§ 1. Общие положения

 1. Понятие некоммерческого юридического лица. Пункт 1 ст. 50 ГК характеризует некоммерческое юридическое лицо двумя признаками, отличающими его от коммерческого юридического лица: 1) основной целью деятельности некоммерческого юридического лица не является извлечение прибыли, 2) полученная в случаях, предусмотренных законом, прибыль не распределяется между участниками организации. Предпринимательская деятельность может осуществляться некоммерческим юридическим лицом лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которой организация создана, и соответствует этим целям (п. 3 ст. 50 ГК) *(164). Такая же характеристика некоммерческой организации дается в п. 1 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях. Это определение основано не на характеристике основных свойств данной категории юридических лиц, а на отрицательном сопоставлении с коммерческими организациями. Положительному свойству коммерческих организаций - извлечение прибыли - противопоставлено отрицательное свойство - не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Этот признак дополняется вторым, существенным для тех некоммерческих организаций, которые могут иметь какую-то прибыль, - "не распределяющие полученную прибыль между участниками".

 Общая цель создания некоммерческих организаций заключается в служении интересам общества, в достижении общественных благ. Примерный перечень общественных благ, ради достижения которых создаются некоммерческие организации, приводится в Законе о некоммерческих организациях. Они обозначены как цели социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные и управленческие. Каждая из перечисленных целей может трактоваться чрезвычайно широко, но, строго говоря, общая цель - социальная. Полагаем, что в приведенном перечне под социальными целями понимается оказание социальных услуг, предоставляемых, например, престарелым, инвалидам, детям и т.п.

 В зависимости от поставленных целей некоммерческие организации могут быть поделены на: создаваемые для достижения культурных целей в широком смысле (образовательных, научных, собственно культурных - например, для организации совместных развлечений в виде клубов по интересам, создание зоопарка на общественных началах); создаваемые в целях охраны и укрепления здоровья населения (спортивные и физкультурные организации, организации, способствующие распространению передовых методов профилактики и лечения заболеваний, и т.п.); правозащитные организации разнообразного направления (например, Московский союз потребителей); организации, создаваемые для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан (политические объединения, религиозные организации и пр.). Некоммерческие организации могут быть созданы и для удовлетворения материальных потребностей объединяющихся в них граждан. Таковы, например, потребительские кооперативы, общества взаимного страхования.

 Реализация разнообразных целей, перечисленных в Законе о некоммерческих организациях, осуществляется в определенных правовых формах некоммерческих организаций. В отличие от форм коммерческих организаций, которые исчерпывающе определены в ст. 50 ГК, Закон не содержит закрытого перечня таких форм. Вместе с тем перечень форм нельзя считать абсолютно открытым в том смысле, что сверх указанных в п. 3 ст. 50 ГК (п. 3 ст. 2 Закона) дозволено выбрать любую форму по собственному усмотрению: некоммерческая организация может быть создана лишь в той организационно-правовой форме, которая предусмотрена федеральными законами. Нормативными актами субъектов федерации не могут быть узаконены новые формы некоммерческих организаций.

 Закон о некоммерческих организациях является общим законом по отношению к специальным федеральным законам, регулирующим организацию и деятельность отдельных видов некоммерческих организаций. Так, действуют федеральные законы - Закон об общественных объединениях; Закон о благотворительной деятельности; Закон о свободе совести; Закон о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан; от 7 мая 1998 г. "О негосударственных пенсионных фондах" *(165); от 14 июня 1995 г. "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" *(166); Закон РФ от 7 июля 1993 г. "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" *(167). Создание потребительских кооперативов предусмотрено ст. 4 Закона о сельскохозяйственной кооперации. Статья 968 ГК предусматривает принятие закона о взаимном страховании, которое может осуществляться также в форме некоммерческих обществ взаимного страхования.

 Основные положения о некоторых формах некоммерческих организаций даны в соответствующих статьях Закона о них, их развитие осуществляется в специальных законах и подзаконных нормативных актах.

 2. Создание некоммерческой организации. В соответствии со ст. 13 Закона некоммерческие организации создаются либо путем учреждения, либо в результате реорганизации существующей некоммерческой организации. Учреждение происходит по воле учредителей (учредителя) и соответствующее решение должно быть принято единогласно. Число учредителей не ограничено, если иное не установлено федеральным законом. Некоммерческая организация может быть создана и одним лицом, за исключением некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных законом. Учредителями могут быть как физические, так и юридические лица.

 Учредительными документами для некоммерческой организации являются: устав (для общественной или религиозной организации, фонда, некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации), учредительный договор и устав (для ассоциации или союза), решение собственника и устав для учреждения. Учредители некоммерческого партнерства или автономной некоммерческой организации наряду с утверждением устава могут заключить между собой учредительный договор. В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида (например, для учреждений начального профессионального образования действует Типовое положение об учреждении начального профессионального образования, утвержденное постановлением Правительства РФ от 5 июня 1994 г. *(168). Иногда учредительный документ конкретного некоммерческого юридического лица, представляющий собой по существу устав, именуется "положением". Таково, например, Положение о Политехническом музее, утвержденное Правительством РФ 30 июля 1994 г. *(169).

 Содержание учредительных документов некоммерческой организации на основе общих правил ст. 52 ГК определено ст. 14 Закона с дифференциацией по отдельным видам организаций.

 3. Имущество некоммерческого юридического лица. Некоммерческие организации, кроме учреждений, финансируемых собственниками, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного ими из источников, указанных в ст. 26 Закона о некоммерческих организациях. Прибыль, полученная в результате дозволенной предпринимательской деятельности, не подлежит распределению между участниками (членами) некоммерческой организации и входит в состав источников формирования имущества организации.

 В собственности или оперативном управлении (для учреждений) может находиться имущество, перечисленное в ст. 25 названного Закона, - здания, сооружения, земельные участки, разнообразное движимое имущество, включая денежные средства и ценные бумаги. Земельные участки могут принадлежать некоммерческой организации также на праве бессрочного пользования (ст. 268 ГК).

 Имущество некоммерческого юридического лица, как правило, может являться предметом взыскания по его обязательствам. Некоторые виды имущества в соответствии с законами об отдельных формах некоммерческих организаций забронированы от взыскания - например, имущество богослужебного назначения в соответствии с Законом о свободе совести. Применительно к учреждениям, ассоциациям (союзам) юридических лиц предусмотрена возможность субсидиарной ответственности учредителей (членов).

 4. Органы управления некоммерческого юридического лица. Разнообразие форм некоммерческих юридических лиц не дает возможности установить единые основы структуры и деятельности органов управления. Для нескольких видов некоммерческих организаций предусмотрены коллегиальные органы управления. Так, высшим органом управления некоммерческого партнерства и ассоциации (союза) является общее собрание членов. Учреждение управляется единоличным или коллегиальным органом, назначенным собственником, создавшим учреждение. Основная функция высшего органа управления определена Законом как обеспечение соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана (п. 2 ст. 29). Дополнительные функции, подчиненные достижению общей цели, могут быть определены уставом.

 Пункт 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях определяет компетенцию высшего органа управления: изменение устава некоммерческой организации, определение приоритетных направлений деятельности, принципов формирования и использования имущества, образование исполнительных органов, утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса, утверждение финансового плана, создание филиалов и открытие представительств, участие в других организациях, реорганизация и ликвидация (за исключением фонда). Принятие решений по вопросам изменения устава, определения приоритетных направлений деятельности, образования исполнительных органов, реорганизации и ликвидации некоммерческой организации отнесено к исключительной компетенции высшего органа.

 Текущее руководство деятельностью некоммерческого юридического лица осуществляется исполнительным органом - единоличным или коллегиальным, который формируется (назначается) высшим органом в порядке, предусмотренном учредительными документами организации.

 5. Права и обязанности учредителей (участников, членов). На этапе создания некоммерческого юридического лица обязанностью учредителей является формирование необходимого для осуществления планируемой деятельности имущества, избрание (назначение) исполнительного органа, государственная регистрация организации. Личное участие в деятельности организации требуется лишь в некоторых некоммерческих организациях, в других со стороны членов обязательна лишь имущественная поддержка (например, участники благотворительной деятельности, учредители фонда).

 Особые обязанности ст. 27 Закона о некоммерческих организациях возлагает на определенный узкий круг лиц, занимающих определенные должности в системе управления некоммерческой организацией и имеющих больше возможностей влиять на дела организации по сравнению с ее рядовыми участниками. Эти лица могут быть заинтересованы в совершении некоммерческим юридическим лицом юридически значимых действий, в том числе сделок с другими организациями и гражданами. Заинтересованными лицами признаются: 1) руководитель (заместитель руководителя) некоммерческой организации, 2) лицо, входящее в состав органов управления или органов надзора за деятельностью организации. Для того чтобы лиц второй группы можно было признать заинтересованными, необходимо наличие одного из четырех условий - наличие трудовых отношений с организацией или гражданином-предпринимателем, которые являются контрагентами некоммерческой организации; вхождение в состав организации, которая может стать партнером некоммерческой организации в каком-либо правоотношении (речь идет, например, о членстве в акционерном обществе, в потребительском кооперативе); существование договорных отношений с организацией или гражданином, свидетельствующих о том, что данный субъект является кредитором организации, которая может стать контрагентом данной некоммерческой организации; близкие родственные отношения с индивидуальными предпринимателями, которые могут стать контрагентами некоммерческой организации.

 Присутствие признака заинтересованности предполагается, если вышеназванные организации и граждане являются поставщиками товаров (услуг) для некоммерческой организации; крупными потребителями товаров (услуг), производимых некоммерческой организацией; владеют имуществом, которое полностью или частично образовано некоммерческой организацией; могут извлекать выгоду из пользования, распоряжения имуществом некоммерческой организации. Собственный имущественный интерес лиц, перечисленных в ст. 27 Закона, выступающих от имени некоммерческой организации или органа, осуществляющего надзор за нею, может побудить их к совершению поступков, противоречащих интересам представляемой ими организации. В этом состоит "конфликт интересов", о котором говорится в Законе.

 На заинтересованное лицо возлагается обязанность сообщить органу управления или органу надзора о своей заинтересованности в сделке, которую заключает или собирается заключить некоммерческая организация, до момента принятия решения о заключении сделки. Такая сделка может быть заключена лишь после ее одобрения органом управления организации или органом надзора.

 Если сделка, в совершении которой заинтересован, например, руководитель некоммерческой организации, заключена без предварительного согласия органа управления организацией, такая сделка может быть признана недействительной на основании ст. 174 ГК, как совершенная с превышением полномочий органа юридического лица.

 6. Реорганизация и ликвидация некоммерческих юридических лиц. Формы реорганизации некоммерческих юридических лиц те же, что и для других юридических лиц, - слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование (ст. 16 Закона о некоммерческих организациях). Реорганизация завершается государственной регистрацией вновь возникшего юридического лица, кроме случаев присоединения, когда в реестровую запись организации, к которой происходит присоединение, вносится соответствующее изменение.

 Использование любой из форм реорганизации не должно привести к невыгодным последствиям для кредиторов некоммерческой организации. Но законодательство о некоммерческих организациях не дает ответа на вопрос о том, как избежать таких последствий. Здесь следует руководствоваться общей нормой ст. 60 ГК, а в соответствии со ст. 6 ГК допустимо применение по аналогии соответствующих правил Закона об акционерных обществах.

 Реорганизация в форме преобразования возможна в соответствии со ст. 17 Закона о некоммерческих организациях, не допускающей произвольного выбора новой организационно-правовой формы для преобразуемого некоммерческого юридического лица. Некоммерческое партнерство может быть преобразовано в общественную или религиозную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию; учреждение - в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество; автономная некоммерческая организация - в общественную или религиозную организацию (объединение) либо в фонд; ассоциация или союз - в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество. Приведенные ограничения в выборе вариантов преобразования объясняются особенностями различных форм некоммерческих организаций, целями, которые они ставят перед собой. Так, например, ассоциация или союз осуществляют функции организации и координации деятельности входящих в их состав коммерческих или некоммерческих организаций. Если ассоциация координировала предпринимательскую деятельность своих участников, то для нее целесообразнее будет преобразование в хозяйственное общество или товарищество.

 Решение о реорганизации некоммерческого юридического лица принимают его участники (учредители). Закон о некоммерческих организациях общих правил по этому вопросу не содержит. Лишь применительно к отдельным видам организаций указано, кто именно принимает решение о преобразовании: в отношении учреждения оно принимается его собственником, некоммерческого партнерства - учредителями единогласно и т.д.

 Ликвидация некоммерческой организации осуществляется по основаниям и в порядке, предусмотренным ГК. В соответствии с п. 2 ст. 119 ГК и п. 2 ст. 18 Закона фонд может быть ликвидирован только по решению суда, принятому по заявлению заинтересованных лиц.