§ 1. Понятие договора простого товарищества (о совместной деятельности)

1. История развития договора простого товарищества

Договор простого товарищества (о совместной деятельности) является одним из древнейших правовых институтов. Идея соединения усилий нескольких лиц там, где сил одного не хватает для разрешения какой-либо жизненно важной задачи, настолько проста и естественна, что всюду, где мы встречаем человека в общежитии, мы встречаем товарищеские соглашения или договоры товарищества. В самом далеком прошлом нет такого законодательства, которое не знало бы подобных договоров1.

В классическом римском праве различались два вида товариществ:

1) товарищества по совместному проживанию и совместной деятельности, участники которого договаривались об общности всего настоящего и будущего имущества и разделения между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками). Эти соглашения стали прообразом так называемых гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера;

2) производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определенной работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные договоры заключались между купцами или ремесленниками для совместного ведения торговли, промысла либо иной доходной деятельности. Так образовывались различные промышленные и торговые товарищества (societas)2.

1 См.: Шретер В. Н. Советское хозяйственное право. М, 1928. С. 149.

2 См.: Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право (базовый учебник) / Под ред. В. А. Томсинова. М., 1999. С. 266-267.

С развитием капитализма договор товарищества постепенно получил широкое распространение. В настоящее время товарищеские соглашения предусмотрены законодательством большинства государств как континентальной Европы, так и «общего права»1.

В России с XIII в. было известно складничество как форма объединения людей на основе соглашения, заключенного с целью совместного ведения сельского хозяйства, торговли или промысла. Участники договора выступали как единое торговое предприятие, которое, однако, не являлось субъектом права. Купцы-складники заменяли друг друга в поездках и несли имущественную ответственность за вверенный чужой товар. Полученный доход они делили из расчета внесенных каждым паев или товаров. Соглашение могло быть эпизодическим (на одну поездку) или заключаться на длительный срок2.

Российская правовая наука и судебная практика различали два вида товарищеских договоров:

1) договор простого товарищества без образования юридического лица;

2) договор о создании товарищества в качестве юридического лица или учредительный договор3.

В проекте Гражданского Уложения4 договором товарищества называлось соглашение, по которому несколько лиц обязуются друг перед другом совместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом, промышленном либо ином предприятии, направленном к получению прибыли (ст. 680). Предполагалось, что участники простого товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, причем участие товарища в общем деле могло ограничиваться только внесением денежного вклада.

1 См., например: ст. 1832–1873 ГК Франции // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран / Под ред. В. К. Пучинского, М. И. Кулагина. М., 1986. С. 82-88; § 105-237 ГТУ// Германское право. Ч. II. Торговое Уложение и другие законы. М., 1996. С. 45–63; ст. 2186–2197 ГК Квебека // Гражданский кодекс Квебека. М., 1999. С. 328–329; Английские законодательные акты «О товариществах» 1890 г., «О коммандитных товариществах» 1907 г. // James' Introduction to English Law. 1996.

2 Большая советская энциклопедия. 3-е изд. Т. 23. М., 1976. С. 509.

3 Исторически товарищеский договор об учреждении юридического лица возник еще в римском праве. Подробнее об этом см. гл. 53 настоящего учебника.

4 Гражданское Уложение. Книга V. Обязательственное право. Проект, подготовленный Герценбергом В. Э. и Перетерским И. С. и внесенный 16 октября 1913 г. министром юстиции в Государственную Думу. СПб., 1913.

В гражданском праве советского периода понятие договора простого товарищества несколько меняется. Идеология социалистического государства не могла допустить ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия, подчеркивая, что по договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются друг перед другом не просто соединить свои вклады, но и совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели (ст. 276 ГК РСФСР 1922 г.).

В Основах гражданского законодательства 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. договор простого товарищества фактически трансформировался в договор о совместной деятельности, который заключался между социалистическими организациями для достижения общей хозяйственной цели (строительство и эксплуатация различных сооружений и проч.), а также между гражданами для удовлетворения личных бытовых нужд. Соглашения о совместной деятельности между гражданами и организациями не допускались (ст. 25 Основ гражданского законодательства 1961 г., ст. 434–438 ГК РСФСР 1964 г.). Последующие законодательные акты употребляли термины «простое товарищество» и «договор о совместной деятельности» как синонимы, причем совместная деятельность участников для достижения общей цели считалась необходимым признаком данного договора (ст. 122–125 Основ гражданского законодательства 1991 г.).

2. Понятие договора простого товарищества

По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК).

По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным.

Законодательство отождествляет понятия «простое товарищество» и «совместная деятельность». Между тем далеко не всякий контракт о совместной деятельности, о научно-техническом, творческом или ином содружестве, о долевом участии или кооперации, даже предусматривающий объединение вкладов партнеров, действительно является простым товариществом. Договором про-

стого товарищества является только соглашение, участники которого:

1) преследуют единую (общую) цель;

2) совершают действия, необходимые для достижения поставленной цели;

3) формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность;

4) несут бремя расходов и убытков от общего дела;

5) распределяют между собой полученные результаты1.

Договоры, в которых эти условия отсутствуют, квалифицируются иначе.

Например, соглашение «о совместной деятельности», по которому одна сторона возмездно предоставляет право пользования помещением, а другая открывает в этом помещении ресторан, может быть признано притворной сделкой, совершенной с целью прикрыть договор аренды, чтобы обойти запрет арендодателя на сдачу помещения в субаренду2.

Не является договором товарищества распространенный в капитальном строительстве многосторонний инвестиционный контракт, согласно которому подрядчик по заданию заказчика осуществляет строительство жилого дома на средства, предоставленные гражданами-инвесторами, так как участники договора преследуют различные цели. Подрядчик по такому договору желает получить прибыль от выполнения строительных работ. Организация-заказчик стремится получить доход, составляющий разницу между затратами на строительство и ценой, по которой квартиры будут передаваться гражданам-инвесторам. Граждане-инвесторы хотят приобрести квартиры в собственность. Поэтому данное соглашение следует отнести к договорам, прямо не предусмотренным, но и не запрещенным гражданским законодательством (ст. 421 ГК)3.

В рыночных условиях безразлично, прикладывают товарищи свои личные усилия для успеха предприятия или же участие кого-то из них в общем деле ограничивается только имущественным взносом.

1 См.: Данилова Е. Н. Простое товарищество // Советское хозяйственное право. М.–Л., 1926. С. 78–103; Вавин Н. Г., Вормс А. Э. Товарищества простое, полное и на вере. М., 1924. С. 3-9.

2 Вестник ВАС РФ. 1998. № 1. С. 75-76.

3 Вестник ВАС РФ. 1998. № 6. С. 41–42. К сожалению, судебная практика зачастую придерживается иной позиции, которая получает соответствующее теоретическое обоснование (см., например: Скловский К. И. Собственность в гражданском праве. М., 1999. С. 483-493).

Например, по договору простого товарищества о ведении гостиничного бизнеса два партнера только предоставляют деньги, а третий берет на себя все хлопоты по строительству гостиницы и ведению дел. Цель участников договора является общей: построить гостиницу, которая будет принадлежать им на праве общей долевой собственности, и начать ее эксплуатацию с целью извлечения прибыли. Очевидно, что инвесторы принимают на себя бремя расходов и убытков от общего дела, а потому не могут требовать обратно свои деньги на том основании, что строительство гостиницы оказалось убыточным. Однако, исходя из буквального толкования положений законодательства и полагая, что действие по внесению вклада нельзя рассматривать как участие в совместной деятельности, суды нередко признавали такие соглашения договорами займа со всеми вытекающими последствиями. Очевидно, что действие участника, ограничивающееся только внесением вклада, следует рассматривать в качестве акта совместного действия товарищей, необходимого и достаточного для возникновения обязательств из договора простого товарищества.

3. Условия договора простого товарищества

Существенными для договора простого товарищества являются условия:

• о соединении вкладов;

• о совместных действиях товарищей;

• об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия (ст. 1041 ГК).

Для отдельных видов договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о совместной деятельности по созданию акционерного общества должны быть определены условия:

• о порядке осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества;

• о размере его уставного капитала, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;

• о размере и порядке их оплаты;

• о правах и обязанностях учредителей по созданию общества1.

В договоре о создании финансово-промышленной группы должны присутствовать условия:

1 См/ ст. 98 ГК; ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах».

• о наименовании и целях деятельности ФПГ;

• о порядке и условиях объединения вкладов;

• об учреждении центральной компании ФПГ, уполномоченной на ведение дел;

• о порядке образования и полномочиях совета управляющих ФПГ;

• о порядке внесения изменений в состав участников ФПГ;

• о сроке действия договора1.

Цель, ради которой создается простое товарищество, должна быть общей (единой) для всех участников договора простого товарищества. Общая цель товарищей может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома, создание юридического лица и др.). Во всех случаях цель не может противоречить закону, в том числе требованиям антимонопольного законодательства2. Если участниками простого товарищества являются юридические лица, обладающие специальной правосубъектностью, цель договора должна соответствовать целям их деятельности.

Условие о соединении вкладов должно включать следующие данные:

• о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника;

• о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности.

При этом категорию «совместная деятельность» не следует понимать буквально, а необходимо трактовать как совместные действия товарищей по внесению вкладов и иные их действия по реализации обязательств, возникающих из договора простого товарищества.

4. Права и обязанности товарищей

Каждый товарищ имеет право:

• на получение результатов от общего дела (доли прибыли и проч.);

• на долю в общем имуществе (долю в праве собственности или ином вещном праве; право пользования общим имуществом и др.);

1 См.: ст. 7 Федерального закона «О финансово-промышленных группах».

2 См.: п. 1 ст. 10 ГК; п. 1 ст 6 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

• вести общие дела товарищества (право решающего голоса при обсуждении различных вопросов деятельности простого товарищества, совершения фактических и юридических действий в общих интересах);

• на получение информации о состоянии общих дел и общего имущества товарищей (лично или с участием компетентных лиц знакомиться со всей документацией по ведению дел; получать разъяснения от управляющих или должностных лиц);

• отказаться от участия в бессрочном договоре или расторгнуть в отношении себя и остальных участников срочный договор простого товарищества.

Учитывая фидуциарный характер договора простого товарищества, следует признать, что товарищ не может передать (уступить) свое право участия в договоре другим лицам без согласия на то остальных товарищей1.

Товарищи обязаны:

• внести вклад в общее имущество товарищей;

• участвовать в расходах по содержанию общего имущества;

• нести убытки от деятельности простого товарищества;

• отвечать по общим долгам и обязательствам перед третьими лицами всем своим имуществом;

• вести дела в общих интересах добросовестно и разумно;

• предоставлять другим участникам договора полную и достоверную информацию о состоянии общих дел и общего имущества;

• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности простого товарищества третьим лицам;

• нести ответственность перед товарищами за ущерб, причиненный общему имуществу и деятельности партнеров.

Договором могут быть предусмотрены иные права и обязанности товарищей.

5. Участники договора простого товарищества

По общему правилу участниками договора простого товарищества могут являться любые субъекты гражданского права. В зависимости от состава участников действующее законодательство подразделяет договоры простого товарищества на договоры, заключенные для осуществления предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности. Участниками договора простого товарищества, заключаемого для

1 См.: Данилова Е. Н. Указ. соч. С. 91.

осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Представляется, что участником подобного товарищества может быть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с законом предпринимательскую деятельность, отвечающую целям создания данной организации1. Участниками простого товарищества, не связанного с предпринимательской деятельностью, могут выступать любые физические и юридические лица. Публично-правовые образования могут быть участниками любых договоров простого товарищества.

Требование закона о специальной правоспособности субъекта или необходимости получения разрешения (лицензии) для осуществления определенных видов деятельности касается только тех участников простого товарищества, которые фактически будут заниматься данным видом лицензируемой деятельности.

Так, следует признать договором простого товарищества соглашение, заключенное двумя товарищами в сезон охоты. Один из них был охотником, т. е. имел охотничий билет и получил лицензию на отстрел дичи, а другой, не имея этого, только предоставил деньги на покупку патронов и прочего имущества, необходимого для охоты. Оба товарища преследовали общую цель – получение прибыли за счет реализации мяса добытой на охоте дичи, причем договорились, что в случае неудачной охоты все затраты на ее организацию и проведение делятся между ними пополам. Очевидно, что при изложенных обстоятельствах отсутствие у одного из участников охотничьего билета и лицензии на отстрел дичи не может влиять на действительность заключенного договора.

6. Порядок заключения и форма договора простого товарищества

Процедура заключения договора простого товарищества под-чивдется общим правилам о заключении договоров. Специфику имеет порядок заключения договора простого товарищества с участием трех или более лиц. В этом случае оферта должна быть доведена до каждого отдельного участника и акцептована им.

Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст. 158–165

1 См.: ч. 2 п. 3 ст. 50 и п. 2 ст. 298 ГК; п. 2 ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

ГК). В некоторых случаях законодатель устанавливает требование о регистрации простого товарищества как договорного объединения лиц. Например, подлежит регистрации финансово-промышленная группа1. Однако несоблюдение требований о такой регистрации не влечет за собой недействительности договора, поскольку государственная регистрация финансово-промышленной группы не является актом государственной регистрации сделки2.

Вместе с тем, если в качестве вклада в общее дело один из участников передает долю (доли) в праве собственности на недвижимое имущество или право пользования им, то форма договора, содержащего такое условие, должна подчиняться общим правилам о форме сделок с недвижимым имуществом и их государственной регистрации.