§ 2. Понятие брака и семьи

Понятие брака. Законодательство не содержит легального определения брака, поэтому для того, чтобы понять суть брака, приходится обращаться к теории семейного права.

Существует несколько подходов к определению-брака. Так, например, во французском праве брак есть заключаемый в уста­новленной законом форме гражданский договор, который соединя­ет мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказа­ния поддержки и помощи под руководством мужа, главы семьи.

Отечественная доктрина семейного права тяготеет к иному определению брака.

Брак — это свободный равноправный союз мужчины и жен­щины, заключенный с соблюдением порядка и условий, установ­ленных законом, имеющий целью создание семьи и порождаю­щий между супругами взаимные личные и имущественные пра­ва и обязанности.

§ 2. Понятие брака и семьи

519

В древнерусском лексиконе слово "брачити" означало что-то отбирать (выбирать хорошее или отклонять плохое). Отсюда дву­смысленность слова "брак" и в семейном праве, и в обыденной речи ("забракованный товар"). В других языках такой двусмысленности нет. Так, в украинском, белорусском, польском, чешском и других языках славянских народов брачный союз определяется словом "шлюб" (от древнеславянского термина "сълюбъ", "сълюбытись", что означает "договориться").

Основываясь на положениях законодательства и теории, можно выделить следующие признаки брака.

Во-первых, брак — это союз мужчины и женщины. Слово "союз" шире, чем слово "сделка" или "договор". Помимо распре­деления обязанностей в семье (если такое в семье производится точно и определенно) союз мужчины и женщины предполагает не­кую духовную общность, предрасположенность их друг к другу, предпочтение другим.

Во-вторых, брак — это единобрачный союз, т. е. союз, в котором предпочтение отдается лишь одному партнеру. Однако в некоторых странах, где господствует мусульманская религия, су­ществуют полигамные браки (многоженство).

В-третьих, брак — это свободный союз. Вступление в брак свободно и добровольно, равно как в принципе свободно и растор­жение брака.

В-четвертых, брак — это равноправный союз. Мужчина и женщина, вступающие в брак, равны между собой как в отноше­нии личных прав (на фамилию, место жительства, выбор профес­сии, воспитание своих детей), так и в отношении имущества, на­житого совместным трудом во время брака.

В-пятых, брак — это такой союз, который зарегистрирован в органах загса (органах записи актов гражданского состояния). Фактические (незарегистрированные) брачные отношения, сколь­ко бы они ни продолжались, не могут перейти в брачные отноше­ния, которые поддерживает, защищает государство.

В-шестых, брак — это такой союз, который порождает между супругами юридические права и обязанности. Это ка­сается и мужчины, и женщины. Если права одной из сторон ока­жутся нарушенными, то на их защиту встанет суд.

Некоторые авторы указывают, что брак — это пожизненный союз мужчины и женщины. Конечно, в норме это так и должно

520

Глава XII Семейное право

§ 3. Оформление брака

521

быть, однако практика свидетельствует об обратном: например, Москве из каждых 100 заключенных браков расторгается 51.

Иные авторы добавляют такой признак брака, как наличи цели рождения и воспитания детей. Однако статистика показыва ет, что в мире около 20% браков являются бездетными. Таким образом, включение этого признака в определение брака было бь: некорректным.

Понятие семьи. Семейный кодекс не дает ни легального опре­деления семьи, ни указаний состава семьи, пригодного для всех случаев. Более того, круг членов семьи, определяемый в Граждан­ском кодексе, Жилищном кодексе и других актах, отличается друг от друга.

Теория семейного права различает социологическое и юриди­ческое определение семьи.

В социологическом смысле семья есть союз лиц, основанный на браке, родстве (или только родстве), принятии детей на вос­питание, характеризующийся общностью жизни и взаимной под­держкой. В данном случае во главу угла ставятся фактические семейные отношения, забота, внимание. Семья в социологическом смысле может существовать и тогда, когда в юридическом пони­мании таковой не образуется, например, фактическое сожитель­ство мужчины и женщины, не состоящих в зарегистрированном браке. В качестве примера социологического понимания семьи мож­но привести определение видного дореволюционного ученого-юри­ста Г. Ф. Шершеневича: "Семья есть постоянное сожительство мужа, жены и детей, т. е. представляет собой союз лиц, связанных бра­ком, и лиц, от них происходящих".

В юридическом понимании семья — это союз лиц, соединен­ных юридическими правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, свойства, усыновления или иной формы приня­тия детей на воспитание. Другими словами, семья понимается как правоотношение. Семейное право придает юридическое значение прежде всего брачным и родительским отношениям, а также не­которым степеням родства (ребенок и бабушка с дедушкой, брат и сестра), свойства (отчим, мачеха и пасынок, падчерица), отноше­ниям, вытекающим из усыновления, опеки, попечительства, при­нятия детей в приемную семью. Юридическая семья может суще­ствовать и в том случае, когда семья в социальном плане уже распалась или вообще никогда не существовала. Так, сохраняется юридическая семейная общность ребенка с отцом, который ушел

из семьи и уже много лет не интересовался своим ребенком. Кро­ме того, семейные правоотношения могут существовать не только внутри одной семьи, но и между отдельными членами разных се­мей. Так, например, бывает, когда отец семейства еще имеет вне­брачных детей, детей "на стороне".