§ 4. Заключение договоров

Порядок и процесс заключения договоров определяются в основном правилами гл. 28 ГК, нормами АПК, а также положениями, выработанными высшими судебными органами <*>.

--------------------------------

<*> См.: Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров (инструктивное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. N 14) // ВВАС РФ. 1997. N 7. С. 103).

Закон предусматривает такие стадии заключения договора, как оферта и акцепт. Они порождают определенные обязательства для совершающих их лиц. Оферта связывает оферента возможностью ее принятия в установленные сроки, а присоединение к ней акцепта обусловливает признание договора состоявшимся.

Согласно ст. 433 ГК договор признается заключенным в момент получения акцепта лицом, направившим оферту. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно указывает на все существенные условия и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Акцепт же - согласие другой стороны принять оферту.

При несоблюдении в сделанном предложении хотя бы одного из перечисленных требований оно не считается офертой, а квалифицируется лишь как вызов на оферту, который ни к чему не обязывает того, кто его сделал.

Нередко обращение направляется неопределенному кругу лиц, например, со стороны предприятий сферы обслуживания. Если обращение адресовано такому кругу лиц, то из предложения должна быть ясной воля заключить договор с любым отозвавшимся (публичная оферта - ст. 437 ГК). Подобным предложением является открытая выкладка товара при продаже методом самообслуживания или помещение товара на внутренней витрине магазина либо в торговый автомат с указанием ассортимента товаров. Оплатив товар, покупатель вправе требовать от продавца его передачи.

Оферта может представлять собой развернутый проект договора либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах (например, от покупателя). Но каким бы способом оферта ни была выражена, договор признается заключенным лишь в случае прямого ее подтверждения.

При определенных условиях возможен отзыв оферты (ст. 439 ГК). Отзыв оферты, в отличие от истечения ее срока, непременно должен быть сообщен адресату. При определенных обстоятельствах нет необходимости, чтобы акцепт был доведен до сведения оферента: отправка почтой письма, исполнение действия могут быть акцептом и тем самым создавать договор. При решении вопроса о том, может ли отзыв оферты быть сообщен таким же образом (отправлением письма об отзыве или продажей одному лицу товара, предложенного для покупки другому лицу), следует иметь в виду, что такая форма недостаточна и отзыв оферты не считается сообщенным, пока не доведен до сведения оферента. Акцептант не может принять оферту, если ему известно об ее отзыве.

Лицо, сделавшее предложение с указанием срока для ответа, связано им на протяжении этого периода. До его истечения оно не может отменить или изменить предложение, отозвать оферту. Иные случаи, как предусмотрено ст. 436 ГК, могут быть оговорены в самой оферте либо могут вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Это означает, что норма о безотзывности оферты является диспозитивной.

В законе устанавливается разграничение между рекламой и иными аналогичными способами обращения с предложениями к неопределенному кругу лиц (например, объявлениями в газете), а также публичной офертой. Предложения, описанные выше, считаются не офертой, а лишь вызовом на оферту или предложением делать оферты. Целесообразность такого различия на уровне ГК объясняется необходимостью исключить возможность одновременного поступления нескольких акцептов на одну и ту же оферту.

Понятие рекламы дается в Федеральном законе от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе" <*>. Ею признается распространяемая в любой форме с помощью всяких средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначается для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому или юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2864; 2001. N 51. Ст. 4827; 2002. N 1. Ст. 2.

Публичную оферту ст. 437 ГК определяет как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Примером публичной оферты является предложение заключить предусмотренный ст. 426 и иными статьями Гражданского кодекса публичный договор. Другой иллюстрацией может служить публикация в периодической печати объявлений о проведении аукциона или конкурса, т.е. приглашение на участие в публичных торгах любого, кто согласен на предложенные условия и отзовется на объявление (путем подачи соответствующей заявки или внесения задатка в размере, сроки и порядке, указанные в извещении о проведении торгов).

Акцепт оферты представляет собой согласие с условиями оферты, выраженное словами или поведением и сделанное в предписанном или указанном оферентом порядке. Намерение акцептанта принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы не было сомнений ни в отношении совпадения условий акцепта с условиями оферты, ни в отношении факта акцепта.

Принятие оферты должно отвечать определенным требованиям, чтобы иметь силу акцепта. Она может приниматься безоговорочно, т.е. в том виде, в каком сформулирована, без внесения каких-либо встречных предложений. Такое принятие признается акцептом со всеми вытекающими последствиями. Когда же акцептант выдвигает контрпредложение, например, по включению в договор новых условий, отсутствовавших в предложении, либо по изменению редакции предложенных в договоре пунктов, то согласно ст. 443 ГК такой ответ на оферту признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Данное правило относится как к предложениям, содержащим указание срока для ответа, так и к предложениям, сделанным без него.

Возникает вопрос о необходимости сообщения акцепта оференту. На него следует ответить положительно. При использовании современных средств электронно-вычислительной техники для заключения договоров последние считаются совершенными не только при условии, что акцепт сообщен, но и при поступлении обратной информации о получении акцепта оферентом на компьютер акцептанта.

Особо следует сказать о случае так называемого молчаливого акцепта (умолчания). Молчание, по общему правилу, не признается проявлением воли сторон заключить договор. Иное может вытекать из закона, обычаев делового оборота или из особенностей прежних деловых отношений сторон (ст. 438 ГК).

Акцептом признаются и действия по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, другими правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, который установлен для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы.

Может возникнуть вопрос об отзыве акцепта, если извещение об этом поступит лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним. В этом случае акцепт считается неполученным (ст. 439 ГК).

Когда в оферте срок для акцепта определен, договор признается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК). Если же такой срок не определен, различные последствия наступают в зависимости от того, в какой форме была направлена оферта. В случае облечения оферты в письменную форму договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами; при отсутствии такого срока - в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте (ст. 441 ГК).

Не исключена ситуация, при которой своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием. Ясно, что имеются в виду случаи, когда сделанное предложение содержало указание на срок для ответа. Акцепт не признается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Договор считается заключенным и при условии, что сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием.

Широко распространено в предпринимательской практике заключение договоров путем совместной разработки единого проекта договоров представителями сторон, участвующими в переговорах по их заключению. При данном порядке заключения договоров практически невозможно выделять в качестве отдельных стадий оферту и акцепт, исходящие от участников переговоров.

Существенное значение может иметь выявление с достаточной точностью места заключения договора. От этого зависит решение ряда практически важных, в частности процессуальных, вопросов. Согласно ст. 444 ГК, если в договоре не указано место заключения, он признается заключенным по месту жительства гражданина или месту нахождения юридического лица, направившего оферту.

Названная статья ГК предусматривает два подхода при определении места заключения договора: когда в нем указано такое место и когда нет подобного указания. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное (ст. 54 ГК).

Несмотря на значение закрепленных в ст. 421 ГК таких основных начал гражданского законодательства, как свобода заключения договора, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, они не всегда действуют безоговорочно. В изъятие из упомянутых принципов ст. 445 ГК допускает заключение договора в обязательном порядке, одновременно отсылая к другим положениям закона.

В таком порядке договор заключается при двоякого вида обстоятельствах. Во-первых, для стороны, которой направлена оферта (рассматриваемая в качестве проекта договора), и, во-вторых, - для стороны, направившей оферту (проект договора).

Статья 445 ГК предусматривает возможность заинтересованного лица добиться принудительного заключения договора, если лицо, для которого в соответствии с законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения. В подобном случае другое лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. На необоснованно уклоняющегося от заключения договора возлагается обязанность возместить другому лицу причиненные этим убытки (ст. 15 ГК). Правила об определении размера убытков сформулированы в ст. 393 ГК.

При недостижении соглашения по существенным условиям договора и после того как осуществленные меры по согласованию возникших разногласий оказались безуспешными, такие разногласия могут быть переданы на рассмотрение суда, арбитражного или третейского суда.

Понятие "разногласия" предполагает несовпадение предложенных будущими сторонами содержания или редакции отдельных пунктов договора либо уклонение одной из них от его заключения, что может повлечь за собой преддоговорный спор. Передача возникших при заключении договора разногласий на рассмотрение суда имеет целью определение условий договора в соответствии с его решением (ст. 446 ГК).

Наряду с относящимися к заключению договоров наиболее общими правилами ГК гл. 28 содержит также нормы, регламентирующие заключение договора в особом порядке путем проведения торгов. В них речь идет о продаже вещи или имущественного права. Согласно ст. 447 ГК договор заключается с лицом, выигравшим торги. Путем проведения торгов может быть заключен не любой договор, а лишь тот, существо которого это допускает. Так, заключение договора мены посредством торгов не отвечало бы сущности и особенностям данного вида договора.

В качестве организатора торгов закон называет собственника вещи или обладателя определенного имущественного права либо специализированную организацию. Последняя действует на основании договора с собственником вещи или обладателем названного права и выступает от их имени или от своего имени.

Договоры о продаже вещи или иного имущественного права могут быть заключены лишь путем проведения торгов и в случаях, указанных в ГК или ином законе. Такой порядок предусматривает ст. 293 ГК. Суд по иску органа местного самоуправления может принять решение о продаже с публичных торгов бесхозяйственно содержимого жилого помещения (с выплатой собственнику вырученных от продажи средств).

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Форма проведения определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого права, если иное не предусмотрено законом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Особые правила действуют относительно организации и порядка проведения торгов (ст. 448 ГК). Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и конкурсе допускается участие любого лица. В закрытом аукционе и конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Извещение о проведении торгов, если иное не предусмотрено законом, должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Оно должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

Организатор открытых торгов, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, вправе отказаться от аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения. Если указанные сроки были нарушены, организатор торгов обязан возместить участникам понесенный реальный ущерб. Что касается организатора закрытого аукциона или конкурса, то он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Закон возлагает на участников торгов обязанность внесения задатка в размере, в сроки и порядке, которые указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату; он возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Протокол о результатах торгов, имеющий силу договора, подписывается лицом, выигравшим торги, и их организатором в день проведения аукциона или конкурса. При уклонении от подписания протокола лицо, выигравшее торги, утрачивает внесенный задаток. Уклонившийся от подписания протокола организатор торгов обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, которые причинены участием в торгах в части, превышающей сумму задатка.

Когда предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Закон (ст. 449 ГК) предусматривает наступление определенных отрицательных последствий в случае нарушения правил торгов, установленных законом. Такие торги могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Вслед за этим наступает недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.