§ 5. Отдельные виды договора подряда

 1. Договор бытового подряда. По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу (ст. 730 ГК).

 Главным квалифицирующим признаком бытового подряда является его субъектный состав. Во-первых, на стороне подрядчика выступает профессиональный предприниматель (юридическое или физическое лицо). Во-вторых, заказчиком является гражданин, имеющий потребительский интерес. Такой субъектный состав обычно порождает экономическое неравенство контрагентов. Устранение любого из названных признаков лишает договор подряда указанной специфики и, соответственно, исключает применение к нему норм о бытовом подряде. Так, не будет считаться бытовым подрядом обязательство, в котором на стороне заказчика выступает юридическое лицо (независимо от того, с какой целью оно вступает в правоотношение - потребительской или предпринимательской). Не является бытовым подрядом и договор с участием заказчика-гражданина, действующего с предпринимательской целью.

 Поскольку одним из контрагентов бытового подряда является гражданин-потребитель, к рассматриваемому договору применяются Закон о защите прав потребителей и принятые в соответствии с ним нормативные акты, в частности Правила оказания услуг (выполнения работ) по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств *(106), Правила бытового обслуживания населения *(107).

 Форма и порядок заключения договора. Учитывая субъектные особенности отношений бытового подряда, законодатель отнес рассматриваемый договор к категории публичных (п. 2 ст. 730 ГК). В связи с тем, что в ст. 426 ГК сформулированы лишь общие положения о публичном договоре (не зависящие от особенностей конкретных типов обязательств), институт бытового подряда содержит некоторые уточняющие правила. Так, подрядчик не вправе навязывать заказчику включение в договор дополнительной работы (услуги), не нужной заказчику. Если такая работа все же была включена в договор либо была выполнена без договорного согласования, заказчик вправе не оплачивать ее (ст. 731 ГК).

 Кроме того, закон обязывает подрядчика до заключения договора предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию, направленную на исключение заблуждения заказчика относительно будущих договорных правоотношений *(108). К ней, в частности, относятся сведения о подрядчике, видах и особенностях предлагаемой работы, цене и форме оплаты, конкретном исполнителе (если по характеру работы это имеет значение для заказчика). Детальная регламентация объема и порядка предоставления такой информации содержится в ст. 8-10 Закона о защите прав потребителей. Невыполнение подрядчиком указанной обязанности влечет для него неблагоприятные последствия. Во-первых, это приравнивается к необоснованному уклонению от заключения договора и дает заказчику право на возмещение убытков, причиненных его незаключением. Во-вторых, если вследствие неполноты или недостоверности информации был заключен договор на выполнение работы, не обладающей свойствами, которые имел в виду заказчик, он вправе требовать расторжения договора без оплаты работы, а также возмещения убытков. В-третьих, подрядчик отвечает и за те недостатки работы, которые возникли после ее передачи заказчику вследствие отсутствия у него необходимой информации (ст. 732 ГК). При рассмотрении требований заказчика о возмещении убытков, причиненных вследствие предоставления недостоверной или неполной информации о работе, необходимо исходить из предположения об отсутствии у него специальных познаний о свойствах и характеристиках работы.

 Правила бытового обслуживания населения предусматривают, что договор должен заключаться в письменной форме, каковой может быть выдаваемая подрядчиком квитанция. Несоблюдение письменной формы не влечет его недействительности, но лишает стороны права в случае спора ссылаться на свидетельские показания.

 Права и обязанности сторон. Подрядчик обязан выполнить работу в срок, установленный правилами выполнения отдельных видов работ или договором. В договоре может предусматриваться срок, если он не установлен указанными правилами, а также срок меньшей продолжительности, чем предусмотренный правилами. Эта норма обусловлена необходимостью исключить злоупотребления подрядчика по установлению необоснованно продолжительных сроков. Если подрядчик нарушил срок выполнения работы, заказчик вправе использовать один из способов защиты, предусмотренных общими положениями о подряде, или дополнительный способ защиты, установленный специально для бытового подряда - уменьшение цены. Кроме того, за нарушение сроков подрядчик уплачивает заказчику пеню в размере 3% цены работы за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки (ст. 27, 28 Закона о защите прав потребителей). Эта пеня носит штрафной характер, т.е. не зачитывается в счет причиненных убытков. Кроме того, при отказе заказчика от договора вследствие нарушения подрядчиком договорного срока подрядчик не имеет права на возмещение затрат и оплату выполненной работы (п. 4 ст. 28 Закона о защите прав потребителей).

 В законе установлены некоторые особенности правового регулирования прав и обязанностей, связанных с предоставлением материалов. ГК содержит императивное правило о том, что, если работа выполняется из материала подрядчика, материал должен оплачиваться заказчиком при заключении договора полностью или в части, указанной в договоре. Когда материал оплачивается частично, окончательный расчет должен производиться при получении заказчиком результата работы. В отличие от общих подрядных норм, допускающих изменение цены работы при существенном возрастании стоимости материала, специальные положения о бытовом подряде предусматривают, что изменение после заключения договора цены предоставляемых подрядчиком материалов не влечет перерасчета договорной стоимости (ст. 733 ГК). В случае полной или частичной утраты (повреждения) материала заказчика подрядчик обязан в 3-дневный срок заменить его однородным материалом аналогичного качества и по желанию заказчика выполнить из него работу в разумный срок, а при отсутствии такого материала - возместить двукратную цену утраченного (поврежденного) материала. Подрядчик освобождается от ответственности, если заказчик был предупрежден об особых свойствах материала, могущих повлечь его полную или частичную утрату (повреждение), либо если указанные свойства материала не могли быть обнаружены при надлежащей его приемке (ст. 35 Закона о защите прав потребителей).

 Если работа выполнена некачественно, заказчик вправе применить один из способов защиты, предусмотренных общими положениями о подряде, а именно: потребовать безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, соразмерного уменьшения цены или возмещения своих расходов по устранению недостатков (независимо от того, предусмотрено ли такое право в договоре). Вместо указанных способов защиты заказчик вправе потребовать безвозмездного повторного выполнения работы.

 Для бытового подряда предусмотрены специальные правила, касающиеся существенных недостатков результата работы, которые возникли до его принятия заказчиком или по причинам, возникшим до этого момента. Во-первых, установлен более продолжительный срок их выявления - подрядчик несет ответственность за существенные недостатки, если они обнаружены и по истечении 2 лет (для недвижимого имущества - 5 лет) со дня принятия результата работы, но в пределах установленного срока службы, а если срок службы не установлен - в течение 10 лет со дня принятия результата работы. Во-вторых, при обнаружении таких недостатков за рамками обычного срока (но в пределах указанного удлиненного срока) подрядчику может быть предъявлено только требование об их безвозмездном устранении. Если такое требование в течение 20 дней не удовлетворено или обнаруженный недостаток является неустранимым, заказчик вправе по своему выбору потребовать уменьшения цены, возмещения своих расходов по устранению недостатков или отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (ст. 737 ГК, ст. 29 Закона о защите прав потребителей).

 В случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы заказчик может также воспользоваться правами, предоставленными покупателю по договору розничной купли-продажи (ст. 739 ГК). В частности, ГК распространяет на отношения бытового подряда правила розничной купли-продажи о последствиях продажи товара ненадлежащего качества (ст. 503), возмещении разницы в цене (ст. 504), об обязанности продавца исполнить договор в натуре несмотря на уплату убытков и неустойки (ст. 505). Однако данные положения должны применяться с учетом специфики подрядной работы и ее результата. Например, под заменой недоброкачественного товара следует понимать повторное безвозмездное выполнение работы.

 При сдаче работы подрядчик обязан сообщить заказчику о требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного и безопасного использования результата работы, а также о возможных отрицательных последствиях несоблюдения этих требований. Невыполнение этой обязанности дает заказчику право на возмещение убытков. Если несообщение информации повлекло причинение вреда жизни, здоровью или имуществу заказчика либо третьих лиц, подрядчик должен возместить его в соответствии с нормами § 3 гл. 59 ГК.

 Для бытового подряда предусмотрены особенности последствий неявки заказчика за результатом работы. В отличие от общей нормы п. 6 ст. 720 ГК специальное правило ст. 738 ГК закрепляет право подрядчика продать результат работы только по истечении 2 месяцев со дня письменного предупреждения заказчика о необходимости его получения.

 Регламентация порядка и последствий отказа заказчика от договора бытового подряда также обусловлена необходимостью дополнительной защиты слабой стороны - потребителя (п. 2 ст. 731 ГК). Заказчик по обычному подрядному обязательству, как и заказчик по договору бытового подряда, имеет право расторгнуть его в одностороннем порядке. Но для бытового подряда предусмотрены две особенности. Во-первых, в то время как общая норма о подряде признает за заказчиком такое право как диспозитивное, в отношении бытового подряда действует правило, согласно которому условия договора, лишающие заказчика права отказаться от договора, признаются ничтожными. Во-вторых, размер убытков, причиненных отказом от обычного договора подряда, ограничивается разницей между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за исполненную работу; размер убытков, причиненных отказом от договора бытового подряда, ограничивается расходами, произведенными подрядчиком для исполнения договора, если они не входят в выплачиваемую часть договорной цены.

 2. Договор строительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (ст. 740 ГК). Квалифицирующими признаками строительного подряда являются: 1) выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей; 2) сложность и значимость выполняемых работ, влияющие на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения).

 Например, работы по капитальному ремонту здания (сооружения) относятся к строительному подряду, поскольку характеризуются сложностью, значимостью и непосредственно влияют на прочность и нормальное функционирование объекта, связанного с землей. Однако, учитывая специфику таких работ, ГК предоставляет сторонам право исключить возможность применения к ним норм о строительном подряде. Отношения по текущему ремонту зданий и сооружений (побелка, покраска и т.п.), напротив, к строительному подряду не относятся. Несмотря на то, что это работы на объекте, неразрывно связанном с землей, в них отсутствует другой признак, обязательный для строительного подряда, - значимость и сложность выполняемых работ, влияющие на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения).

 В случаях, предусмотренных договором, подрядчик (помимо выполнения строительных работ) обязан обеспечить эксплуатацию объекта в течение согласованного срока после принятия заказчиком. Объем, цена и иные характеристики этих услуг определяются договором. Их цель - передать персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта.

 Когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей граждан, к нему применяются - в части, касающейся прав заказчика - нормы о бытовом подряде (п. 3 ст. 740 ГК). Главную роль в регулировании данных отношений ГК отводит институту строительного подряда, нормы о бытовом подряде применяются лишь в части, касающейся прав заказчика. Соответственно, к рассматриваемым отношениям применяются также Закон о защите прав потребителей и принятые на его основе иные акты. Отношения строительного подряда, основанные на государственном контракте на выполнение подрядных работ для государственных нужд, регламентируются нормами § 3 и 4 гл. 37 ГК.

 Основой законодательного регулирования строительного подряда является § 3 гл. 37 ГК. Однако ввиду сложности и специфики рассматриваемых отношений большую роль в их регламентации традиционно играют и иные нормативные акты, которые можно разделить на нормативные правовые и нормативно-технические. К числу первых относятся Градостроительный кодекс, Закон об архитектурной деятельности, Закон об инвестиционной деятельности. Среди подзаконных актов необходимо выделить Положение о проведении государственной экспертизы и утверждении градостроительной, предпроектной и проектной документации в Российской Федерации *(109). К числу наиболее значимых нормативно-технических документов следует отнести строительные нормы и правила (СНиП), которые определяют виды строительных работ и строительно-технические требования к их проведению. Нормы указанных актов подразделяются на обязательные, рекомендуемые или справочные. СНиПы подлежат государственной регистрации. Обязательные нормы применяются независимо от того, имеются ли на них ссылки в договоре.

 Существенные условия договора. Формирование таких договорных условий в строительном подряде имеет особенности, предопределенные спецификой строительных работ. Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, которая определяет, во-первых, объем и содержание работы и, во-вторых, какие требования предъявляются к работам с точки зрения сложности конструкций, качества, технических характеристик, физических и других параметров. Договором должны быть определены состав и содержание технической документации, а также предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна ее предоставить. Согласно п. 2 ст. 48 Градостроительного кодекса проектная документация представляет собой текстовые и схематические материалы, определяющие архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции и капитального ремонта.

 Состав и требования к содержанию проектной документации применительно к различным видам объектов капитального строительства устанавливаются Правительством РФ. Документом, подтверждающим соответствие проектной документации предъявляемым требованиям и дающим заказчику право на выполнение работ, является разрешение на строительство (ст. 51 Градостроительного кодекса) *(110). В случаях, предусмотренных ст. 49 Градостроительного кодекса, проектная документация до ее утверждения должна пройти государственную экспертизу. Таким образом, предмет договора строительного подряда раскрывается в технической документации и, следовательно, условие о предмете считается определенным после согласования сторонами технической документации, которая подготовлена в порядке, установленном законодательством. Несогласование условия о предмете в указанном виде влечет признание договора незаключенным. Отклонение параметров объекта от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе работ, допускается только на основании вновь утвержденной заказчиком проектной документации после внесения в нее изменений в установленном порядке.

 В процессе выполнения работы могут выявиться ошибки в технической документации, в частности не учтенные в ней работы. В связи с этим ГК предусматривает правила поведения сторон в таких ситуациях. Заказчик вправе в одностороннем порядке без увеличения договорной цены вносить в техническую документацию изменения, влекущие необходимость дополнительных работ, при наличии двух условий: 1) дополнительные работы не меняют характера договорных работ; 2) по стоимости они не превышают 10% общей сметной стоимости строительства. Внесение в техническую документацию изменений в большем объеме должно осуществляться на основе согласованной сторонами дополнительной сметы (пп. 1 и 2 ст. 744 ГК).

 Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость дополнительных работ и увеличения сметной стоимости более чем на 10%, обязан сообщить об этом заказчику. Согласие заказчика рассматривается как изменение договора. Отказ подрядчика от выполнения согласованных работ дает заказчику право на возмещение убытков. Однако если дополнительные работы не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены по не зависящим от него причинам, подрядчик вправе отказаться от их выполнения, и, следовательно, соответствующие изменения договора считаются несогласованными.

 При неполучении от заказчика ответа на сообщение о дополнительных работах в течение 10 дней (или в иной срок, предусмотренный законом или договором) подрядчик обязан приостановить их выполнение, поскольку изменение договора в этом случае считается несогласованным. Убытки, вызванные простоем, относятся на заказчика. Если подрядчик выполнит дополнительные работы, не уведомив заказчика или не получив положительного ответа, он не вправе требовать их оплаты *(111), за исключением случаев, когда необходимость немедленного выполнения дополнительных работ была обусловлена интересами заказчика (в частности, когда приостановление работ могло привести к гибели или повреждению договорного объекта). Бремя доказывания таких обстоятельств возлагается на подрядчика. Иными словами, подрядчик принимает на себя риск продолжения работ (ст. 743 ГК).

 Подрядчик вправе требовать изменения цены также в случае, когда стоимость работ превысила смету более чем на 10% вследствие причин, не связанных с дополнительными работами. Но для этого подрядчик должен доказать, что удорожание произошло в силу не зависящих от него обстоятельств (п. 3 ст. 744 ГК). Для изменения договора по этим основаниям требуется подписание соглашения или соответствующее решение суда.

 Если техническая документация, предоставленная заказчиком, оказалась некачественной и подрядчик понес расходы в связи с установлением и устранением выявленных в ней дефектов, эти расходы подлежат возмещению заказчиком (п. 4 ст. 744 ГК).

 Смета представляет собой денежное выражение работ, подлежащих выполнению. Для строительного подряда условие о цене является существенным. Договором может быть предусмотрена твердая цена, которая предполагается неизменной на весь период строительства. Однако, учитывая длительность строительства и инфляцию, стороны редко применяют твердые цены. Обычно стоимость работ определяется в текущих ценах путем пересчета базисных цен 1984 или 1991 годов с использованием специального коэффициента (индексного базиса). Коэффициенты пересчета ежемесячно определяются по методикам, утверждаемым нормативными актами субъектов РФ, и учитывают не только инфляционные процессы, но и особенности конкретных регионов. Условие о цене должно признаваться согласованным и в том случае, когда в договоре предусмотрен лишь способ ее определения, например исходя из базисного уровня сметных цен и текущих индексов *(112).

 Согласно ст. 740 ГК строительные работы должны выполняться подрядчиком в установленный договором срок. Следовательно, условие о сроке их выполнения является существенным для договора строительного подряда (в отличие от обычного подрядного обязательства) и без его согласования договор считается незаключенным.

 Стороны договора. Заказчиком в договоре строительного подряда может быть любое юридическое или физическое лицо. Специальные требования установлены для заказчиков по договорам, заключаемым для удовлетворения потребностей РФ или субъектов РФ (см.  п. 4 настоящего параграфа).

 Заказчик может не обладать достаточными знаниями для надлежащего контроля за качеством работ, поэтому в целях контроля и надзора за строительством он может заключить без согласия подрядчика договор об оказании соответствующих услуг с инженером (инженерной организацией). Инженер осуществляет по поручению заказчика фактические и указанные в договоре юридические действия по контролю за подрядными работами. Юридические действия инженер совершает от имени заказчика, но заказчик отвечает лишь за те действия инженера, которые совершены в пределах согласованных полномочий. В договоре строительного подряда должны быть определены функции такого инженера, связанные с последствиями его действий для подрядчика. Указания инженера обязательны для подрядчика, если это предусмотрено договором строительного подряда (ст. 749 ГК).

 Некоторые виды строительно-подрядных работ относятся к числу лицензируемых. Согласно п. 1 ст. 17 Закона о лицензировании отдельных видов деятельности и Положению о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений *(113) лицензируемой признается деятельность по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом. Эта деятельность включает выполнение строительно-монтажных, пусконаладочных работ, а также работ по ремонту зданий и сооружений. Подрядчик, выполняющий такие работы (индивидуальный предприниматель или юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы), должен иметь соответствующую лицензию. Договор строительного подряда с подрядчиком, не имеющим лицензии, может быть признан недействительным в порядке, предусмотренном ст. 173 ГК, т.е. по иску самого подрядчика, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль за строительной деятельностью, и только в случае, если заказчик знал или заведомо должен был знать об отсутствии лицензии у подрядчика.

 Права и обязанности сторон по договору строительного подряда существенно расширены по сравнению с общими положениями о подряде.

 Заказчик обязан создать подрядчику необходимые условия для работы. Применительно к строительному подряду это, в частности, означает обязанность своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние земельного участка, а также срок его передачи должны соответствовать условиям договора. Если в договоре такие условия не согласованы, заказчик обязан предоставить земельный участок в порядке, обеспечивающем своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок (п. 1 ст. 747 ГК).

 Стороны могут предусмотреть в договоре обязанность заказчика оказывать дополнительные услуги, обеспечивающие выполнение работ (транспортировка грузов, поступающих для строительства, временная подводка сетей энерго- и водоснабжения, вспомогательная рабочая сила и т.д.). Заказчик обязан выполнять указанные обязанности лишь в том случае, если они предусмотрены договором. Непредоставление согласованных услуг является неисполнением встречных обязанностей и дает подрядчику право применить последствия, предусмотренные ст. 719 ГК (приостановить работы или отказаться от договора). По общему правилу дополнительные услуги оплате не подлежат. Однако если обязанность подрядчика оплатить их предусмотрена договором, они подлежат оплате на договорных условиях (п. 3 ст. 747 ГК). Когда обязанность по оплате предусмотрена, но не определен ее размер, цена дополнительных услуг определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК.

 Подрядчик обязан выполнить работы с надлежащим качеством. Нарушением условий о качестве, в частности, являются: отступление от требований, предусмотренных технической документацией и СНиПами; недостижение показателей, указанных в технической документации (например, производственной мощности). Подрядчик не несет ответственности за незначительные отступления от технической документации, если это не повлияло на качество работы. При реконструкции здания подрядчик отвечает за снижение или потерю его прочности, устойчивости и надежности (ст. 754 ГК). В целях проверки соответствия выполняемых работ предъявляемым требованиям подрядчик должен осуществлять строительный контроль (ст. 53 Градостроительного кодекса). Кроме того, если подрядные работы влияют на надежность и безопасность строительного объекта, а проектная документация на него подлежит государственной экспертизе или является типовой, над ними должен осуществляться государственный строительный надзор (ст. 54 Градостроительного кодекса). Государственный строительный надзор осуществляется уполномоченными органами исполнительной власти. Обязанность по своевременному уведомлению органа государственного строительного надзора о начале соответствующих работ возлагается на заказчика. Подрядчик обязан обеспечивать представителям государственного строительного надзора доступ на стройплощадку, предоставлять им необходимую документацию и извещать о сроках завершения работ, подлежащих проверке (ст. 52 Градостроительного кодекса).

 При установлении на результат работы гарантийного срока, условие о надлежащем качестве считается выполненным, если в течение этого срока результат работы соответствует предъявляемым требованиям. В ст. 755 ГК специально регламентированы особенности гарантии качества по договору строительного подряда. По общему правилу подрядчик гарантирует достижение объектом строительства показателей, указанных в технической документации, и возможность его надлежащей эксплуатации в течение гарантийного срока. Гарантийный срок, установленный законом, по соглашению сторон может быть только увеличен. Гарантийный срок, установленный иными нормативными актами, может быть договором и увеличен, и сокращен. В ГК предусмотрен исчерпывающий перечень оснований, освобождающих подрядчика от ответственности за недостатки, выявленные в период гарантийного срока. Подрядчик не несет ответственности за дефекты, которые произошли вследствие: нормального износа объекта; неправильной его эксплуатации или ошибочности инструкций по его эксплуатации, разработанных заказчиком или привлеченными им лицами; ненадлежащего ремонта объекта, произведенного заказчиком или привлеченными им лицами; непроведения заказчиком обязательного ремонта. Бремя доказывания этих обстоятельств возлагается на подрядчика. Течение гарантийного срока прерывается на все время, в течение которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик. Это - единственное основание для перерыва гарантийного срока в строительном подряде.

 На отношения строительного подряда распространяются общеподрядные нормы (пп. 1-5 ст. 724 ГК), регламентирующие сроки обнаружения дефектов результата работ. Однако предельный срок обнаружения недостатков составляет не 2 года, как предусмотрено пп. 2 и 4 ст. 724 ГК для обычного подряда, а 5 лет (ст. 756 ГК). Эта норма распространяется на работы независимо от того, установлен ли на них гарантийный срок. Подрядчик отвечает за недостатки, обнаруженные за рамками гарантийного срока, если он составляет менее 5 лет и недостатки обнаружены по его истечении, но в пределах 5 лет со дня передачи результата работы, и заказчик доказал, что недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента. Установление более продолжительного 5-летнего срока объясняется технической сложностью строительно-подрядных работ и вероятностью выявления дефектов спустя длительное время после сдачи-приемки.

 Учитывая сложность строительных работ, закон предоставил сторонами возможность закрепить в договоре обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не отвечает (ст. 757 ГК). Подрядчик вправе отказаться от выполнения этой обязанности лишь в двух случаях: 1) когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора; 2) если подрядчик не в состоянии устранить недостатки по не зависящим от него причинам.

 Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставленных подрядчиком материалов, правильностью использования им материалов заказчика (ст. 748 ГК). Стороны не вправе включить в договор условие, лишающее заказчика возможности такого контроля. В то же время, контролируя ход работы, заказчик не должен вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, поскольку право самостоятельно организовывать работу и определять способ ее выполнения является характерной особенностью подрядных правоотношений. Праву заказчика контролировать ход работ корреспондирует обязанность подрядчика исполнять указания заказчика, если они не противоречат условиям договора и не являются вмешательством в его оперативно-хозяйственную деятельность. По общему правилу контроль и надзор - лишь право заказчика, поэтому подрядчик, ненадлежаще выполнивший работы, не может ссылаться на то, что заказчик не осуществлял должного контроля за их выполнением.

 В законе или договоре может быть предусмотрено, что контроль за работами является не только правом, но и обязанностью заказчика. В этом случае заказчик, обнаруживший в процессе контроля недостатки в работе, обязан немедленно заявить о них подрядчику; иначе теряет право ссылаться на обнаруженные им недостатки. С другой стороны, подрядчик, ненадлежаще выполнивший работы, приобретает право ссылаться на то, что должного контроля не было.

 Согласно ст. 53 Градостроительного кодекса замечания заказчика о недостатках, выявленных в процессе контроля, должны быть оформлены в письменной форме. Об их устранении составляется акт, подписываемый сторонами.

 Статья 745 ГК, регламентирующая обеспечение строительства материалами и оборудованием, повторяет общее подрядное регулирование. Однако необходимо иметь в виду, что требования к качеству используемых при строительном подряде материалов и оборудования имеют публичное значение. Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1997 г. N 1636 утверждены Правила подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве *(114). Эти Правила обязательны для всех юридических и физических лиц, осуществляющих реконструкцию, расширение, техническое перевооружение и ремонт зданий (сооружений). В них особо предусмотрено, что новые материалы, изделия, конструкции и технологии, требования к которым не регламентированы действующими нормативными документами, могут применяться только после подтверждения их пригодности путем выдачи соответствующим органом технического свидетельства.

 Стороны могут предусмотреть в договоре обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или повреждения объекта строительства и иного имущества, используемого при строительстве, застраховать соответствующий риск. Контрагенты вправе также согласовать обязанность по страхованию ответственности за причинение при строительстве вреда другим лицам. В некоторых случаях необходимость страхования возникает непосредственно на основании закона независимо от условий договора. Например, согласно Федеральному закону от 21 июля 1997 г. "О безопасности гидротехнических сооружений" *(115) собственник строящегося гидротехнического сооружения обязан застраховать риск гражданской ответственности за причинение вреда третьим лицам вследствие аварии гидротехнического сооружения, произошедшей в том числе и в период строительства.

 Учитывая возможные неблагоприятные последствия строительно-подрядных работ для окружающей среды, закон предусмотрел специальные правила, направленные на исключение или минимизацию таких последствий. В Федеральном законе от 23 ноября 1995 г. "Об экологической экспертизе" *(116) установлены случаи, при которых такая экспертиза является обязательной. Так, объектами государственной экологической экспертизы федерального уровня являются технико-экономические обоснования и проекты строительства, реконструкции, расширения и консервации объектов хозяйственной деятельности, независимо от их сметной стоимости, ведомственной принадлежности и форм собственности, осуществление которых может оказать воздействие на окружающую природную среду в пределах территории двух и более субъектов РФ. Подрядчик обязан соблюдать требования нормативных правовых актов об охране окружающей среды также и при выполнении работ. Федеральный закон "Об охране окружающей среды" *(117), предусматривая такие требования, устанавливает принцип полного возмещения причиненного вреда.

 Подрядчик обязан соблюдать правила безопасности строительных работ. В частности, согласно ст. 53 Градостроительного кодекса подрядчик обязан контролировать выполнение работ, влияющих на безопасность строительного объекта и контроль за которыми не может быть проведен после выполнения других работ. По результатам контрольной проверки таких работ составляются акты освидетельствования. Правила безопасного производства строительных работ закреплены в СНиП 111-4-80 "Техника безопасности в строительстве" 1999 г. Действующее законодательство содержит не только общие, но и специальные нормы, касающиеся обеспечения безопасности конкретных видов объектов. Например, Федеральный закон "О безопасности гидротехнических сооружений" предусматривает требования безопасности при строительстве, вводе в эксплуатацию, реконструкции, ремонте гидротехнических сооружений.

 Отношения, связанные с возмещением вреда, причиненного третьим лицам вследствие нарушения требований по охране окружающей среды и безопасности, относятся к деликтным, субъектом такой ответственности является причинитель вреда - подрядчик (ст. 1095-1096 ГК). Согласно ст. 751 ГК подрядчик не вправе использовать в ходе работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять его указания, если это может привести к нарушению требований по охране окружающей среды и безопасности работ. Следовательно, незаконные действия заказчика (например, предоставление некачественных материалов, оборудования, проектной документации, дача противозаконных указаний и т.д.) не освобождают подрядчика от ответственности; он может привлечь заказчика к ответственности лишь в порядке регресса. Однако если вред причинен вследствие не только незаконных действий подрядчика, но и виновного поведения заказчика, нельзя исключать привлечения их к солидарной ответственности в целях наиболее эффективной защиты потерпевшего. Когда вред причинен в ходе работ, подлежащих государственному строительному надзору со стороны органа исполнительной власти РФ или субъекта РФ, ненадлежащий надзор является основанием для возложения субсидиарной ответственности соответственно на РФ или субъект РФ (ст. 60 Градостроительного кодекса).

 Согласно ст. 1079 ГК строительные работы являются деятельностью повышенной опасности. Следовательно, подрядчик отвечает за вред, причиненный третьим лицам независимо от вины. Он может быть освобожден от ответственности лишь в том случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. В то же время заказчик, совершивший противозаконные действия, причинно связанные с наступившим вредом, отвечает в регрессном порядке перед подрядчиком или солидарно с ним перед потерпевшим только при наличии вины.

 ГК предусматривает комплекс прав и обязанностей, возникающих у сторон в связи с консервацией строительства по не зависящим от них причинам (ст. 752). Характерный пример такой консервации - приостановление строительства в связи со стихийным бедствием. Соответствующие правила направлены на то, чтобы наиболее справедливо распределить между контрагентами возникающие риски. Во-первых, заказчик обязан оплатить подрядчику в полном объеме работы, выполненные до момента консервации. Во-вторых, подрядчику должны быть возмещены расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства. В-третьих, если вследствие прекращения работ подрядчик получил или мог получить имущественную выгоду (например, выполнил работы по другому договору по более высокой цене), соответствующая сумма должны быть зачтена в счет причитающихся ему выплат. Перечисленные правила являются императивными и распространяются только на случаи консервации, за которые не отвечает ни одна из сторон. Поскольку консервация производится на стадии, когда часть договорных работ выполнена, она должна оформляться актом сдачи-приемки фактически выполненных работ.

 Обязанности сторон по сдаче и приемке выполненных работ (ст. 753 ГК). Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности результата работ к сдаче, обязан немедленно приступить к его приемке. Он обязан организовать и осуществить приемку за свой счет, если иное не предусмотрено договором. В частности, в случаях, предусмотренных нормативно-правовыми актами, он должен обеспечить участие в приемке представителей государственных органов, в компетенцию которых входит контроль за соответствующими работами. В случаях, предусмотренных законом или договором либо обусловленных характером работ, приемка должна производиться только после предварительных испытаний, давших положительный результат. Принятие работы возможно после полного ее завершения или по окончании отдельных этапов. Когда осуществляется сдача-приемка отдельного этапа, на заказчика с момента приемки переходит риск случайной гибели или повреждения результата работы в соответствующей части. Подрядчик может быть привлечен к ответственности лишь при установлении его вины.

 Заказчик вправе отказаться от приемки, если обнаруженные недостатки: исключают возможность использования результата работы для договорной цели; они являются неустранимыми. Сдача-приемка оформляется актом, подписываемым обоими контрагентами *(118). Если одна из сторон отказывается от подписания акта, в нем делается соответствующая отметка и акт подписывается в одностороннем порядке. Односторонний акт считается действительным, за исключением случаев, когда суд признает мотивы отказа от его подписания обоснованными. Требование о признании недействительным одностороннего акта должно рассматриваться одновременно с иском о взыскании стоимости работ.

 Когда для проведения работ требуется разрешение на строительство, ввод объекта в эксплуатацию также должен осуществляться на основании соответствующего разрешения (ст. 51, 55 Градостроительного кодекса). Указанное разрешение представляет собой документ, удостоверяющий выполнение работ в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, градостроительным планом и проектной документацией. Разрешение на ввод в эксплуатацию выдается органом, выдавшим разрешение на строительство. Решение об отказе в выдаче разрешения может быть оспорено в суде.

 Стадия передачи-приемки результата работы имеет значение и для перехода риска случайной гибели или случайного повреждения предмета договора. В отличие от диспозитивной ст. 705 ГК, регулирующей отношения обычного подряда, ст. 741 ГК императивно предусматривает, что риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки его заказчиком несет подрядчик. На отношения строительного подряда распространяются положения ст. 720 ГК, согласно которым при уклонении заказчика от принятия работы риск случайной гибели или повреждения ее результата признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача должна была состояться. Подписание промежуточных актов приемки работ (не влекущих передачи части договорного объекта во владение заказчика) не означает перехода к заказчику риска гибели объекта.

 Указанные выше правила регламентируют последствия "случая", под которым в гражданском праве понимаются обстоятельства, за которые не отвечает ни одна из сторон. Однако если объект строительства до его приемки погиб или поврежден вследствие ненадлежащего исполнения заказчиком договорных обязанностей (предоставления недоброкачественного материала или оборудования, дачи ошибочных указаний), подрядчик вправе требовать оплаты всей стоимости работ. Но для этого он должен доказать, что предупреждал заказчика об этом и приостановил работу (п. 1 ст. 716 ГК).

 Риск случайной гибели или повреждения материалов и оборудования несет предоставившая их сторона, если иное не предусмотрено договором.

 3. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. По этому договору подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (ст. 758 ГК).

 Специфика данных отношений касается процесса работы (проектные и изыскательские работы отличаются от прочих видов подрядных работ) и ее результата (он выражается в разработанной технической документации и других специальных документах). Одна из особенностей проектных и изыскательских работ состоит в том, что их результат имеет промежуточное значение, т.е. конечный результат достигается в процессе исполнения другого договора, непосредственно направленного на реализацию разработанной документации (чаще всего договора строительного подряда). Окончательная оценка проектной и прочей технической документации может проявиться лишь в ходе строительства и последующей эксплуатации объекта. Кроме того, специфика предмета рассматриваемого договора выражается в том, что техническая документация может тиражироваться и перепродаваться как заказчиком, так и подрядчиком.

 Проектные работы в определенной степени носят творческий характер. Однако их следует отграничивать от научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, регулируемых нормами гл. 38 ГК. Подготовка технической документации хотя и требует в отдельных случаях определенных творческих усилий, тем не менее, носит обычный подрядный характер. Результат таких работ может быть достигнут любым специалистом соответствующей квалификации, т.е. он предсказуем и достижим при надлежащем исполнении договорных обязанностей.

 Основой законодательного регулирования подряда на выполнение проектных и изыскательских работ является § 4 гл. 37 ГК. Однако большую роль в их регламентации традиционно играют и иные нормативные акты. К числу наиболее значимых актов следует отнести Градостроительный кодекс, Закон об архитектурной деятельности, Закон об инвестиционной деятельности и др. Среди подзаконных актов необходимо выделить утвержденное 27 декабря 2000 г. Правительством РФ Положение о проведении государственной экспертизы и утверждении градостроительной, предпроектной и проектной документации *(119). Кроме того, как и в области строительного подряда, действует большое число нормативно-технических актов, регулирующих порядок разработки и утверждения технической документации и проведения изыскательских работ.

 Предмет договора - проектные и (или) изыскательские работы, результатом которых являются техническая документация или данные о проведенных изысканиях. Изыскательские работы - начальная стадия проектирования. Они выполняются в целях получения: материалов о природных условиях территории, на которой будут выполняться строительные работы, и факторах техногенного воздействия на окружающую среду; материалов, необходимых для обоснования компоновки зданий и принятия конструктивных решений; материалов, необходимых для проведения расчетов оснований, фундаментов и конструкций зданий (ст. 47 Градостроительного кодекса). Проектная документация представляет собой материалы в текстовой форме и в виде карт (схем), определяющие архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для выполнения строительных работ (ст. 48 Градостроительного кодекса). В зависимости от сложности строительных работ проектирование может осуществляться в одну или две стадии. При одностадийном проектировании разрабатывается лишь рабочий проект со сводным сметным расчетом. При двухстадийном проектировании на первом этапе разрабатывается технический проект со сводным сметным расчетом, а на втором - готовится рабочий проект с конкретной сметой.

 Предмет договора определяется в задании на проектирование, а также в иных исходных данных, необходимых для составления технической документации. Выдача задания на проектирование и других исходных данных является обязанностью заказчика. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком, однако обязательным для подрядчика оно становится с момента его утверждения заказчиком. Проектная документация, необходимая для строительства, требующего разрешения, разрабатывается в соответствии с архитектурно-планировочным заданием, которое выдается по заявке заказчика органом архитектуры и градостроительства.

 Подрядчик обязан проверить задание на проектирование и иные исходные данные и в случае обнаружения в них недостатков предупредить об этом заказчика. Подрядчик, не выполнивший этой обязанности, несет риск неблагоприятных имущественных последствий принятия к исполнению некачественного задания. Он может ссылаться на такие недостатки лишь в том случае, если докажет, что они не могли быть своевременно обнаружены. При доказанности этого обстоятельства подрядчик вправе потребовать оплаты выполненной работы. Невыполнение подрядчиком обязанности о предупреждении заказчика, а также уклонение заказчика от устранения недостатков в исходных данных и проектном задании, влекут последствия, предусмотренные пп. 2 и 3 ст. 716 ГК.

 Предмет договора, определенный в задании на проектировании и иных исходных данных, не может быть изменен подрядчиком в одностороннем порядке. Подрядчик вправе отступить от него только с согласия заказчика. Нарушение подрядчиком этой обязанности предоставляет заказчику право отказаться от принятия и оплаты работы (п. 2 ст. 759 ГК).

 Легальное определение рассматриваемого договора не упоминает о том, что сферой его применения является только строительство. Однако в юридической литературе традиционно обосновывается точка зрения о том, что в гражданском праве под проектом всегда имелась в виду техническая документация, разработанная именно для строительства. В такой же мере это относится и к изыскательским работам, которые обеспечивают технико-экономическое обоснование строительства *(120). Однако анализ действующего законодательства показывает, что нормы § 4 гл. 37 ГК отражают специфику проектных и изыскательских работ независимо от того, в какой сфере они выполняются (в области строительства, создания новой техники и т.д.). Поэтому правила рассматриваемого договорного института можно применять к любым обязательствам, предусматривающим выполнение изыскательских работ и разработку технической документации.

 Стороны договора. Заказчиком в рассматриваемом договоре может быть любое юридическое или физическое лицо. В то же время круг возможных подрядчиков ограничен, поскольку некоторые виды проектно-изыскательских работ относятся к числу лицензируемых (лицензируемой признается деятельность по проектированию зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, а также деятельность по инженерным изысканиям для строительства указанных объектов).

 В рассматриваемых правоотношениях может применяться система генерального подряда, при которой генеральный подрядчик (проектировщик) привлекает к выполнению отдельных видов проектных и изыскательских работ специализированные организации (ст. 706 ГК).

 Срок проектно-изыскательских работ не относится к числу существенных условий данного обязательства. Если он не указан в договоре, работы должны быть выполнены в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК).

 Цена проектных и изыскательских работ обычно формулируется в виде сметы, содержащей постатейный перечень затрат подрядчика на выполнение работы. Цена не является существенным условием данного договора. Если цена не предусмотрена в договоре, работы должны быть оплачены по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы (п. 3 ст. 424 ГК).

 Основные обязанности подрядчика указаны в ст. 760 ГК. Подрядчик обязан:

 1) выполнить работы в точном соответствии с заданием, иными исходными данными, договором и установленными нормативными требованиями. Он отвечает за ненадлежащее выполнение работ и в том случае, когда недостатки обнаружены впоследствии в ходе строительства или в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе некачественной документации. При обнаружении недостатков в технической документации или изыскательских работах подрядчик обязан по требованию заказчика исправить их, а также возместить причиненные убытки;

 2) согласовать готовую техническую документацию с заказчиком, а в случаях, предусмотренных законодательством, и с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления. В частности, согласно ст. 49 Градостроительного кодекса проектная документация объектов капитального строительства подлежит государственной экспертизе, за исключением случаев, прямо указанных в этой статье. Предметом государственной экспертизы является оценка соответствия проектной документации установленным требованиям (санитарно-эпидемиологическим, экологическим, пожарным и т.д.), а также результатам инженерных изысканий. Экспертиза проводится уполномоченным федеральным органом исполнительной власти или подведомственным ему государственным учреждением;

 3) передать заказчику по акту сдачи-приемки готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ. Документация должна быть передана в состоянии, обеспечивающем заказчику возможность ее беспрепятственного использования. Прежде всего, это касается юридической чистоты передаваемых документов, исключающей право третьих лиц воспрепятствовать ее использованию (например, третье лицо, по заданию которого ранее была подготовлена техническая документация, вправе воспрепятствовать ее использованию заказчиком, которому она впоследствии "перепродана" подрядчиком). При нарушении этой обязанности подрядчик должен возместить заказчику убытки независимо от того, знал ли он о наличии у третьего лица такого права.

 Подрядчик не вправе передавать техническую документацию третьим лицам без согласия заказчика. Этот запрет обусловлен тем, что договорная документация разработана для заказчика и за его счет, т.е. является его собственностью. В случае нарушения подрядчиком указанной обязанности заказчик вправе взыскать с него понесенные убытки. Кроме того, он может потребовать приостановления работ, проводимых на основе этой документации лицом, которому она "перепродана".

 Заказчик обязан (ст. 762 ГК):

 1) оплатить работу, а также возместить подрядчику дополнительные расходы, которые вызваны изменением исходных данных вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика. Если порядок оплаты не определен в договоре, работы должны быть оплачены после их завершения;

 2) использовать техническую документацию только на цели, предусмотренные договором, не передавать ее третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика. Нарушение этой обязанности дает подрядчику право взыскать причиненные убытки. Таким образом, несмотря на то, что заказчик является собственником полученной документации, его права на нее ограничены законом. Кроме того, если техническая документация признается объектом авторского права, на отношения между сторонами распространяется Закон об авторском праве, а также иное законодательство, регламентирующее авторские права. В частности объектом авторского права являются архитектурный проект, разработанная на его основе строительная документация и архитектурный объект; автор архитектурного проекта имеет исключительное право на его использование и дачу разрешения на его использование; использование архитектурного проекта заказчиком допускается однократно, если иное не предусмотрено договором; архитектурный проект и выполненная на его основе строительная документация могут быть использованы повторно исключительно с согласия автора (гл. 4 Закона об архитектурной деятельности);

 3) содействовать подрядчику в выполнении работ в объеме и на условиях, предусмотренных договором. В круг дополнительных обязанностей может входить передача оборудования, предоставление помещения, выделение работников и т.д.;

 4) участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления.

 Заказчик должен привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками технической документации или изыскательских работ. Непривлечение подрядчика к данному делу освобождает его от регрессной ответственности перед заказчиком, если он докажет, что, приняв участие в споре, он мог бы предотвратить удовлетворение иска. Подрядчик, привлеченный к участию в деле, но не принявший в нем участия, лишается права доказывать неправильность ведения дела заказчиком.

 4. Подрядные работы для государственных нужд. Подрядные строительные, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или ее субъекта и финансируемые за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, осуществляются на основе государственного контракта. По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (ст. 763 ГК). В отличие от обычных договоров подряда, заключаемых между самостоятельными хозяйствующими субъектами исключительно по их усмотрению, государственный контракт направлен на удовлетворение наиболее важных государственных потребностей (создание государственного резерва, поддержание необходимого уровня обороноспособности страны, возведение зданий и сооружений в публичных интересах и т.д.). Особая значимость для государства и общества указанных отношений предопределила создание правового механизма, обеспечивающего выполнение этих задач.

 Современное законодательство о подрядных работах для государственных нужд построено не на принуждении подрядчиков к заключению договоров, а на стимулировании их к выполнению соответствующих работ (льготное кредитование и налогообложение, предоставление гарантий финансирования и возмещения имущественных потерь и др.). Принуждение допускается в исключительных случаях, прямо предусмотренных законом (например, в отношении подрядчиков-монополистов).

 В качестве подряда для государственных нужд может быть квалифицирован лишь такой договор, который заключен на основании выданного в установленном порядке государственного заказа и имеет необходимое финансовое обоснование (решение компетентных органов о выделении государственных денежных средств для оплаты по конкретному контракту). Следовательно, не всякие строительные и проектно-изыскательские работы, выполняемые для государственных нужд за счет источников, указанных в ст. 763 ГК, подпадают под регулирование § 5 гл. 37 ГК. Обязательным квалифицирующим признаком рассматриваемого договора является включение работ в соответствующий перечень и выдача на них в установленном порядке государственного заказа *(121).

 Согласно ст. 763 ГК государственный контракт может заключаться в отношении двух видов подряда: строительного и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. Поэтому государственный контракт необходимо рассматривать как разновидность строительного подряда или подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.

 Основания и порядок заключения государственного контракта определяются в соответствии со ст. 527 и 528 ГК. Согласно ст. 768 ГК детальное регулирование рассматриваемых правоотношений предполагается в законе о подрядах для государственных нужд. До его принятия следует руководствоваться действующими в настоящее время специальными подзаконными актами, в частности Основными положениями порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации (утв. постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 14 августа 1993 г. N 812) *(122), а также упоминавшимся выше Положением о формировании перечня строек и объектов. Кроме того, отдельные нормы содержатся в комплексных законодательных актах, в частности в Федеральном законе от 21 июля 2005 г. "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" *(123) (далее - Закон о размещении заказов), Федеральном законе от 13 декабря 1994 г. "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" *(124), Федеральном законе от 27 декабря 1995 г. "О государственном оборонном заказе" *(125).

 Предметом государственного контракта являются результаты строительных, проектных и изыскательских работ. Виды и объем работ должны быть определены в договоре. В юридической литературе высказывалась точка зрения о том, что предметом рассматриваемого договора могут быть не любые работы, являющиеся согласно ст. 740 ГК предметом строительного подряда, а лишь сугубо строительные работы. Однако такое толкование не учитывает, что, например, работы по капитальному ремонту зданий или пусконаладочные работы, неразрывно связанные со строящимся объектом, могут быть не менее значимыми для государства и, следовательно, требовать подчинения их нормам подряда для государственных нужд. Поэтому содержащуюся в ст. 763 ГК отсылку к ст. 740 ГК следует понимать как распространение правил § 5 гл. 37 ГК на любые отношения строительного подряда.

 Сторонами государственного контракта выступают государственный заказчик и подрядчик. Подрядчиком может быть любое юридическое или физическое лицо, имеющее соответствующую лицензию. Однако к подрядчикам, претендующим на размещение заказа по результатам торгов, предъявляются дополнительные требования, а именно: отсутствие процедур их ликвидации или приостановления их деятельности, отсутствие существенной задолженности по налогам и др. (ст. 11 Закона о размещении заказов). Заказчиком является государственный орган (федеральный или субъекта РФ), обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами (ст. 764 ГК). Государственный заказчик может передать часть своих функций заказчику-застройщику на основе заключенного с ним договора. Перечень таких функций регламентирован в Положении о формировании перечня строек и объектов.

 Для некоторых видов государственных контрактов законодательство предусматривает специальные требования к субъектному составу. Так, Правительство РФ вправе устанавливать дополнительные требования к подрядчикам, выполняющим работы для нужд обороны и безопасности государства (наличие у них производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов, необходимых для выполнения работ).

 Основания и порядок заключения государственного контракта. Государственные и муниципальные контракты размещаются путем проведения торгов в форме конкурса или аукциона. Торги организовываются для определения лица, способного наилучшим образом исполнить государственный контракт. Отступление от этого порядка предусмотрено Законом о размещении заказов и касается, главным образом, подрядчиков, которые в силу своего доминирующего или монопольного положения на рынке могут быть принуждены к заключению государственного контракта. Размещение заказа у единственного подрядчика (без проведения торгов) производится, в частности, в случаях, когда работа относится к сфере деятельности субъектов естественных монополий, осуществляется работа по поддержанию мобилизационных мощностей, возникла потребность в определенных работах вследствие непреодолимой силы (что обусловливает нецелесообразность торгов, сопряженных со значительными временнымми затратами) *(126).

 Подробное регулирование отношений, возникающих при проведении торгов, содержится в Законе о размещении заказов. Так, нарушение положений о размещении заказа является основанием для признания в судебном порядке недействительным размещения заказа по иску заинтересованного лица или государственного органа, уполномоченного на осуществление контроля за размещением заказов (ст. 10 Закона). Заказчик вправе обратиться в суд с иском о понуждении победителя конкурса заключить контракт, если тот уклоняется от его заключения, а также потребовать возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения контракта, либо заключить контракт с участником конкурса, заявке которого присвоен второй номер (ст. 29 Закона). Для государственного заказчика, разместившего заказ, принятый подрядчиком, заключение государственного контракта является обязательным. Заказчик вправе отказаться от заключения контракта с победителем конкурса лишь в случаях, предусмотренных в ст. 9 Закона о размещении заказов, в частности, при установлении фактов проведения ликвидации участников конкурса, приостановления их деятельности, предоставления заведомо ложных сведений. Заключение государственного контракта является обязательным для подрядчика в случаях, установленных законом. Если подрядчик определяется не на конкурсной основе, понуждение его к заключению контракта возможно лишь при условии, что государственным заказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены подрядчику в связи с выполнением государственного контракта. Требование о возмещении убытков не применяется в отношении казенных предприятий (ст. 527 ГК). Если сторона, для которой заключение государственного контракта является обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению контракта (п. 5 ст. 528 ГК).

 Государственный контракт, не связанный с торгами, заключается в соответствии со ст. 528 ГК, которая регулирует порядок заключения государственных контрактов на поставку товаров для государственных нужд.

 Цена и сроки начала и окончания работ являются существенными условиями рассматриваемого договора (п. 1 ст. 766 ГК). Поэтому отсутствие в контракте этих условий влечет признание его незаключенным. Если государственный контракт заключается по результатам торгов, цена и сроки определяются в соответствии с объявленными условиями торгов и представленным на конкурс предложением подрядчика, признанного победителем конкурса (п. 2 ст. 766 ГК). Торги являются элементом сделки - договора подряда для государственных нужд. Поэтому условия, согласованные в результате торгов, необходимо рассматривать как условия государственного контракта. Стоимость работ в процессе выполнения контракта может изменяться вследствие объективных обстоятельств. Изменение цены производится по соглашению сторон в порядке и с последствиями, предусмотренными ст. 452 и 453 ГК. Однако возможность соглашения об увеличении цены зависит от выделения дополнительных финансовых средств уполномоченным государственным органом.

 В контракте может быть предусмотрена обязанность заказчика авансировать строительство. Размер, сроки перечисления аванса, порядок его погашения, а также условия промежуточных расчетов за выполненные работы в пределах 95% их стоимости устанавливаются при заключении контракта. Если подрядчик виновен в невыполнении объемов работ, предусмотренных графиком, сумма предъявленного промежуточного платежа за фактически выполненные работы уменьшается на стоимость недовыполненных работ или платежи задерживаются до устранения допущенного отставания. Окончательный расчет производится в месячный срок после принятия объекта в эксплуатацию, если иное не предусмотрено в контракте.

 Существенными условиями государственного контракта являются также способы обеспечения исполнения договорных обязательств. Обязанности государственного заказчика по оплате работ обеспечиваются соответствующими органами государственного управления РФ, субъекта РФ или муниципальным образованием (в зависимости от источника финансирования). Допустимо применение любых обеспечительных мер, предусмотренных гражданским законодательством: поручительство, банковская гарантия, неустойка и др.

 Поскольку законодательство, регламентирующее подряд для государственных нужд, построено по принципу экономического стимулирования подрядчиков к принятию заказов, оно содержит нормы, защищающие интересы подрядчика на случай ненадлежащего финансирования. Уменьшение государственными органами бюджетных средств, выделенных для финансирования подрядных работ, предоставляет подрядчику право потребовать изменения сроков и других условий выполнения работ. Подрядчик может также взыскать убытки, причиненные изменением сроков (ст. 767 ГК).

 Ответственность сторон государственного контракта имеет некоторые особенности. Законодательство содержит императивные нормы, устанавливающие ответственность заказчика и подрядчика. Так, в случае просрочки исполнения заказчиком обязанности, предусмотренной государственным или муниципальным контрактом, подрядчик вправе потребовать уплаты неустойки в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБР. Неустойка начисляется за каждый день просрочки. Заказчик освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка произошла вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. Государственный заказчик несет ответственность за несвоевременную передачу оборудования для монтажа, если это обязательство по контракту возложено на него. Если в результате недопоставки оборудования произошла остановка строительства более чем на месяц, срок окончания строительства продлевается на период остановки работ. Размер санкций за несвоевременную передачу оборудования устанавливается в контракте. В государственный контракт включается также обязательное условие об ответственности подрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорного обязательства (ст. 9 Закона о размещении заказов).