го лица. § 498, 09.

*(1233) Ниже.

*(1234) I, 20 § 511. Цессия регулируется в tit. 2, Abschn. 3.

*(1235) Anh. § 53: "Цессионарию только тогда можно предъявить возражение компенсации, возникшей до цессии и т. п., когда возражение записано в ипотечную книгу или стало известно цессионарию иным путем".

*(1236) I, 20 § 513, 514. Аналогично цессии регулируется и залог ипотечного требоваНИЯ, I, 20 § 515, 516.

*(1237) I, 20 § 520.

*(1238) § 55, 56-57, 60-67, 61-70.

*(1239) § 521-525.

*(1240) I, 20 § 526-530. Подробности. § 531-533.

*(1241) I 20, 534-535, ср. 55-59. Заклад недвижимости не рассматриваю; он регулируется началами, имеющими много общего с ипотекой, хотя и много особенного. См. I, 20 § 71 и след.

*(1242) I, 2§ 135: "Wenn demjenigen, der ein personliches Recht zu einer Sache hat, der Besitx derselben auf den Grund dieses Rechts eingeraumt wird, so entsteht dadurch ein diugliches Recht auf die Sache".

*(1243) I, 10 § 1: "Die mittelbare Erwerbung des Eigenthums einer Sache erfordert auszer dem dazu nothigen Titel, auch die wirkliche Uebergabe derselben". § 3 добавляет, что собственность приобретается по традиции лишь тогда, когда сам традист был собствен пиком.

*(1244) I, 9 § 3: "Zur Erwerbung des Eigenthums wird die Besitznehmung erfordert".

*(1245) I, 2 § 342.

*(1246) I, 9 § 369.

*(1247) I, 12 § 288.

*(1248) II, 11 g 414, 573.

*(1249) I, 10 § 12: "Um die Ungewissheit des Eigenthums der Grundtucke und die da-raus entstehenden Prozesse zu verhuten, ist jeder neue Erwerber schuldig sein Besitzrecht in das Hyp.-Buch eintragen zu lassen".

*(1250) I, 10 § 13.

*(1251) I, 10 § 15, 16. Ср. устав 1783.

*(1252) I, 10 § 7: "Der im Hyp.-Buch eingetragene Besitzer wird, in allen mit einem Dritten uber das Grundstuck geschlossenen Verhandlungen als der Eigenthumer desselben angesehen".

*(1253) I, 10 § 8: Wer mit einem solchen eingetragenen Besitzer in dergleichen Verhandlungen sich einlasst, dessen Befugnisse kann so wenig der nicht eingetragene Eigenthumer, als der, dessen Recht nur von diesem sich herschreibt, anfechten".

*(1254) I, 10 § 18. "Wenn verschiedene Personen einen an sichrechtsgultigen Titel zur Erwerbung des Eigenthums einer nubeweglichen Sache erhalten haben, so geht derjenige, dessen Titel von den im Hyp.-Buch eingetragenen Eigenthumer herfuhrt, den ubrigen vor". § 19: "Haben die Pratendenten iusgesammt ihren Titel von diesem eingetragenen Eigenthumer, so gebuhrt demjenigen, der seinen Titel zuerst hi das Hyp.-Bach hat eintragen lassen der Vorzug". § 20: Hat noch keiner unter Ihnen die Eintragung erhalten, so kann derjenige, deseen Titel zuerst entstanden 1st, dieselbe vorzuglich fordern".

*(1255) Cp. Plathner в Juristische Wochenschrift за 1847, стр. 540; его же Grundzuge der preuss. Hyp.-Verf. und deren Umsturz durch die neuere Rechtswissenschaft, Breslau 1856; Bornemann в Preuss. Gerichts-Zeitung за 1860, стр, 85; Entwurf eines Gesetzes uber daz Hyp.-Wesen u. einer HO. f. Preassen. Berlin 1864 и др.

*(1256) Для jura in re aliena это намерение и выражается. I, 2J. § 4; "Bey Grundstucken u. Gerechtigkeiten hat die Eintragung des Rechts in daz H.-Buch, die Wirkungen des korperlichen Besitzes der Sache".

*(1257) I, 10 § 10.

*(1258) I, 10 § 10: "Weiss аbег derjenige, welcher mit dem eingetragenen Besitzer huber das Grundstuck Verhandlungen schliesst, dasz derselbe nicnt wahrer Eigenthumer sey, so kann er dadurch, zum Nachtheile des letzten, kein Recht erwerben". Частный случай знания вытекает из отметки в книге спора о собственности (I, 10 § 1J.). Начало относится и до коллизии нескольких титулованных (§ 24, 25).

*(1259) I, 22 § 16, 17.

*(1260) I, 22 § 18.

*(1261) I, 22 § 20.

*(1262) 22 § 21.

*(1263) I, 21 § 4. Как оказывается, Суарец, в Revisio monitorum, ad tit. 20 § 14 обратил большое внимание на это начало, усматривая в нем "jetzige neue Theorie", в духе которой должно было быть переработано все учение о сервитутах. Но из этого ничего не вышло, т. к. боялись чрезмерной работы чиновников, См. Gesetz - Revision, Pensum III, Entwurf 1829. I, 31 стр.

*(1264) В том же учении о jura in re aliena Ландрехт повторяет и начало bona fides, с большей обстоятельностью, чем где-либо. I, 19, § 5: "Kann aber der Besitznehmer uberfuhrt werden, dasz ihm das zu derselben Sache erlangte personliche Recht des andern zur Zeit der Besitzergreifung schon bekannt gewesen sey; so kann er sich seines durch die Uebergabe entstandenen dinglischen Rechts gegen denselben nicht bedienen". § 6: "Vielmehr musz zwischen ihnen die Frage: welcliem von beiden durch die Einraumung des Besitzes ein dingliches Recht beizulegen sey? lediglich nach der Beschaffenheit ihres beiderseitigen personlichen Rechts zur Sache entsehieden werden".

*(1265) Hafrescript v. 5 Mai 1794 у Rabe, II, 628.

*(1266) Fur die Preussische Staaten. 1 Th.. Berlin 1795.

*(1267) I, Th. L Tit. 4 Abschn.

*(1268) II, Th. 2 Tit. § 28-36 и 3 Tit. §10-20.

*(1269) Dernburg, I, 25.

*(1270) Все эти мероприятия находятся у Rabe, III, стр. 126, 158, 200, VI, 227, IV 85; V 646, VI 126, VII 564, VII 328, 333; ср. Dernburg u. Hinr. I, 39 и след.

*(1271) Все эти меры находятся; в Gez.-Samml. fur Kongr. Preuss. за 1815, стр. 185; за 1818, стр. 45; так же стр. 20; за 1820, стр.101; за 1825 стр. 153, 236 и за 1834 47; а также в т. Kamptz Jabrbucher V, 43, и в Graeff, IV стр. 236. Ср. также Dernburg u. Н. I, стр. 39 и след.

*(1272) Ges.-S. стр. 11.", передавшей обязанности апелляционным судам. Опасности для нового права больше не было, так как оно достаточно окрепло и пустило глубокие корни в практике, а сверх того оно привлекало к себе теперь и внимание науки, дотоле остававшейся глухой к новому течению в праве, вследствие своих романистических тенденций *) " Ср. Dernburg u. Hinr. I, 25.

*(1273) См. Dernburg u. Hinr., I, 27.

*(1274) Материалы к АНО. Dernburg и И. I, 27.

*(1275) Rescript an das Hofgericht zu Insterburg v. 9 Mz 1779 (Rabe I, 7 стр. 757): требуется только представление Designation недвижимостей, необходимой для приведения в известность земель, подчиненных LandesJnstiz-Gollegium, Rescript v. 24Dz. 1792 (Rabe II, 377).

*(1276) АНО I, § 7 не указывает на таковые. Это предрешает и Rescript des Gross-Canzlers т. 5 Nov. 1777 an die West-Preuss. Regierung (Rabe I, 6 стр. 259). Ср. Dernburg. H. I, 27.

*(1277) Dernburg u H. II, 27, 28.

*(1278) АНО IV; Dernburg u. H. I, 31-34.

*(1279) Kab.-Og. У. 9 Mai 1839 (GS. 163): указание предшественникасобственника нетребуется.

*(1280) Dernburg u. Hinrichs I, 34-38.

*(1281) Эта политика, провозглашенная еще Уставом 1783 г. и Ландрехтом, проводится и позднее, напр. КО. v. 9 Mai 1839, II, Instr. des I,-M. zur H.-Nov. v. 3 Aug. 1853 § 2 (L-M.-Blatt).

*(1282) Правительство издавна боролось с этим злом, как показываете эдикт от 19 окт. 1775 для Вост. Пруссии и Литовии, запрещавший отчуждение принадлежностей, отделенных от главных имений и выставляемых под особым именем. Мотивом служило то, что такие отчуждения вносят путаницу в кадастр (Rabe, I, 6, стр. 67. Эдикт ссылается еще на более ранние меры от 1717 и 1745 г. К концу 18 столетия парцелляции становятся уже так часты, что вызывают целый ряд инструкций со стороны высших органов управления низшим, местным, которые неизменно настаивают на строгом соблюдении предписаний устава 1873 и Ландрехта, не особенно охотно воспринимавшихся жизнью. Таковы: Rescript des Gross-Kanzlers an die Ostpreussische Regierung v. 29 May 1789, Rescript des Grosskanzlers v. 30 Nov. 1789, Publicandum des Generaldirectorium v, 28 Mai 1795, Rescript des Justizministeriums v. 19 Oct. 1800 и ми. друг, (Находятся у Rabe (I, 7 стр. 772, 775, 791, III 63, VI 281). Ср. Dernburg u. H. I, 29. Но настоящее движение в сторону раздробления, парцелляции имений дал эдикт 9 окт. 1807, положивший начало отмены в Пруссии Феодального строя, провозгласивший широкую свободу оборота имений, приобретения и отчуждения, дробления и разделов их и привлекшей к гражданскому обороту все население страны, прежде закрепощенное. Мера была вызвана затруднительным положением государства в борьбе с Наполеоном и целилась восстановить экономическое благосостояние нации. (GS, за 1822, стр. 170).

*(1283) См. все рескрипты предш. примеч.

*(1284) Особенно интересен и исторически важен покончивший с этими вопросом Plenarbeschluss v. 19 Mz. 1855, Prajudiz 2616 находится в Entsheidungen des kon. Ober-Tribunals, Bd 30 (II Folge Bd 10) Berlin 1855,1 N, 1 стр. 1): "Вещное право ипотечного кредитора распространяется и на ту долю субстанции заложенной недвижимости, не отличенную специально в ипотечной книге, которая уже до записи ипотеки перешла в собственность 3го лица, но не была списана с главного имения по ипотечной книге за это время". В тексте решения, В мотивах, это положение распространяется и на принадлежность, причем не делается различия между специально перечисленными долями и принадлежностями имения и между вовсе не перечисленными, так как закон довольствуется и общим наименованием недвижимости. Мотивы указывают и ряд колебаний, встречавшихся раньше в судебной практике, приводят и самые те решения. Колебания касались не только общего вопроса о действии публицитета в подобных случаях, по и частного вопроса о том, различать или нет действие публицитета в отношении субстанциональной доли и принадлежности. Устраняя навсегда все эти колебания и провозглашая полное действие публицитета для всех случаев, решение 1855 г. руководится соображением существенной важности ипотечного режима для оборота, перед которой должны уступить, все соображения мягкости и пощады к страдающим оттого интересам лиц, не сообразующихся с предписаниями закона. Другие решения см. у Dernburg u. Н. I, 29.

*(1285) Rescript У, 20 Febr. 1785 (Hoffmann, Repertorium, стр. 217), Instruction v. ft Ang. 1893 f. d. Dep. Naumourg §67, Verfugung v. 23 okt. 1839 (Just.-Mm.Bl. стр.352).

*(1286) VOg. v. 31 Mz. 1834 (GS, стр. 47), Aller\ochste Qrclre v. 2 Aug. 1840 (Jnst.Min.-Bl. стр. 250), Instruct, v. 30 Jan. J842 (Just.-Min.-BI. стр. 67).

*(1287) Instruction zur H.-Nov. v. 24 Mai 1853 Art. 2 N 2 (Just.-Miu. Bl. стр. 275).

*(1288) Rabe VIII, 352.

*(1289) Rabe X, 409.

*(1290) Gesetz Revision, III Pensum, als Menuscript gedruckt, Berlin 1829.

*(1291) Voss, Bemerknngen und Vorschlage sur Revision der HО., в 1830 г, отпечатанная для тесного круга лиц, а в 1831 г. появившаяся в Kamptzsche Jahrbucher f. d. Preuse, GG., R.-Wiss. u. R.-Verw. Bd. 37, стр. 244; Bornemann, Syst. Darst. des Preus. Civ.-R. стр. 124 (II изд.).

*(1292) v. Kamptz, Annalen der Pr. Staatsverw. Bd. XI стр. 588.

*(1293) GS. 1831 стр. 251.

*(1294) От 29 авг. 1784 и от 26 МАЯ 1804 (Neues Archiv, Bd. 3 стр. 486, Rabe VIII 69, так же в Gesetz-Revisiou, Pensum III als Man. abgdr. Berlin 1829).

*(1295) От 19 июня 1816, 27 мая 1819, 26 Mp. 1834 (v. Kamptz Jahrb. Bd. 8 стр. 53, Bd. 13 стр. 303, Bd. 43 стр. 203. Ges.-Revision, Pensum III указывает еще на рескрипт 14 ф. 1815 и 9 дек. 1818.

*(1296) Эту связь двух вопросов отмечают и проект 1869 г. стр. 31 и проект Мин. Сел. Хоз. 1863 г. стр, 127.

*(1297) См. в Arnsb. Archiv XI 440, XII 285, Striethorst Arch. Ill 225, особ. 227 VIII 226.

*(1298) Striethorst Arch. III 223.

*(1299) Сначала по частному вопросу в Plenarbeschlusz v, 7 Juli 1851 (Entsch. XXI, 10), а потом и в общей Форме в Plenarbeschluss v. 6 Mz, 1854 (Entsch. XXVII 287) Последнее решение, знаменитое своей исторической ролью, так как окончательно утвердило отношение суда к вопросу, гласить: "Ist der Besitztitel eines Grundstucks auf eine Person eingetragen, die nicht wahrer Eigenthumer ist, und hat jemand von dieser Person, sei es auch redlicher Weise, das Grundstuck ganz oder Theilweise angekauft, аbег noch nicht ubergeben erhalten, befmdet, sich dasselbe vielmehr im Besitze des wahren, nicht eingetragenen Eigenthumers, so kann der Kaufer gegen den Letzten ein Recht auf die Sache, seibst wenn die Eintragung auf ihn geschehen, nicht geltend machen. Prajudiz 2501".

*(1300) Die Preuss. Ges.-Entwurte uber Grund.-Eig. u. H.-Becht nebst Motiven. Berlin 1869 стр. 32.

*(1301) Plathner в Jur. Wochenschrift за 1847 стр. 450, его же брошюра, Grundzuge der Preuss. H.-Verf. u. deren Umsturz dureh die neuere R.-Wiss. Breslau 1856, Bornemann, в Preuss.-Ger.-Zeitung за 1860 стр. 85. Но в своем syst. Darst. des Preuss. Civ.-R. Berlin 1842, стр. 124, Bornemann колеблется, т. к. излагает действующее в жизни право, все же он учит: "Недвижимости могут быть тридированы действительным образом лишь тем, кто значится собственником по книге. Натуральный собственник должен признать действия книжного собственника за обязательные для себя. Впрочем, все это - исключения из общего правила о традиции. Bona fldes проникает все учение о приобретении".

*(1302) Koch, Kommentar zum ALR, III изд. Anmerc. 4 zum § 6 ALE I, 10; он же в Privatr. изд. II Bd. I стр. 480. Dernburg u. Н., Das Preuss. HR, примыкают к этому же взгляду, следуя за установившейся практикой.

*(1303) Ср. вообще конструкцию отношения книжного и натурального собственника, как и общее влияние ипотечной книги на вещное право у Prinz, der Einfluss der Hyp. Bnch.-Verf. auf das Sachenrecht. Berlin 1858, стр. 27-31.

*(1304) Проект 1869 г. Мотивы стр. 33 со ссылкой на суд. решения, находящиеся в Striethorst XXXII 72, XLII 249, Entscheidungen XLIV 77;Striethorst V 259, XII 257, Gruchot Beitrage VIII 578 прим. Менее отчетливо та же картина рисуется и проектом Мин. Сел. Хоз. стр. 127 и след. Но проекты все же не скрывают той истины, что водворившееся в жизни право не покрывается Ландрехтом и что вина за искажение Ландрехта практикой падает на самый Ландрехт, на его систему и неясности. См. проект.. 1869 г. стр. 33, проект 1864 г. стр. 25.

*(1305) См. проект 1864 г. стр. 26 и след.; проекта 1869 г. стр. 34 и след.; проект Мин. Сел. Хоз. 1863 г. стр. 127 и след.

*(1306) Prajudiz des Оbег-Tribunals v. 20 Jan. 1853 (Entsch. XXIV 386): "Die Eintragung einer Hyp.-Forderung, welche zu einer Zeit nachgesucht und bewirkt ist, zu welcher derjenige, welcher die Hyp. bestellt hat, in dem Hyp.-Buche als Besitzer eingetragen stand verliert, insofern der H.-Glaubiger in gutem Glauben sich befindet, nicht ihre rechtliche Wirksamkeit, wenn auch das Grundstuck bereits vor Bestellung und Eintragung der Hyp. aus dem Eigenthum dessen, der die Hyp. bestellt hat, herausgegangen war und von Seiten des Instrumentirenden Notars Abschriften des Veranssrungsvertrages zu den Hyp.-Akten eingereicht worden, ohne dass jedoch auf Grund dieses Vertrages die Eintragung eiuer Protestation des neuen Erwerbers nachgesucht und erfolgt ist".

*(1307) Bornemann, syst. Darstellung des Preuss" Civ.-R. Berlin 1843.

*(1308) Koch, Kommentar, 2 изд. N. 60 к § 424 I, 20 и Prajudiz des Ober-Trib), v. 20 Febr. 1849, Entsch.. XVII 270.

*(1309) Bornemann, Syst. Darst., 2 изд., IV 222, 23.

*(1310) Erk. des Ober-Trib. v. 12 Juni 1849, Entsch. XVIII 256.

*(1311) Koch Kommentar к § 250 cit. Anm. 78; Bornemann, Syst. Darst. IV 223.

*(1312) Mathis, Iur. Mon-Schr, III, 281.

*(1313) Bornemann, IV 222 и Krause в Simon u. v. Strampf. Z I, 11.

*(1314) Ulrich в Jur. M.-Schr. 1844 стр. 320 и след. 329 и сл.

*(1315) От 12 окт. 1832 г. (Graeff YI стр. 56).

*(1316) Ср. мотивы к проектам 1864, 1869 г.г. и к проекту Мин. Сел. Хоз. 1863 г.

*(1317) Это мнение комиссии от 30 шля 1802 г. дословно отпечатано у Graeff, Sammlung sammtl. Vogen. XII, 33.

*(1318) У Graeff XII, 40 стр.

*(1319) Graeff, 20.

*(1320) Min. der Landw., Denkschrilt. 1867, стр. 156.

*(1321) Just.-Min. Bl. 1841, стр. 27.

*(1322) I.-M.-B1. 173 стр.

*(1323) См. Von * * * *, Ist. die Hyp., nach Preuss. Recht, ein accessorisches, oder ein selbstandiges dingliches Recht? Marienwerder. 1831. (Von * * * * оказывается Koch, см. Min. Landw., Denkschrift, 152 стр.).

*(1324) Erk. v. I sept. 1838 (Iurist. Wochenschr., 801 стр.).

*(1325) Von * * * * "Ist die Hypothek, nach Preuss, Rechte, ein accessorisches., oder ein selbstandiges dingl. Recht?" Marienwerder 1831; Pape, Eutgegnung auf die von dem kon. Ober-Trib. in Berlin in seinen Rechtsspruchen aufgestellte Ausicht v. dem Wesen der H. nach. Preuss, R. Berlin 1858; v. der Hagen, Die Hyp. des Eigenthumers. Arnsberg 1836 и MH. др. (см. у Hagen).

*(1326) См. особ. v. der Hagen, цит. труд.

*(1327) Цит. труд, стр. 283 и др.

*(1328) Кстати, замечу, что абсолютная Locus-Theorie, согласно которой собственник, как таковой, распоряжается отошедшей к нему ипотекой (начало усвоено Мекленбургским правом), в противоположность относительной Locus-Theorie, согласно которой собственник распоряжается отошедшей к нему ипотекой лишь как ипотечный кредитор, и нуждается, след., в сукцессии ипотек (начало усвоено в Прусском законодательстве и имперском уложении), - встречала сторонников и позднее, в лице Дернбурга (Das Рreuss HR) и Гирке (Entwurf eines biirgerlichen Gesetzbuches). Эти юристы вовсе не находили особых теоретических трудностей при конструировании абсолютной Locus-Theorie, а в то же время признавали ее и более простой и менее искусственной, чем относительная Locus-Theorie, что и делает первую более практичной и современной. Дернбург же вооружается, против самого приема, что законодатель в своем свободном творчестве считается для чего-то с теоретическим догматизмом. Законодатель должен руководиться только соображениями практических потребностей времени, и не его дело разбираться в тонкостях теоретического догматизма. Напротив, теория должна разбираться в творениях законодателя. Однако, ни Дернбург ни Гирке не склонны конструировать ипотеку как право на определенную и точно отграниченную долю цены недвижимости. Ипотека есть право на вещь, в ее ценовом моменте; иначе необъяснимы случаи, когда ипотека заведомо превышает всю цену недвижимости; необъяснимы и другие правомочия ипотекария, а главное, - цена вещи колеблется и зависит от массы конъюнктур... Все значение теории - Locus выражается: скорее в признании абсолютного начала Формального ранга ипотек, раз присвоенного им, благодаря чему последующие ипотеки принципиально не повышаются в ранге, за погашением предшествующей ипотеки.

*(1329) Publicandum v. 20 F. 1802 и Rescript v. 2 Mai 1804.

*(1330) Rescr. v. 15 Mz. 1824.

*(1331) Rescr. v. 15 F. 1813.

*(1332) Rescr. v. 12 Маi 1823.

*(1333) Vg. v. 14 Jan. 1813.

*(1334) Vg, v. 19 Dec. 1894.

*(1335) Rescr. v. 25 Juli 1811.

*(1336) Закон от 20 ф. 1802 г., рескрипты от 24 авг, 1784, 20 дек, 1792, 8 марта. 1800, 1 мая 1804, 26 июля 1806.

*(1337) Все эти меры находятся в Gesetz-Revision, Pensum III, Entwurf 1829. m. I стр. 21, 22, 33, 34, 35, 66, 75.

*(1338) Работы камеры отпечатаны в нескольких десятках томов, под названием "Verhandlungen der zweyten Kammer der Standeversammlung des Kongr. Bayern.Munchen 1819 и 1822.

*(1339) См. продолжительные прения по поводу проекта в Verhandlungen от 1819 г. томы: I, 114, V 339, XIII 317 и Verhandlungen от 1822г. томы: III,119, VI 3, X 354, XI 137. Круг идей, в котором вращались прения, очень сходен с таковым же прений французского госуд. сов. при обсуждении ипотечного режима Нап. кодекса.

*(1340) Недурное издание этого закона принадлежит Karl Gutl, Hyp. Ges. fur d. Kungr. Bayern v. 1 Juni 1822. Nordlingen 1880. Лучшую новейшую обработку представляете Regelsberger, Das bayer. HR. Из прежних работ классической является Gunner, Kommentur zum HG, v. 1822.

*(1341) § 1 и 2 в связи с §§ 25, 26.

*(1342) § 49.

*(1343) Regelsberger, Das Bayer. HR. § 10, особ, стр. 36. Основанием для такой кон-струкции служат Регельсбергеру следующие §§ закона 1822 г. § 49: "Der Glaubiger erlangt durch die Hyp. das dingliche Recht, die Befriedigung seiner Forderungen aus der dafur bestimmten Sache zu verlangen"; § 51: "Vermuge der dinglichen Klage kann der Glanbiger verlangen, aus der Sache, woranf er die Hypothek erworben hat, befriedigt oder ZU .seiner Befriedigung sogleich in den Besitz und Genuss der Sache nach den gesetzlichen Vorschriften eingesetzt zu werden"; § 54: "Das Gut, worauf eine Hyp. eingetragen ist, haftet dem Glaubiger fur seine Befriedigung auch alsdann, wenn es sich in den Handen eines andern Besitzers beflndet, und dieser ist, selbst im Falle eines redlichen Besitzes, verbunden, die Hyp.-Forderung, soweit sie dem § 42 gemass auf der Sache haftet, zu bezahlen oder dem Glaubiger das hypothezirte Gut atzutreten, damit er aus den Fruchten oder der Substanz der Sache befriedigt werde"; § 56: "Die Haftung des dritten Besitzers fur sammtliche eingetragene Hypotheken und vorgemerk te Forderungen erstreckt sich nicht weiter, als das Gut zu ihrer Befriedigung hinreicht. Er kann sich daher von allen Anspruchen dieser Glaubiger befreien, wenn er ihnen das Gut abtritt; es ware denn dasz er diese Schulden besonders ubernommen hatte, in welchen Falle er fur die ubernommenen Forderungen als Schuldner auch mit seinem ubrigen Vermugen haften muss, und von den Glaubigern mit einer persunlichen Klage belangt werden kann". II здесь мы имеем не менее и не более данных в пользу построения современной ипотеки, как Realobligation,.. чем в кодексе Наполеона и Прусском Ландрехте.

*(1344) Они указаны у Gutl, в циц. издании. Здесь заслуживает упоминания приведение ипотечного режима в связь с кадастром, по закону 15 авг. 1828 г. § 7, 10-20 (см.Rеgelsberger, стр. 11).

*(1345) Regelsberger, eod.

*(1346) Francke, die Ges.-Geb. des Kgr. Sachsens, Leipzig 1884. I, 132.

*(1347) Siegmann, Das kugr. Sachs. HR., стр. 6.

*(1348) Находятся в Ges. u. VO.-Blatt f. Sachsen за 1843 стр. 183 и сл. Новейшая обработка его дана Siegmann, Das Kungr. Sachsische HR.

*(1349) Однако, Siegmann категорически отказывается призвать ипотеку закона 1843 г. за Realobligation, и решительно держится романистического взгляда на нее. Опорой Зигману служило, отчасти, самое право. В то время как закон 1843г. еще допускает неточность выражения, очевидно, не подозревая, что на ней будут строить германисты свою Realobligation (§ 87 и 88 закона 1843 г. говорит о Haftung des dritten Besitzers fur die Schulden des Grundstucks), Уложение 1864 г., вышедшее в эпоху националистических увлечений теории, выражается уже осторожнее, отнимая почву у восторженных германистов (§ 430: "Der Beklage kann die Pfandklage abwenden, wenn er dem hypothekarischen Glaubiger volle Befriedigung wegen der Forderung leistet, fur welche das Pfand haftet").

*(1350) Маловажные изменения указаны у Francke, Die GG. des Kungr. Sachsen. Leipzig 1884 I, стр. 453, 679, 743, 812, II, стр. 31, 181 и друг.

*(1351) VG. v. 13 Dz, 1806 (Raabe П, 464).

*(1352) Vg. v. 12 Dz. 1807, Vg. v. 24 Dz. 1808 (Raabe VI, 65).

*(1353) Vg. v. 10 Jan. 1812 (Raabe II, 465). Толкование индульта в Vgen v. 10 Jan. 1812, 26 F. 1812, 21 Aug. 1812 (eod).

*(1354) Raabe П, 469.

*(1355) Eod.

*(1356) Raabe II, 24.

*(1357) Meibom, Das Meckl. HR., 14 стр.

*(1358) Raabe II, 83, Meibom, 15.

*(1359) Meibom, 15 стр.

*(1360) Raabe II, 31.

*(1361) RааЬе II, 32.

*(1362) Meibom, 16 стр.

*(1363) О распространении устава на вольные города см. Meibom, 16 стр.

*(1364) Meibom, 17.

*(1365) Raabe II, 269 стр. О частном землевладении на землях монастырей и рыцарских у Meibom, стр. 17-21.

*(1366) Raabe II, 109.

*(1367) Raabe V, 251. Ср, Meibom, 25.

*(1368) Meibom, 23 стр.

*(1369) Указаны у Meibom 24, 28 и след. стр. Текст всех перечисленных уставов находится у Raabe, в указанных уже нами местах его издания. Лучшая обработка Мекл. ип. права прннаддежит Meibom, Das Mecl. HR.

*(1370) См. ниже.

*(1371) RRHO § 12, RSt.BO § 13.

*(1372) RRHO § 16: "...werden durch die Eintragungen keiue blosse Sicherheitsrechtefur eine personliche Yerhaftung der die Eintragung Beantragenden vielmehr selbstandige dingliche Belastungen des Guts existent. Der Antrag, auf Eintragung ist durch eine solche personliche Verhaftung nicht nothwendig bedingt, vielmehr solcherhalb Alles einer Vereinbarung der Betheiligten uberlassen. Ein spaterer Eigenthumer des Guts ist als solches fur seine Person nicht verhaftet". Ср. еще R. St. B. O. § 19. Чтобы подчеркнуть идею, что ипотека есть строго вещное бремя на имение, еще RHO 1829 г. § 38 открыто провозглашает, что самая ипотечная книга принадлежит имению, а не лицу собственника. Но это, конечно, не означает персонификации недвижимости, как последнюю хотели приписать современной организации ипотечного режима некоторые юристы.

*(1373) См. предш. цитату.

*(1374) Сначала в Jahrb. des gem. deutsch. R. за 1860 IV стр. 510, а потом в Das Mecl. HR. стр. 33 и след. Этот последний труд принадлежал к серии трудов, которые в своей совокупности должны были представить картину партикулярных ипотечных прав важнейших немецких стран и носили общее название Deutsches Нуpothekenrecht. Для отдельных немецких стран очерки современной ипотеки были выполнены отдельными выдающимися местными юристами: баварское право - Регельсбергером, прусское - Дернбургом, австрийское - Экснером и т. д. Редактором всей серии трудов был Мейбом. Задачей труда было подчеркнуть особенности современной ипотеки от римской. Труд был ответом на постановление одного из съездов немецких юристов, состоявшегося в эпоху расцвета национального движения у немцев в 60-х годах и движения их к объединению. И вот эта тенденция труда, как и редакторское влияние Мейбома, имеют своим последствием то, что и для других стран и другими юристами ипотека провозглашается за Realobligation: Регельсбергером для баварского права, Дернбургом для прусского права. Лишь Экснер и Зигманн (для австрийского и саксонского нрава) удерживаются па точке зрения на ипотеку, как строго вещное право. Отсюда то и получает распространение новый взгляд на ипотеку, так Sohm в Grunhuts-Zeitschrift пытается подвести итоги новому течению и т. д. К этому же взгляду присоединяется и Кассо. Замечу кстати, что, хотя новый взгляд не остался без влияния на законодателя того времени (прусские проекты 70-х г. г.), тем не менее Уложение отвернулось от него самым решительным образом, а Дернбург в очерке уложения объявляет его недоразумением (ниже).

*(1375) Кроме очерченных важнейших германских государству прусский ипотечный режим повлиял и на права многих второстепенных германских государств, которых мы, однако, не коснемся в виду незначительной исторической роди нх в развитии исследуемого явления. По тем же соображениям я не касаюсь и права некоторых русских областей, на котором сказывается влияние прусского ипотечного режима, как царство Польское, Прибалтийские губернии и т. д. О проекте вотчинного устава я вообще не говорю в этом исследовании, т. к. предполагаю отвести ему самостоятельное исследование. Влияние прусского права на Французское отметалось в очерке последнего. Здесь же остается указать на влияние прусского права на австрийское право.

*(1376) Das Burgerliche Gesetzbuch fur Westgalizien v. 13 Januar 1797.

*(1377) Algemeines burgerliches Gesetzbuch, Wieu 1811.

*(1378) II, § 425: "Das Eigenthum und alle dingliche Rechte uberhaupt kunnen, ausser den in dem Gesetze bestimmten Fallen, nur durch die rechtliche Uebergabe und Uebernahme erworben werdeu".

*(1379) § 431 eod.

*(1380) § 441 eod.

*(1381) § 432, Порядок и условия записи в §§ 434, 435 h. t.

*(1382) § 436.

*(1383) § 437.

*(1384) § 440.

*(1385) § 443.

*(1386) § 444.

*(1387) § 445; cp. § 481, 526 и др. Формальное право регулируется в Landtafelpatente (§ 446).

*(1388) II, 6 § 447.

*(1389) § 448 eod.

*(1390) § 449.

*(1391) Один титул дает лишь личное Recht zur Sache, но не вещное Recht anf die Sache (§ 451 eod). Очевидно, влияние Ландрехта; понятие Recht zur Sache, однако, выступает в уложении случайно и мало разработано; но оно уже вовсе не вяжется с публицитетом уложения, проводимым на самых широких началах. При недостаточности актов для записи ипотеки, допускается предварительная отметка ее, по правилам о собственности (§ 453).

*(1392) § 457.

*(1393) § 458 h. t.

*(1394) § 461.

*(1395) § 462.

*(1396) § 463.

*(1397) § 464.

*(1398) § 465.

*(1399) § 466.

*(1400) § 469.

*(1401) § 470.

*(1402) Того же требует и уложение для установления залога на залог, каковой случай уравнивается в источниках вообще с цессией ипотеки.

*(1403) См. картину колебаний практики у Exner, Publizitatsprinzip. Сам Ехner настаивает, однако, на коренной идее Landtafel, т. е. на абсолютной publica fides вотчинной книги, за что и пользуется славой чуть ли не утописта. См. Dernburg, Das burg. Recht 1898. III, 132 и друг. А когда Экснер в очерке ипотеки закона 1871 г. рисовал уже иную картину, которая отвечала переменам законодательства, тогда, по недоразумению ему стали приписывать перемену личного его взгляда на публицитет. В действительности же, изменился не взгляд автора, а предмет исследования.

*(1404) См. Maassburg, стр. 15, 16, 32; там и источники.

*(1405) RGB1, 67 стр.

*(1406) 2 мая 1851 г. см. RGB1, 107.

*(1407) 26 июня 1851 г. см. BGB1. 157.

*(1408) Exner, das osterr. HR. 4 стр.

*(1409) RGB1. 222.

*(1410) Exner, Das ost. HR. 4, 5 стр.

*(1411) Staatsgrundgesetz v. 21 Dz 1867 в RGB1, 141 § II. Этим единая материя разделялась между разнородными сферами законодательствования, что вредно отражалось потом на успехе дела. См. Kaserer, Oesterr. Ges. mit Materialien: прения рейхсрата по поводу проекта закона 1871 г.

*(1412) Между прочим, комиссия отвергла положения правительственного проекта о допущении в неограниченной сумме привилегий налоговых требований, о допущении виндикации против 3-го приобретателя, о праве должника на место погашенной ипотеки установить новую ипотеку и о создании с этой целью ипотечных свидетельств; комиссия отвергла институт последних свидетельств потому, что, за недостатком кадастра, находила систему недостаточно падежной для легко циркулирующих ипотечных свидетельств.

*(1413) История реформационного движения и работы рейхсрата содержатся у Kaserer, Oesterreichische Gesetze mit Materialien. Nach Amtlichen Quellen. XV. Reichsgesetz v. 25 Juli 1871 uber das GrBR. Wien 1874. Экстракт данных у Exner, Das osterr. HR. стр 5 и сл. Замечу, что прения палат отличаются большой бесцветностью и невысоким юридическим дарованием. Самое интересное в прениях - это признание, что, в виду низкого уровня народного образования в Австрии необходимо, для записи сделок в вотчинную книгу, как рокового момента для правоотношения, требовать официальных актов сделки, совершаемых надежными официальными органами, которые бы пеклись об интересе темного населения (легалитет?). Прения вскрывают, далее, как мало парламентарии сознают потребности оборота и как последний слабо развит в Австрии того времени; именно, в прениях мы не встречаем отклика на все те. тонкости ипотечной системы, которые захватывали германского законодателя 70-х гг. Текст закона с последующими мерами, между прочим, входит в Manzsche Taschenausgabe der osterr. Gesetze XVIII Bd: Gesetze und Vorschriften uber off. Bucher 6 Anfl. Wien 1838. Лучшая обработка права закона 1871 г. дана у Exner, Das ost. HR.

*(1414) Все эти меры, очень многочисленные, находятся в том же Manzsche Taschenausgabe.

*(1415) Cм. выше. Ср. также Denkschrift. Min. Landw. Berlin 1863, стр. 106.

*(1416) Wllmanns, Zur Reform der Нур.-u. Subhast.-Ges.-Geb. Berlin 1866, стр. 2.

*(1417) Ближайшие за сим соображения об особенностях современной ипотеки заимствую у Deruburg, Das pr. HR., 1-4 стр.

*(1418) Я лично наблюдал ее в Берлине, при осмотре прусских вотчинных книг, который мне был широко открыть благодаря любезности заведующего ипотечным установлением.

*(1419) Dernburg u. H., Das preuss. HR. I 30 прим. 11.

*(1420) Dernburg u. Hinrichs. I 47 стр.

*(1421) Dernburg u. Hinrichs, I 47 и след.

*(1422) Dernburg u. H., eod.

*(1423) Gesetz-Revision. III Pensum. Motive zu den von Revisor vorgelegten Entwurfen des mater. Pf. - u. Hyp.-Rechts, der HO. u. der Prior.-Og. Bd I, u. II. Berlin 1829. Als. Manuscript abgedruckt. Там все вышеизложенное о ревизии законов.

*(1424) Ist die Hyp. nach dem Preuss. Recht ein accessorisches, oder ein selbstandiges dingliches Recht?

*(1425) "Bemcrkungen u. Vorchlage zur Revision der HO". Berlin.

*(1426) System des Civ.-R. Ed II Bd. 2, стр. 124.

*(1427) Philippi, 94 стр. см. в Min.-Ldw. Denkschrift. стр. 111.

*(1428) Отчасти эти предписания нам уже известны, напр. предписание,отменившее принудительную явку титулов приобретения; из других же укажем на VOg, v. 1 Juni 1833 и VOg. v. 4 Mz, 1834, внесшие большую обработку и скорейшее течение секвестрации и субгастации.

*(1429) Данные не отпечатаны, и мы приводим их по Denkschrift, Min.-Ldw., стр. 112 и след.

*(1430) Излагаю по Min. Landw. Denkschrift, стр. 113 и сл.

*(1431) Prufung des amtlichen Entwurfs einer neuen HO. Arnsberg 1848.

*(1432) Recension на проект и на Kerkerinck в Ulrichs Neues Archiv fur Preuss. Recht, Bd. XIV, стр. 170 (1850).

*(1433) В Jnstiz-Min.-Bl, за 1848, стр. 360. и в Nichtamtliche Entwurf einer neuen HO. Berlin 1849.

*(1434) GS. за 1853, стр. 521. Законопроекта с мотивами отпечатан в N 209 Drucksachen der II Kammer. Ср. также Drucksachen N 310 и Drucksachen der I Kammer NN 256, 379, 414. Инструкция министра юстиции от 3 авг. 1853 г. в Just.-Min.-B1. 275 стр.

*(1435) Ср. Dernburg u. Hinrichs I, 51, Min.- Ldw. Denkschrift 115-116 стр.

*(1436) Die Preuss. Hyp.- u. Subh.-Gesetzgebung. Von Meyer, Berlin 1854.

*(1437) Die Reform des Hyp.-Wesens. Berlin 1857. Эта работа вышла в свет после того, как более 10 лет циркулировала в рукописи в правительственных сферах.

*(1438) Других, менее принципиальных предложений Goetze я уже не касаюсь. Geetze набрасывает такую схему общей техники ипотечного дела, которая во многом напоминает собою акт Торренса, и своевременно я отмечу свое предположение, что Торрене, может быть, даже считался с запиской Гoтце.

*(1439) Drucksaclien N 42.

*(1440) J.M.Bl. 176.

*(1441) Drucksachen des Herrenhauses. Session 1857/58, N 85.

*(1442) Stenogr. Berichte des Abgeordn. Hauses 1859/66, стр. 508.

*(1443) От 26 ок. 1861 (Bericht der Kommission Abth. II. Referent Graf. v. Itzenplitz).

*(1444) Protokolle der 6 Sitzungsperiode des Landes-Oekonomie-Collegiums 513.

*(1445) Die Protokollen der Ministerial-Kommissarien v. 14 Nov.-12 Dz. 1867.

*(1446) Min. Ldw. Denkschrift. Berlin 1863. Als Manuscript abgedracht.

*(1447) Entwurf eines Gesetzes uber das H.-Wesen u. einer HO. fur Preussen. Nebst Motiven. Berlin 1864.

*(1448) Bericht der Kommiseiou der Juristischen Gesellschaft zu Berlin, betreffend den Entwurt 1864, 1865 (докдад Graefe).

*(1449) Bekker, Die Reform des H.-Wesens als Aufgabe des norddentsch. Bundes. Berlin 1867.

*(1450) Bemerkungen uber die Entwurfe eines H.-Ges... f. Preussen. v. Achenbach. Bonn 1865.

*(1451) Cp. еще Dernburg u. Н., I, 57.

*(1452) См. Verhandlungen des dritten Deutsches Juristentages 1862, I, стр. 74, 75, 85. Разногласие юристов de lege ferenda, см. 73, 85, 90 стр. eod. и др.

*(1453) Mascher, das dentsche Grundbuch. 11. H.-Wesen. Bei-Hn 1869.

*(1454) Так получилось знаменитое издание Мейбома: "DentscheaH.-R"., где отдельные тома обработаны отдельными юристами для отдельных стран.

*(1455) См. цит. выше работы этих юристов.

*(1456) Enquete uber das Hyp.-Bank-Wesen. Stcenographische Berichte uber die Verhandlungen des Bundes-Rathes des Norddeutschen Bundes fur Handel und Verkebr betreffend die Enquete uber das Hyp.-Bank-Wesen, Berlin 1868.

*(1457) Das landwirtрschaftliche Kredit und Hyp.-Wesen. Berlin 1868.

*(1458) Verhandlungen, 32.

*(1459) Eod. 125.

*(1460) Eod. 11.

*(1461) Eod. 41.

*(1462) Eod. 238.

*(1463) Цит. ниже.

*(1464) Rodbertus v. Iagetzow, Zur Erklarung und Ablulfe der heutigen Kreditnoth des Grund-Besitzes, Berlin 1868, также Verhandlungen, betreffend die Enquete, стр. 238.

*(1465) Willmanns, Zur Reform der Hyp.- u. Subhast-Ges.-Geb. Berlin 1868, стр. 13.

*(1466) Dernburg u. II. 72.

*(1467) См. выше.

*(1468) 14 стр.

*(1469) Die Grandzuge der Preuss. Hyp.-Verfassung u. deren Umsturz durch die neuere R. Wschaft. Breslau 1856.

*(1470) Эти изменения в праве собственности и т. д. на недвижимости несколько преувеличены. Ом. Dernburg, I, учение о собственности; также Willmanns, цит. соч. (ниже).

*(1471) Zur Reform der Hyp.- u. Subhastat, Ges.-Geb. Berlin 1868.

*(1472) См. развитие этих идей у Willmanns, Zur Reform der Hyp.- u. Subk.Ges.-Geb. Berlin, 1866, его же Die, Kreditnoth der Grundbesitzer. Berlin 1868-, Berndt, Der Kredit fiir den landlichen Grmidbesitz, Berlin 1858. Lette, Das landwirthschaftliche Kredit n. Hyp.Wesen. Berlin 1868; Saeriger, Eeform des landlichen Kreditwesetis. BromLerg 1857. Bekker, die Reform des H.-Wesens als Aufgabe des nordd. Bundes. Berlin 1867. Bericht der Kommission der lur, Ges. zu Berlin, betreffend den Entwurf 1864. Berlin 1865 и друг.

*(1473) Willmanns, 15.

*(1474) Berieht der Kommission der Jur. Ges. zu Berlin, 20 стр.

*(1475) Lasker в Verhandlungen der Enqnete, 15 стр., Lette, Das landw. Kr.47 стр., Bekker, 74 стр. и друг.

*(1476) Bekker.

*(1477) Стр, 75 eod.

*(1478) Стр. 25 и след.

*(1479) 77-78 стр.

*(1480) Стр. 18.

*(1481) Стр. 51.

*(1482) Вильманс, 29, 33; Беккер, 76, 77; даже Дернбург, Das Preuss H, R. II и даже Gierke, Entwurf eines Burg. GB.

*(1483) См. особенно Willmanns, стр. 29 и след.

*(1484) Willmanns, стр. 31 и след.

*(1485) Eod. 37; также Lette и Bekker.

*(1486) См. у Willmanns, 38.

*(1487) Willmanns, 38.

*(1488) Bekker.

*(1489) Willmanns, 40 и след., Bekker 79 и след., Lette, 57 и след.

*(1490) Dernfmrg u. H. I, 58.

*(1491) Die Preussische Gesetzentwurfe uber Grand.-Eig. u. H.-Recht nebst Motiven Berlin 1869.

*(1492) Entwurt 1869, стр, 164.

*(1493) Eod. стр. 157.

*(1494) См. Hubner, Die Reformen auf dem Gebiete des Jmmob.-Sachen-Rechts, Breslau 1869; Ziebarth, Die Reform des Grundbuchrechts. Halle 1870; Bahr, Die Preuss. Ges.-Entwurfe uber die Rechte an Grundvermogen. Iena 1870; Winter, Bemerkungen zu den Beschlussen des preuss. Abgeordneten - Hauses uber den am 8 Oct. 1869 vorgel. Ges.-Entwurf. Halle 1871. Dernburg в конце концов держится взгляда на закон 1872 г., как на новеллу, а не кодификацию. См. Das Preuss. HR. I и II.

*(1495) Hubner, цит. соч.

*(1496) Winter, стр. 4 и след., особ, 8 стр.

*(1497) Стр. 75, особ. 78 цит. соч.

*(1498) Ziebatth, стр. 15 и след.; против него - Bahr, 128 и след.

*(1499) См. Werner, die Preuss. Gr. u. H.-Ges. v. 5 Mai 1872 nebst Materialien. Berlin 1872, II, 15 стр.

*(1500) 6 стр. и след.

*(1501) Forster, Privatr. 2 Aufl. Ill, 367.

*(1502) Hyp. u. Grundsch. Gottingen 1869.

*(1503) Стр. 86 и след., особ. 106.

*(1504) Стр. 28, особ. 32.

*(1505) См. труды тех же только что поименованных юристов.

*(1506) Движение проектов в Ландтаге и обсуждение их там, см. у Werner цит. труды ч. I и II.

*(1507) Их два: материальное право вотчинное регулирует Gesetz uber den Eigenthumserwerb und die dingliche Belastung der Grundstucke, Bergwerke u. Selbst. Gerechtigkeiten. Формальное право вотч. регулируется в GrundbuchOrdg. Имеется особое издание их v. Otto Fischer. Berlin 1895.Лучшая обработка их у Dernburg u. H., Das Preuss. HR., I и Dernburg, тоже II.

*(1508) § 1 и 7, GBO.

*(1509) Dernburg u. H. I, 83.

*(1510) § 7, 8 GBO.

*(1511) GBO. § 6.

*(1512) GBO. § 6.

*(1513) Dernburg u. H. I, 84.

*(1514) GBO. § 7-12 и Формуляры к ним.

*(1515) § 1 GBO. Dernburg и Н. I, 85.

*(1516) GBO. § 13.

*(1517) Dernhurg u. H I, 85.

*(1518) GBO. § 19. Dernburg u. Н. I, 85 требует доступности и вотчинных актов, которые дают сведения о правоотношениях, предъявленных к записи, но еще не записанных.

*(1519) Dernburg u. Н. I, 135-142.

*(1520) GBO. § 18. Собрание всех данных о книжных правах с копией книжного листа ведутся по именьям.

*(1521) § 19 GBO.

*(1522) Dernburg и Н. I, 112-118.

*(1523) GBO § 20-29: Grundbuchamt. В 1879 г., однако, вотчинное дело передано было реформированным судам 1-й инстанция (Amtsgericht), где вотчинным установлением является особое отделение этого суда.

*(1524) Dernburg u. Н. I, 89.

*(1525) Dernburg u. Н. 1; 92.

*(1526) GBO. § 25 и след.

*(1527) GBO. § 13; это стало возможно после судебной реформы 1879 г.

*(1528) GBO. § 23, 24 и др.

*(1529) GBO. § 1, 4, 8.

*(1530) Dernburg u. Н. I, 175 и след.

*(1531) GBO. § 30.

*(1532) GBO. § 30-41, 47. EG. § 3, 14, 19, 49, 53.

*(1533) GBO. § 42.

*(1534) GBO. § 18.

*(1535) GBO. § 46 и др., EG. §, 19. Dernburg u. H. I, 118-128.

*(1536) § 43 GBO.

*(1537) Eg. § 1, 12, 18.

*(1538) GBO, § 43. Dernburg u. H. I, 130 и сл.

*(1539) GBO. § 44.

*(1540) § 57, 121 GBO.

*(1541) Dernburg и H. I, 132 и сл.

*(1542) GBO. § 29.

*(1543) GBO. § 88, 89, 91, 92, 102, 119, 121; EG. § 8, 9, 16, 22, 27, 49, 58-60, 70.

*(1544) GBO. § 119 и след. Выдается только свидетельство pro informatione. § 120.

*(1545) D. u. H. I, 233.

*(1546) Eg. § 5.

*(1547) Eg. § 5. Ср. D. и Н. I, § 22.

*(1548) ЕG. § 1.

*(1549) Dernburg u. H. I, § 23.

*(1550) EG. § 2.

*(1551) Dernburg u. H. I, § 23.

*(1552) Eod.

*(1553) § 9, 10. Eg.: туманно, обще и сбивчиво, - так что легко могут быть понимаемы в том смысле, что абстрактная природа Auflassung сводится только к исключению легалитета и не имеет материального значения, где все остается по-прежнему, т. е. приобретение оспоримо и в порядке виндикации, в случае пороков личного отношения об отчуждении.

*(1554) GBO, § 10.

*(1555) § 3 EG.

*(1556) § 4 EG.

*(1557) § 9.

*(1558) Ср. D. и Н. I, § 21 и друг.

*(1559) § 7, ср. Dernburg u. H. I, § 21.

*(1560) § 7 EG.

*(1561) Ср. D. u. Н. I, § 21. Там же читатель найдет интересный очерк влияния вотчинной системы на природу вещных исков о собственности.

*(1562) D. u. Н. I, § 31.

*(1563) § 12, 13 EG.

*(1564) § 14 EG.

*(1565) § 17 Eod.

*(1566) § 15.

*(1567) Закон очевидно полагал, что ипотека, при наличности вотчинного долга, чаще, всего будет служить целям только обеспечения требований, а не кредитного оборота. Но в жизни ипотека по-прежнему обращается больше, чем вотчинный доли; отсюда и раздаются снова голоса В пользу отрешения ипотеки от личного требования. См, Dernburg, II кн. 2, отд. I.

*(1568) § 23.

*(1569) § 24.

*(1570) Жизнь, однако, знает ипотечные свидетельства, и Дернбург уравниваешь их в отношении значения с вотчиннодолговыми свидетельствами (§20). Это имеет за себя то основание, что ипотека систематически выдвигалась жизнью к обороту.

*(1571) § 19 п. 2 EG.

*(1572) Dernburg II в разных местах.

*(1573) § 18 EG.

*(1574) § 20 EG.

*(1575) II 83.- Это значение Дернбург там же приписывает и ипотечному свидетельству, где выдача его имеет место. Последний взгляд не вытекает из закона, но практика создает основания и ему, сближая ипотеку с вотч. долгом по оборотоспособности.

*(1576) Dertmrg II, §18.

*(1577) § 28.

*(1578) Dernburg II 59.

*(1579) § 30-33, Dernburg II, § 19-22.

*(1580) § 42. См. Dernburg II, § 24.

*(1581) Eg. § 30, 25 и друг. Dernburg II, § 25.

*(1582) Eg. § 24. Dernburg II, § 26, 27.

*(1583) § 53.

*(1584) § 54.

*(1585) Dernburg II, § 28.- Лично Дернбург сожалеет об этом и объясняет все неясным представлением судебной практики различия цессии хирографарных требований и ценных бумаг, к числу которых судьбы систематически приобщали ипотечное свидетельство.

*(1586) Dernburg II, § 59.

*(1587) Eod.

*(1588) § 55, - Дернбург склонен допускать бланке - цессию даже в виде простой подписи имени уступщика-кредитора (II стр. 220).

*(1589) Дернбург настаивает, чтобы и юридически он третировался в таких случаях как бумага на предъявителя. II 221.

*(1590) § 52 п. 2.

*(1591) § 39.

*(1592) § 53.

*(1593) Dernburg, II 247 и след.

*(1594) § 38.

*(1595) Такого мнения держится именно Дернбург II 241 и след.

*(1596) II, § 33.

*(1597) § 37 EG. "Durch die Eintragung der Hypothek und der Grundschuld wird fur den Glaubiger die dingliche Klage gegen den Eigenthumer begrundet. Der letztere haftet nur mit dem Grundstuck nach Maszgabe der §§ 30, 32". § 43: "Der hypothekarische oder Grundschuldglaubiger, dessen Anspruch vollstreckbar geworden, hat das Recht, auf gerichtliche Zwangsverwaltung und gerichtliche Zwangsversteigerung anzutragen".

*(1598) Deklaration u. 21 Mz. 1835.

*(1599) ROHG, VIII 118 у Dernburg II 70.

*(1600) § 41 Eg.

*(1601) II 78 и след.

*(1602) § 34 и 17.

*(1603) § 35, Догматические подробности у Dernburg II § 37, особ. стр. 275 и след.

*(1604) § 62.

*(1605) § 63.

*(1606) II 270.

*(1607) См. об этом у Dernburg II, § 38.

*(1608) § 70. Eg.- Подробности у Dernburg II § 40.

*(1609) § 57.- Но есть случаи простого материального прекращения, как гибель вещи, истечение срока, наступление резолютивного условия и т. д. Dernburg II 310.

*(1610) § 58 Eg., § 94 GBO.

*(1611) § 63, 64.

*(1612) § 65, 66.

*(1613) Дернбург не признает между обеими организациями никаких существенных материальных различай, при чем опирается больше всего на практику и прежнее законодательство и старается представить ипотеку в свете последних. Кроме того, что вотчинный долг - самостоятельное право, а ипотека хотя относительно, акцессорное право, между обеими организациями, действительно, нельзя найти иных существенных отличий. Но Дернбург умаляет и это различие, руководясь постановкой ипотеки па практике, которая действительно систематически сближала ипотеку с вотчинным долгом даже в указанном моменте их наибольшего первоначального различия. Дернбург даже требует, чтобы ипотека была провозглашена вполне самостоятельным правом, а вотчинный долг был вовсе отменен. Но закон 1872 г., как мы видели, не хотел такого сближения двух организаций, а пытался отвести ям различное поле действия, и только не провел свое намерение до конца, благодаря столкновению различных законодательных факторов.

*(1614) Кроме солидного труда Дернбурга, такое значение именно принадлежит работам: Janke, Zur neuen H.-u. Gr. В.-Og. Stettin 1872; Blanckart, Wie habe ich mich bei der Einfuhrung des Gr. Buches zu verhalten. 1890. Johow, Zur Lehre von den Rechten des Pfandglaubigers. Berlin l871, Reusch, Die Zuruckfuhrung des Grundbuchs auf die Steuerbucher Berlin 1890; Neuman, Die Verbindung des Grundbuchs mit dem Steuerbuch. Berlin, 1893; Paris, Collision der H. mit dem Eigenthum. Coslin 1875; его же Uebertragungsform der Grundschuld. Berlin 1883; Goldschmidt, Systematik des Pfr. u. der H. des Eigenthumers. Berlin 1877; Kahnast, Untersuchung des Grundsch.-Begriffes, Berlin 1878; а особенно Forster, Preussisches Grundbuchrecht и друг.

*(1615) Литературой мне служили больше всего Dernburg, Das burg. Recht. Halle 1898 III, Mittelstein, Das Hyp. R. des Burg. Ges.-B. Hamburg 1898. Gierke, Entwurf eines Burgerlichen Gesetz-Buches, Oberneck, Das Hyp. R. des Burg. Ges.-Bucbes Berlin 1897, Schwind, Wesen und Inhalt des Pfandrechtes, Jena 1899.

*(1616) Entwurf eiries burgerlichen. Ges.-Baches fur das deutsche Reich.Berlin u. Leipzig 1888.

*(1617) См. 1-ый проект стр. 201, особ. 203.

*(1618) См. Verhandlungen dea Reichstages zum В. GB. Bd. I 139, Bd. II 18, Bd. III 3073 и друг.

*(1619) Berlin 1897.

*(1620) Ср. Dernburg, Das burg. Recht des Deutsch. Reichs u. Preuss. III. Halle 1898, § 33.

*(1621) GBO § 1.

*(1622) GBO § 71 и след. Dernburg, стр. 99.

*(1623) § 839.

*(1624) § 12.

*(1625) Ср. Дернбург, III 102.

*(1626) GBO § 1 и 2.

*(1627) § 2. п. 2.

*(1628) § 85 GBO.

*(1629) § 3 GBO.

*(1630) § 4.

*(1631) § 94 GBO.

*(1632) § 9 п. 1.

*(1633) § 9 п. 2.

*(1634) Dernburg III 107.- В целях практических помещение сделок в установлении, хотя они и не принимаются в соображение при записи, рекомендовалось еще при обсуждении прусского закона 72 г. в палате господ. См. Werner II.

*(1635) § 11 GBO.

*(1636) BGB § 892 и друг.

*(1637) " § 3.

*(1638) § 90.

*(1639) § 13 GBO.

*(1640) Ср. Dernburg III 117.

*(1641) § 13, 39 GBO. Dernburg III 117: напр., оно есть и суд, заведующий делами о наследовании.

*(1642) См. GBO §7, 8, 23, 52, 53, особ. 54, наконец, 76. См. также Dernburg III 117.

*(1643) § 39 GBO.

*(1644) Dernburg, III 118.

*(1645) § 19 ср. Deraburg, III 118.

*(1646) BGB. § 873.

*(1647) GBO. § 20: тоже при Superficies.

*(1648) GBO. § 40, 41, BGB. §1155, 2205-2209, 2213. Cp. Dernburg, III 119.

*(1649) GBO. § 13-15.

*(1650) GBO. § 28. Dernburg III 120.

*(1651) GBO, § 29, 30. Dernburg III 120.

*(1652) § 18 GBO.

*(1653) GBO. § 45.

*(1654) Dernburg III 122.

*(1655) См. Dernburg III 186 и след.

*(1656) BGB. § 142.

*(1657) BGB. § 883.

*(1658) Dernburg III 190.

*(1659) BGB. § 928, 875.

*(1660) § 1168 eod.

*(1661) § 889 eud.

*(1662) Подробности о партикуляризмах у Дернбурга III 254.

*(1663) Догматические подробности у Dernburg III 255 и след.

*(1664) BGB § 313.

*(1665) Einfg. z. BGB. § 120. Ср. Dernburg III 90.

*(1666) BGB. § 986, 859; 955. Dernburg III 263, 64.

*(1667) BGB. § 927. Dernburg III 264.

*(1668) BGB. § 873 и спец. предписания.

*(1669) BGB. §§ 1184-1190.

*(1670) Она родственна гессенскому праву и другим, а также и ипотеке, предложенной в 1872 г, прусской палатой господ.

*(1671) Она родственна гессенскому праву и другим, а также и ипотеке, предложенной в 1872 г, прусской палатой господ.

*(1672) Eod.

*(1673) BGB. § 1186.

*(1674) BGB. 1138.

*(1675) BGB. 1138.

*(1676) § 1199.

*(1677) Дернбург, III 576, третирует как особые образования - ипотеку и в. д. собственника, также солидарную ипотеку и в. д.

*(1678) BGB. § 238 n. 2.

*(1679) III 576.

*(1680) Dernburg, III 576.

*(1681) BGB. § 1113: "Ein Grundstuck kann in der Weise belastet werden, dass an denjenigen, zu dessen Gunsten die Belastung erfolgt, eine bestimmte Geldsumme zur Befriedigung wegen einer ihm zastebenden Forderung aus dem Grundstucke zu zahlen ist (Hypothek"). § 1191: "Ein Grundstuck kann in der Weise belastet werden, dass an denjenigen, zu dessen Gunsten die Belastung erfolgt, eine bestimmte Geldsumme aus dem Grundstucke zu zahlen ist (Grundschuld")...

*(1682) § 1147; "Die Befriedigung des Glaubigers aus dem Grundstuck und den Gegenstanden, auf die sich die Hypothek erstreckt, erfolgt im Wege der Zwangsvollstreckung". Schwind осуждает формулировку Уложения, гл. VIII. За то последняя устраняет сомнения о природе ипотеки.

*(1683) Из очерка прусского закона 1872 г. мы уже знаем, что юристы, по издании уложения, отказались конструировать современную ипотеку как Realobligation, и перешли к иной ее конструкции, вовсе не посягающей на правовой разум новых ипотечных законов. Здесь укажу, кроме Dernburg III, 577 и 610 и Schwind, введение, гл. VIII и друг., еще на Mittelstein, 182 и Oberneck, 27. Последний требует исправления формулировки судебных приговоров по ипотечным искам.

*(1684) BGB. § 1113, 1191.

*(1685) Dernburg III 578.

*(1686) § 1188.

*(1687) § 1198, см. Dernburg III 579.

*(1688) § 1203.

*(1689) § 1180, п. 1.

*(1690) § 1180, п. 2.

*(1691) § 1164.

*(1692) Отсюда BGB. 1116.

*(1693) § 1192, п. 1.

*(1694) GBO. § 60.

*(1695) § 1185.

*(1696) GBO. § 60.

*(1697) GBO. § 60, 29.

*(1698) BGB. § 1117: Eigenbesitz.

*(1699) § 1163, п. 2.

*(1700) Dernburg III 587.

*(1701) 1154, § 1274.

*(1702) § 1160, п. 1.

*(1703) § 1160, п. 2.

*(1704) GBO. § 42.- Исключение в GBO. § 42, 54.

*(1705) Dernburg III 588.

*(1706) BGB. § 1162.

*(1707) GBQ. § 42, - Частичное свидетельство BGB. § 1152, 1145, GBO. § 61, 62.

*(1708) GBO. § 56, 61, 57, 58.

*(1709) GBO. § 58.

*(1710) § 879 BGB. Подробности у D. III 592.

*(1711) § 268 и 1153. BGB. 880.

*(1712) На практике уступка ранга приводить к сложнейшим и запутаннейшим положениям. См. у Dernburg III 593. BGB. § 880, § 1164 коечто вносят нового в решение трудностей, но не разрешают последних.

*(1713) § 881.

*(1714) Крайне серьезные конфликты, имеющие место при этом институте в жизни, см:. у Dernburg III 596.

*(1715) BGB. § 1119.

*(1716) § 1200.

*(1717) § 1184, 85.

*(1718) § 1163.

*(1719) Dernburg III 601.

*(1720) § 1178.

*(1721) § 894.

*(1722) § 896.

*(1723) § 899.

*(1724) §1177.

*(1725) § 1177.

*(1726) § 1179.- Отдельные случаи сукцессии и их догматический анализ см. у Dernburg III 603.

*(1727) См. Dernburg III 606 и след. Mittelstein, Das Hyp. R. des burg. Ges.-В., отчасти Oberneck, Das Hyp. R. des Burg. G. Buches, Berlin 1897.

*(1728) У D. III 607. Oberneck 44 и Schwind, гл. VIII.

*(1729) § 1137, 38, в связи с § 891-99.

*(1730) § 892.

*(1731) § 1153.

*(1732) Dernburg III 608.

*(1733) Это ясно ив § 1141, п. 1, регулирующего условия востребования ипотеки.- Заслуживает внимания и п. 2, согласно которому востребование действительно, когда направляется против книжного собственника или судом назначенная представителя такового, если собственник отсутствуете. Предписание вносит важные облегчения в порядок осуществления ипотеки.

*(1734) § 1146.

*(1735) § 1142.

*(1736) § 1143.

*(1737) § 1173, - Переход не может исследовать к ущербу кредитора, получающего уплату, напр. к ущербу принадлежащего ему задолженным излишка ипотечного долга. Возражения продавца из правоотношения его с покупателем остаются незатронутыми. § 774, 1143.

*(1738) § 1164, п. 1, п. 1. - Когда личному должнику следует возместить ущерб лишь отчасти, тогда собственник не может осуществить ипотеку в ущерб ипотеке должника. § 1164, п. 1, п. 2. С удовлетворением кредитора уравнивается случай, когда требование и долг соединяются в одном лице личного должника, если черев то прекращается требование. § 1164, п. 2.

*(1739) § 1166.

*(1740) § 1166.

*(1741) GBO. § 13.

*(1742) § 185, п. 2.

*(1743) § 878 ср. 873.

*(1744) То же относится до случая заявления об отказе или изменении содержания права. § 875, 877.

*(1745) § 1113, 1115 ср. Dernburg. Ill 615.

*(1746) § 1115, п. 2: ради краткости.

*(1747) § 1118.

*(1748) Dernburg III 616. Равно - за издержки принудительного осуществления залога. Но издержки по взысканию личного требования не относятся сюда, так как это взысканию не существенно для осуществления ипотеки из недвижимости. Dernburg III 616, 617.

*(1749) Перечень их у Dernburg III 617.

*(1750) § 1114.

*(1751) Ср. Dernburg III 618.

*(1752) § 890, п. 2, 1131, 96. Подробности у Dernburg III 618.

*(1753) Подробности у Dernburg III 618 и след.- BGB. § 1120 и след.

*(1754) См. Dernburg III 625 и след.

*(1755) § 1153.

*(1756) § 1138 и 892.

*(1757) § 1153, п. 2.

*(1758) § 1168.

*(1759) § 1198.

*(1760) § 398.

*(1761) § 1154.

*(1762) § 1160-1155.- Только такое заявление пользуется p. f. в интересе позднейших приобретателей ипотеки. § 1155.

*(1763) § 1154, п. 1.

*(1764) § 1154, п. 1.

*(1765) § 42 GBO.

*(1766) § 62 GBO.

*(1767) § 1154, п, 3 с § 873, 878.

*(1768) § 19 GBO.

*(1769) § 892.

*(1770) § 891-899.

*(1771) § 1138 вместе с § 1137 и 770.

*(1772) § 1155.

*(1773) § 1155.

*(1774) § 816.

*(1775) § 1139.

*(1776) § 892, 93 с 1140.

*(1777) О %-ах и побочных притязаниях см. Derndurg II63 6 и след. BGB. §§ 1158, 59.

*(1778) § 1136.

*(1779) § 1149.

*(1780) § 1149.

*(1781) Подробности в § 1133-35 и Dernburg III 640 и cл.

*(1782) § 1134-35.

*(1783) Dernburg III 692.- Ипотечному иску открыто и суммарное, сокращенное производство (Urkundenprozess u. Mahnverfahren. CPO. §§ 555, 628, п. 1).

*(1784) GBO. § 41.

*(1785) § 1117.

*(1786) § 1160.

*(1787) § 1160.

*(1788) Zwangsverst.-Ges. 24 Mz. 1877, § 17.

*(1789) § 1148.

*(1790) Zw.-versteig.-G. 1897.- Подробности всего у Dernburg III 637 и след.

*(1791) § 1137, п. 1, n 1.

*(1792) § 1137.

*(1793) § 770 и 1137.

*(1794) § 1157.

*(1795) § 406-408.

*(1796) § 1156, п 1.

*(1797) § 1156.

*(1798) § 892.

*(1799) § 875.

*(1800) § 1183.

*(1801) Zw.-verst.-Ges. v 1891, BGB. § 1181.

*(1802) § 1170, 71.

*(1803) СРО. § 830 аа.

*(1804) § 208.- Подробности догматич. свойства у Dernburg III 648.

*(1805) § 1170.

*(1806) § 1171.

*(1807) СРО. § 836 аа.

*(1808) СРО. § 836 сс.

*(1809) § 1184, п. 1.

*(1810) § 1184, п. 2.

*(1811) § 1186.

*(1812) § 1185.

*(1813) § 1185 с 1138 и 1137 и § 891-99.

*(1814) § 404.- Детальный очерк консеквенций из начала строго акцессорной природа обеспечительной ипотеки, как равно и границы консеквенций, вытекающие из публицитета такой ипотеки, хотя относительно действующего, см. у Dernburg III 652.

*(1815) Догматич. подробности, сюда не относящиеся, см. у Dernburg III 653-662.

*(1816) § 1191.

*(1817) § 1135.

*(1818) Исключая начала § 795, по которому бумаги на предъявителя выпускаются только с разрешения власти.

*(1819) § 1192.

*(1820) § 1196.

*(1821) Dernburg III 664.

*(1822) § 1197.

*(1823) § 1047.

*(1824) § 1193.

*(1825) § 1194.

*(1826) § 1154.

*(1827) Напр. о лихве (§ 138), о свойствах дарения (§ 528), основаниях отозвания дара (§ 530).

*(1828) § 812.

*(1829) § 892.

*(1830) § 1199.

*(1831) Уложение знает и ренту в виде Reallast. при которой собственник отвечает за недоимку и лично и которая записывается в кн. во 2-ую рубрику. § 1108; далее к ней не применяются и начала, установления для ипотеки. Этим рента - Reallast отличается от рентного в. д. D. III 666.

*(1832) § 1199.

*(1833) § 1200.

*(1834) По правилу § 1133.

*(1835) Дернбург высказывает основательное соображение, что рентный кредит, препятствующий по существу приноровлению помещения капитала к колебаниям ренты в высоте, едва ли. будет легко привлекать частные капиталы к себе (III 667). Эта Форма кредита будет возможна только для кредитных установлений, покоящихся на начале взаимности.

*(1836) § 1203.

*(1837) Закон 24 мар. 1897 г. Dernburg III 618 и след. Допущение особой экзекуции на движимые принадлежности стоит в связи с самостоятельностью вотчинного долга, Эта экзекуция явится юридически - естестве иным способом получения %-ов при сохранении главного правоотношения. Тогда вотчинный долг получает все свойства длящегося вещного права, хотя сущность его и - в притязании (это против Швинда. 130 стр.).

*(1838) А в последнее время на Западе замечаются даже как будто реакционные течения в сторону докапиталистического строя, едва ли впрочем, не временный и случайный. См. Соболев, Мобилизация земельной собственности в Германии. Впрочем, не следует преувеличивать значения реакции. На эту реакцию можно смотреть, скорее, как на последнее сопротивление отживающего строя хозяйства или, в лучшем случае, как на слабоватый корректив развивающегося строя. По крайней мере уложение всецело проникнуто тенденциями мобилизации и общей свободы вотчинного оборота.

*(1839) Flour de Saint-Genis, цит. соч. 108-109.

*(1840) Eod.

*(1841) Revue Algerienne et Tunisieenne de legislasion et de jurisprudence. Alger. 1889: Rapport sur l'Act Torrence par sir W. Maxwell, traduction de M. de France, стр. 18, 19.

*(1842) Rapport sur l,Act Torrens par sir W. Maxwell, стр. 18-43. Besson, 338 и след.

*(1843) Maxwell, цит. соч. стр. 20.

*(1844) Besson, 338.

*(1845) Dain., Le systeme Torrens, Alger 1885 стр. 73 прим.: Decourdemenche в 1852 г. предложил проект режима для австралийских колоний английскому правительству; проект формулирует идеи автора, высказанные в известном труде от 1830 г. "Du danger" и во многом напоминает содержание акта Торренса.

*(1846) Besson, 338.

*(1847) При изложении Акта Торренса я пользуюсь Французскими переводами Акта (один перевод отпечатан в Ministere des finances. Bulletin de statistique et de legislation comparee. Paris 1885. Juin; другой - у Dain, Le systee Torrens, Alger 1885, стр. 73) как равно и литературой Французской, на это я решился потому, что Акт разрабатывался во Франции как образец для собственно Французского законодательства, со всей тщательностью, и потому не было оснований сомневаться в надежности переводов Акта, тем более) что Yves Guyot, один из переводчиков, находился в живых отношениях с самим Терренсом.

*(1848) Французы, однако, не хотят признать его судьею, Besson, 351.

*(1849) Art. 4.

*(1850) Art. 11.

*(1851) Art. 9.

*(1852) Art. 7. - Акт регулирует и порядок назначения и смещения регистратора (art. 5), его присягу (art. 6), форму его печати (art. 8), определяет кару за подделку печати и подлога исходящих от регистратора актов (art. 10).

*(1853) Art. 12.

*(1854) Art. 13.

*(1855) Art. 118-120.

*(1856) Косвенно art. 141; особенно же Maxwell, 43 и сл., Besson, 341, - 342, 349- 350. - Кстати отметим, что акт придает огромное значение высокой материальной обеспеченности чиновников, видя в этом средство привлечь к ответственному делу наиболее даровитых и надежных людей. Besson, 350 и др.

*(1857) Исключая случая преднамеренного совершения неправильных действий, (в каковом случае чиновник отвечает уже уголовным порядком art 137).

*(1858) Art. 126.- Иск давннеет в теч. 6 л.

*(1859) Art. 137 и 42- И этот иск давнеет втеч. 6 л. Art, 127- Государство само уже потом заботится о взыскании с неправильно обогатившихся, если это будет возможным Fod.

*(1860) Art. 41.

*(1861) Art. 42.

*(1862) Besson. 346.

*(1863) Besson. 351.

*(1864) Maxwell, 39 стр.

*(1865) Art. 32, ср. 33, 34, 35 и друг.

*(1866) Besson. 343.

*(1867) Art. 48-50.

*(1868) Art. 105.

*(1869) Art. 106.

*(1870) Art. 106, 107.

*(1871) Art. 35 п. 2.

*(1872) Art. 121.

*(1873) Art. 35, 43-46, 109, 47 и др.- Потерпевший имеет тогда, судя по обстоятельствам, личный иск к неправомерно обогатившемуся 1-му приобретателю или к страховому Фонду.

*(1874) Art. 16. Просьба может исходить от полного собственника, от сособственника в идеальной доле лишь с согласия других сособственников, от собственника обремененной ипотекой недвижимости лишь с согласия кредиторов; от ипотечного кредитора, когда он в праве отчудить недвижимость и т. п.

*(1875) Art, 17.

*(1876) Art. 18.

*(1877) Art. 118 и след.- На практике исследование совершается и другими еще лицами. Maxwell, 43, Besson, 341, 342.

*(1878) Art. 18 п. 2.

*(1879) Art. 19.

*(1880) Art. 20.

*(1881) Art. 21.

*(1882) Art. 23.

*(1883) Art. 24.

*(1884) Art. 25.

*(1885) Art. 26.

*(1886) Art. 27. Подробности в art. 28.

*(1887) Art. 29.

*(1888) Art. 30, - Случай смерти просителя до получения аттестата в art. 31.

*(1889) На пергаменте или очень прочной бумаге. Besson 542.

*(1890) Besson 342.

*(1891) Art. 33.

*(1892) Art. 34 п. 2, Besson 342.

*(1893) Art. 34.

*(1894) Art. 33, 34, 44, 123-129.

*(1895) Art. 67- 76.

*(1896) Art. 3.

*(1897) На это указывает Besson, 345.

*(1898) Art. 115, 116.- Волеизъявления женщин, art. 112; подопечных art. 110 -112; корпораций, art. 114.

*(1899) Besson 346, см. отчасти выше.

*(1900) Art. 48 и друг.

*(1901) Art. 49, 50.

*(1902) Art. 33 и друг. Ограничения этого начала и пределы ограничений тут те же, которые указывались выше.

*(1903) Art. 15.

*(1904) Art. 89.

*(1905) Eod.

*(1906) Eod.

*(1907) 83 art.

*(1908) Art. 87.

*(1909) Art. 92.

*(1910) Art. 90, 91.

*(1911) Besson, 346.

*(1912) Art. 33- 35, 45 и друг.

*(1913) Art. 35 и друг.

*(1914) Art. 43.

*(1915) Art. 65, 88 и друг.

*(1916) Art. 63 и друг.

*(1917) Art. 34, 45 u. 2 и друг.

*(1918) Art. 43.

*(1919) Arth. 130- 136.

*(1920) Art. 117.

*(1921) Art. 65.

*(1922) Art. 98-103.

*(1923) Art. 43 и масса других, на отдельные случаи: только сервитуты пути и т. п. незначительные могут и не быть указаны в вотч. книге.

*(1924) Art. 44, 109.

*(1925) См. формуляры актов.

*(1926) Art. 97.

*(1927) Art, 33.

*(1928) Eod., также art. 123 и друг.

*(1929) Art. 109 и друг.

*(1930) Art. 44, 109 и друг.

*(1931) Выше. Подробности в art. 127- 129.

*(1932) Art. 124.

*(1933) Art. 125.

*(1934) Art. 97 и 123.

*(1935) Art. 126.

*(1936) Art. 56, 60 и друг.

*(1937) Art. 61.

*(1938) Art. 43.

*(1939) Art. 57.

*(1940) Art. 57- 62.

*(1941) Art. 68.

*(1942) Art. 59.

*(1943) Art. 60, си. еще art. 67- 69.

*(1944) Art. 56 и друг.

*(1945) Art. 57, 58.

*(1946) Eod.

*(1947) Art. 60.

*(1948) Art. 61.

*(1949) Art. 62.

*(1950) Art. 65.

*(1951) Art. 88.

*(1952) 63 art.- Случай mora creditoris. eod.

*(1953) Besson, стр. 348.

*(1954) Flour do Saint-Genis, 10 стр.

*(1955) Besson 340, Dain, Le System Torrens, Alger 1885, стр. 2.

*(1956) Flour-de Saict-Genis, 110 стр.

*(1957) Besson, 349.

*(1958) Besson, 356 - 8.

*(1959) Имматрикуляция не консолидирует сама по себе вотчинных прав, вотчинyаz книга не вскрывает некоторых вотчинных прав, и т. п.

*(1960) Besson, 358- 375; France de Tersant, предисловие к переводу статьи Maxwell, теория и практика системы Торренса, в Revne Algerienne ее Tunisienne de leg et de jurisprud, Alger 1889, стр. 1-4, сам Maxwell, в указанной статье.

*(1961) Besson, 379. Dain, Le System Torrens, Alger 1885, France de Tersant, предисловие к переводу статьи Maxwell; гораздо сдержаннее других - Flour - de Saint-Genis, Цит. соч.