Глава 26. Общие положения о договоре

 1. Понятие и значение договора

 Договор является одним из важнейших институтов обязательственного права, т.к. представляет собой юридический факт, лежащий в основе обязательственных правоотношений. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). Важную роль гражданский договор играет в формировании и развитии рыночной экономики и позволяет хозяйствующим субъектам самостоятельно налаживать производственные отношения, устанавливать связи по обмену товарами и услугами, осуществлять разнообразную предпринимательскую деятельность. Обмен результатами производственной и иной деятельности составляет основное содержание рыночного механизма, которое реализуется через институт гражданско-правового договора. Приватизация государственных предприятий, введение свободного ценообразования, налоговые, кредитные и иные меры рыночного характера только создают условия для нормального установления и осуществления договорных отношений. В условиях формирования новых экономических механизмов на началах добровольности и заинтересованности всей системы договорно-хозяйственных связей и придание им рыночного характера требуется создание необходимой правовой базы. В основном правовое регулирование договорных отношений основано на применении диспозитивных норм, если соглашением сторон не установлено иное.

 Договор представляет собой важнейшее средство правового регулирования имущественных и соответствующих неимущественных отношений и обладает следующими основными чертами.

 1. Заключение договора ведет к установлению юридической связи между участниками гражданского оборота и возникновению конкретного правоотношения между двумя или несколькими субъектами гражданского права. Наличие нормативной правовой базы, определяющей правила поведения для широкого круга лиц, не порождает взаимоотношений между ними, а договор служит инструментом формирования правовых связей между субъектами гражданского оборота, направленных на выполнение определенных действий, ведущих к достижению целей участников договора и удовлетворению их взаимных интересов. Договорные отношения субъектов гражданского оборота могут носить сложный, или многозвенный, характер, например в договорах поставки, предусматривающих равномерную отгрузку и оплату стоимости партий товаров.

 2. В договорных отношениях реализуются общие принципы гражданского права. Отношения его участников основаны на взаимном равенстве. Стороны независимы друг от друга безотносительно к тому, являются ли они гражданами, юридическими лицами, национально-государственными или административно-территориальными образованиями в лице их органов власти и управления. Договор возникает в результате соглашения между его участниками, требует достижения согласия относительно вступления в обязательство и определения его условий, а принуждение к заключению договора возможно лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.

 3. Осуществление предусмотренных договором прав и исполнение обязанностей обеспечиваются мерами государственно-правового воздействия, которое придает обязательству юридическую силу, состоящую в возможности применения мер принуждения к исполнению должником обусловленных условий договора.

 При заключении договорных отношений важное правовое значение имеет определение соотношения норм закона и волеизъявления сторон при согласовании в договоре прав и обязанностей. Решающее значение для выработки договорных условий имеет усмотрение сторон и согласование ими состава и порядка совершения действий с учетом своих интересов и возможностей.

 Договор представляет собой волевые действия двух или более лиц как единое волеизъявление, выражающее их общую волю. В целях формирования и закрепления общей воли в договоре она должна быть свободна от какого-либо внешнего воздействия, поэтому законодатель в ст. 421 ГК РФ специально раскрывает смысл принципа свободы договора.

 1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора, и решение вопроса о заключении договорных отношений зависит лишь от воли потенциальных контрагентов. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда такая обязанность прямо предусмотрена законом либо добровольно принятым обязательством. Например, залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязаны, если иное не предусмотрено законом или договором, застраховать за счет залогодателя заложенное имущество (ст. 343 ГК РФ).

 2. Свобода договора предусматривает свободу выбора другой стороны при заключении договора. Например, залогодатель или залогодержатель могут заключить договор страхования заложенного имущества с любым страховщиком.

 3. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, при условии что он не противоречит действующему законодательству. Стороны вправе заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров, и в этом случае будут руководствоваться правилами о соответствующих договорах, условия которых содержатся в смешанном договоре, если только стороны не договорятся о том, какое законодательство применяется к их договору. Например, один гражданин оставил другому на хранение фортепиано, разрешив им пользоваться в качестве платы - налицо договор хранения и договор имущественного найма.

 4. Стороны самостоятельно определяют условия договора, за исключением, когда содержание соответствующего условия договора прямо предписано законом или иными правовыми актами. Данное положение позволяет участникам гражданского оборота реализовать свою имущественную самостоятельность и экономическую независимость и конкурировать на равных с другими участниками рыночных отношений. Свобода в заключении договоров и определении их содержания должна неразрывно сочетаться с обязательностью исполнения принятых условий, а их неисполнение или ненадлежащее исполнение является гражданским правонарушением. Поэтому обеспечение точного и своевременного исполнения договорных обязательств является задачей общегосударственного значения, т.к. надежность договорных связей и повышение их устойчивости служит главным фактором развития рыночных отношений.

 В процессе регулирования договорных отношений в некоторых случаях гражданское законодательство включает в себя императивные нормы, определяющие условия некоторых договоров, которые необходимы для обеспечения защиты публичных интересов либо прав слабой стороны в гражданско-правовых отношениях. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий в качестве обязательных для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют свою силу, кроме случаев, когда в самом законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (ст. 422 ГК РФ).

 В международных экономических отношениях используются обычаи делового оборота, в качестве которых признаются сложившиеся и широко применяемые в областях предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством и не имеющие, как правило, письменной формы.

 2. Содержание договора

 Содержание договора представляет целый ряд условий, по которым должно быть достигнуто соглашение сторонами при его заключении. В письменной форме договора с большим числом пунктов могут выделяться разделы или части, а сами пункты подразделяться на отдельные подпункты. В качестве частей договора к нему могут прилагаться спецификации, проектно-сметная, техническая и иная документация. Например, к договорам между банками и клиентами на расчетное обслуживание прилагаются карточки с образцами подписей лиц, обладающих правом распоряжаться находящимися на счете средствами. В заключенном договоре должно быть указанно на наличие такой согласованной документации, входящей в содержание договора.

 По своему правовому значению все условия гражданско-правового договора можно разделить на три группы. В первую группу входят существенные условия, которые необходимы и достаточны для заключения любого договора. Договор считается заключенным и является действительным, если сторонами согласованы все его существенные условия. В зависимости от особенностей правового регулирования договора при его заключении важно определить круг существенных условий конкретного вида соглашения.

 Действующее гражданское законодательство к существенным условиям любого договора относит:

 условия о предмете договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ);

 условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. Например, в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размеры и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом (п. 1 ст. 339 ГК РФ);

 условия, которые необходимы для договоров данного вида и выражают его природу, без которых он не может существовать как данный вид договора. Например, договор страхования невозможен без определения страхового случая;

 условия, которые по заявлению одной из сторон признаются существенными и по ним должно быть достигнуто соглашение, однако такое условие не признается таковым законом или иным правовым актом и не выражает природу этого договора.

 В содержании договора могут быть указаны или не указаны обычные условия, которые не нуждаются в согласовании сторон. Данные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора, например нормы ГК РФ. Если стороны достигли соглашения заключить такой договор, то они согласились с теми условиями, которые содержатся в законодательстве об этом договоре. Например, при заключении договора аренды автоматически вступает в действие условие, в соответствии с которым риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник (ст. 211 ГК РФ). В случае, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в его содержание пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, являющиеся диспозитивной нормой.

 Включение в текст соглашения случайных условий изменяют либо дополняет обычные условия, и они приобретает юридическую силу лишь при включения их в содержание договора. Отличие случайных условий от существенных заключается в том, что их отсутствие влечет признание данного договора незаключенным только в том случае, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данных условий.

 3. Форма договора

 Для совершения сделки в виде договора ей необходимо придать соответствующую форму, чтобы сделка порождала права и обязанности (ст. 434 ГК РФ). Действующее гражданское законодательство устанавливает две формы сделки: устную и письменную (простую и нотариальную) (ст. 158 ГК РФ).

 Договор в устной форме означает, что воля сторон выражается словесно, хотя в некоторых случаях она может подтверждаться передачей имущества или выдачей письменных документов. Например, договор розничной купли-продажи в магазине заключается в устной форме, но подтверждается выдачей кассового чека. Устно совершаются следующие виды сделок, указанные в ст. 159 ГК РФ:

 сделки, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма;

 сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность;

 сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если есть соглашение сторон об устной форме исполнения письменной сделки, только если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору *(139).

 Некоторые виды сделок совершаются устно, путем конклюдентных действий, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (например, договор перевозки на общественном транспорте, когда пассажир оплачивает свой проезд).

 Письменная форма сделки означает ее совершение путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанное лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными этими лицами (ст. 160 ГК РФ). Договоры, как двусторонние, так и многосторонние, могут совершаться путем составления одного документа, подписанного сторонами, путем обмена документами посредством почтовой, телефонной, телеграфной или электронной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

 Действующим законодательством и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (например, совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

 Письменная форма договора считается соблюденной в силу прямого указания закона в том случае, когда на письменное предложение заключить договор другая сторона совершает в установленный срок действия по выполнению указанных в предложении условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ). Гражданское законодательство требует соблюдать письменную форму сделки в зависимости от следующих условий:

 субъектного состава сделки, если одной из сторон является юридическое лицо;

 содержания сделки, если сумма сделки между гражданами превышает более чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда (ст. 161 ГК РФ);

 в случаях, прямо указанных законом, стороны обязаны совершать сделку в простой письменной форме независимо от ее суммы, например соглашение о неустойке (ст. 331 ГК РФ), о залоге (ст. 339 ГК РФ), о задатке (ст. 380 ГК РФ).

 Данная норма имеет два исключения:

 1) соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок независимо от суммы, которые совершаются устно и исполняются при их совершении;

 2) простой письменной формы недостаточно для сделок, требующих нотариального удостоверения.

 Нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на письменном документе, подписанном лицом или лицами, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие (ст. 163 ГК РФ). Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, прямо указанных в законе или предусмотренных соглашением сторон, хотя по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. Например, нормы Гражданского кодекса Российской Федерации требуют нотариальную форму заключения сделок при совершении договора залога недвижимости (ипотеки) (п. 2 ст. 339), договора ренты (ст. 584). В принципе, любой договор может быть заключен в нотариальной форме, хотя бы по закону такая форма для сделок данного вида и не требовалась (п. 2 ст. 163 ГК РФ).

 В юридической практике несоблюдение требований, предъявляемых к форме договора, вызывает споры между сторонами, поэтому в ст. 431 ГК РФ сформулированы правила толкования договоров. В процессе толкования возникшего спора проявляется творческая роль суда, который принимает во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. В случае, когда таким способом невозможно определить содержание договора, судом устанавливается действительная общая воля сторон с учетом цели договора. Суд проводит исследование не только самого договора, но и сопутствующих обстоятельств, которые предшествовали его заключению: переговоры и переписка, практика, установившаяся во взаимоотношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон, а также содержание и факт его заключения, которые могут доказываться на основании свидетельских показаний.

 При несоблюдении формы договора или отсутствии существенных условий, составляющих содержание договора, он признается недействительным и рассматривается как ничтожная сделка, которая считается недействительной в силу закона. В случае, если оспариваются форма или условия, составляющие содержание договора, такая сделка будет считаться оспоримой и сохранит свою юридическую силу до того момента, пока по решению суда или арбитража она не будет признана недействительной.

 4. Классификация договоров

 В практической деятельности и с учетом особенностей условий тех или иных договоров гражданское право выработало их определенную классификацию. Большое количество договоров обладает как общими свойствами, присущими всем договорам, так и определенными различиями, которые позволяют их разграничивать. В основе классификации договоров могут лежать различные критерии, избираемые в зависимости от целей, которые преследуют стороны при заключении той или иной сделки.

 В первую очередь договор является одной из разновидностью сделок, где общим основанием для классификации служит деление их на консенсуальные и реальные. Деление договоров на консенсуальные и реальные основано на том, что права и обязанности по консенсуальной сделке возникают с момента достижения соглашения сторон, выраженного в требуемой форме. Для возникновения прав и обязанностей сторон по реальной сделке кроме соглашения сторон необходимы фактические действия по передаче одним субъектом договора другому товара, денег и других вещей.

 С учетом юридической направленности договорных отношений они подразделяются на основные и предварительные договоры. Основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ, передачей имущества, выполнением работ или оказанием услуг. Предварительный договор - это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем.

 Правовое регулирование основных положений, связанных с заключением предварительных договоров, указано в ст. 429 ГК РФ. Стороны по предварительному договору обязуются заключить основной договор в будущем, который будет содержать все существенные условия, связанные с передачей имущества, выполнением работ или оказанием услуг. Предварительный договор должен содержать в себе условия, являющиеся существенными для данного вида договора, условия относительно срока заключения основного договора и условия, позволяющие определить предмет договора. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а когда такая форма не установлена, предварительный договор подлежит заключению в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет признание его ничтожным.

 Предварительный договор следует отличать от соглашений о намерениях, где фиксируется желание сторон вступить в дальнейшем в договорные правоотношения, которое само по себе не вызывает у сторон каких-либо прав и обязанностей, возникающих при заключении договора, поэтому отказ одного из участников соглашения о намерениях от заключения договора не влечет для него никаких правовых последствий.

 Следующей разновидностью договоров являются договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьих лиц. В данном случае участник или третье лицо вправе требовать исполнения заключенного договора. При заключении договора в пользу третьих лиц, которые не принимали участия в их заключении, стороны устанавливают, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, указанному или не указанному в договоре и имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Например, по договору перевозки по железной дороге грузоотправитель, который как участник обязательственного правоотношения выступает в роли кредитора, и перевозчик, который является также и должником, договариваются о том, что груз будет доставлен третьему лицу (грузополучателю). В целях защиты интересов третьих лиц в Гражданский кодекс РФ включена норма, в соответствии с которой с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

 В договоре, заключаемом в пользу третьего лица, может быть указано, что в случае, когда третье лицо отказывается от принадлежащего ему по договору права требования, наступают последствия такого отказа. Например, в договоре страхования имущества, заключаемом между арендатором и страховой компанией в пользу собственника имущества (арендодателя), может быть указано, что в случае отказа арендодателя от получения страхового возмещения последнее арендатору не выплачивается.

 В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками различаются односторонние и взаимные договоры. Односторонний договор порождает у одной стороны только права, а у другой только обязанности. Например, договор займа, когда заимодавец наделяется по этому договору только правом требовать возврата долга и никаких обязанностей перед заемщиком не несет, а заемщик обязан возвратить в установленный срок взятую взаймы сумму. Необходимо отличать односторонние договоры от односторонних сделок, т.к. для совершения последних не требуется соглашения сторон, а достаточно волеизъявления, исходящего от одной стороны.

 Взаимный договор порождает взаимные права и обязанности у каждой стороны. Например, договору перевозки на общественном транспорте, когда гражданин наделяется правом воспользоваться услугами общественного транспорта и обязанностью оплатить проезд, а обязанности транспортного предприятия осуществить перевозку пассажира до определенного пункта назначения корреспондирует право требовать своевременной оплаты проезда от пассажира.

 Деление договоров на возмездные и безвозмездные обусловлено характером перемещения материальных благ, который опосредуется договором. Возмездным признается договор, по которому имущественное предоставление одной стороны обуславливает имущественное предоставление от другой стороны. Например, договор купли-продажи является возмездным, а договор дарения является безвозмездным, поскольку имущественное предоставление производится только одной стороной.

 По основаниям заключения договоры подразделяются на свободные и обязательные. Свободными считаются договоры, заключение которых зависит от усмотрения сторон. Современное российское общество развивается на основе рыночной экономики, поэтому большинство заключаемых договоров являются свободными. Обязательные договоры вытекают, как правило, из прямого указания нормативного или административного актов. Например, в случае выдачи администрацией муниципального образования ордера на получение жилого помещения возникает обязанность жилищной организации заключить договор социального найма с лицом, получившим такой ордер.

 Публичный договор, как особый вид гражданско-правового договора, законодатель выделил в отдельную норму. Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание) (ст. 426 ГК РФ). Данный вид договора характеризуется следующими чертами.

 1. В качестве одного из субъектов такого договора должна выступать коммерческая организация: унитарное государственное или муниципальное предприятие, хозяйственное общество или товарищество либо производственный кооператив, а второй стороной может быть любое физическое или юридическое лицо, которое в возникающей договорной связи выступает потребителем товаров, работ, услуг, соответственно производимых или осуществляемых коммерческой организацией.

 2. Характер деятельности коммерческой организации связан с осуществлением таких видов предпринимательской деятельности, которые позволяют вступать в договорные отношения с любыми физическими и юридическими лицами, которые к ним обращаются.

 3. Предметом этого договора выступают обязанности, связанные с продажей товаров, выполнением работ или предоставлением услуг на потребительском рынке. Например, если организация заключает договор по энергоснабжению абонента, такой договор является публичным. В то же время если это юридическое лицо выступает продавцом в договоре купли-продажи своего имущества, такой договор носит свободный характер.

 Анализ ст. 426 ГК РФ позволяет сделать вывод об особенностях последствий для коммерческой организации, являющейся субъектом публичного договора.

 1. Данная коммерческая организация не подпадает под действие принципа свободы договора, поэтому она не вправе ни выбирать партнера по своему усмотрению, ни решать вопрос о заключении договора. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается и может повлечь за собой негативные последствия для нее в соответствии с нормами гражданского и гражданско-процессуального законодательства.

 2. Коммерческая организация, являющаяся субъектом публичного договора, не вправе оказывать предпочтение кому-либо из обратившихся к ней в отношении заключения договора, а все исключения должны быть предусмотрены лишь законами и иными правовыми актами.

 3. Условия публичного договора (например, цены на товары, работы и услуги) должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей, кроме тех случаев, когда законами или нормативными актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (например, ветеранам).

 4. В отличие от обычных гражданско-правовых договоров, когда споры по условиям могут быть переданы на рассмотрение суда лишь при наличии согласия обеих сторон, споры, связанные с заключением публичных договоров, а также разногласия сторон по отдельным условиям таких договоров должны рассматриваться в судебном порядке независимо от того, имеется ли согласие обеих сторон.

 В случае уклонения коммерческой организации от заключения публичного договора он может быть заключен в принудительном порядке по решению суда, а потребитель вправе потребовать от коммерческой организации возмещения убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

 Особенность публичного договора проявляется в том, что в случаях, предусмотренных законом, Правительству Российской Федерации предоставлено право издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения) (п. 4 ст. 426 ГК РФ).

 В зависимости от способа заключения выделяются договоры взаимосогласованные и договоры присоединения. При заключении взаимосогласованных договоров их содержание устанавливается всеми сторонами, участвующими в договоре. При заключении договоров присоединения их условия устанавливаются только одной стороной, а другая сторона может заключить такой договор, только согласившись с этими условиями, и лишена возможности их дополнять или изменять.

 В соответствии со ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Это могут быть договоры перевозки, заключаемые железной дорогой с клиентами, договоры проката, договоры бытового подряда.

 С целью защиты интересов присоединяющейся стороны, не участвующей в определении условий договора, п. 2 ст. 428 ГК РФ предоставляет этой стороне право потребовать изменения или расторжения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным нормативным актам, но лишает присоединяющуюся сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, либо исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств, либо содержит иные, явно обременительные для присоединяющейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

 Практическое значение разделения на определенные виды договоров позволяет участникам экономического оборота достаточно легко выявлять и использовать в своей деятельности наиболее существенные свойства договоров, т.е. прибегать на практике к такому договору, который в наибольшей мере отвечает их потребностям.

 5. Правовая природа учредительных договоров

 Согласно российскому законодательству участниками учредительного договора могут быть физические и юридические лица, а также государственные и муниципальные органы, имеющие статус юридического лица и обладающие определенной правосубъектностью. Учредительный договор может быть заключен между гражданами, между юридическими лицами, совместно гражданами и юридическими лицами. Стороны учредительного договора именуются учредителями, или участниками, и их договорные интересы совпадают и направлены на достижение общей цели - создание юридического лица.

 В соответствии с гражданским законодательством физические лица могут заключать любые сделки только при наличии полной гражданской дееспособности, которая возникает в момент достижения гражданином восемнадцатилетнего возраста. В то же время законодатель позволяет гражданину по достижении шестнадцатилетнего возраста заниматься предпринимательской деятельностью и являться учредителем общества, товарищества или кооператива. В данной ситуации ст. 27 ГК РФ установлено, что гражданин может быть объявлен полностью дееспособным с согласия обоих родителей (усыновителя, попечителя), а при отсутствии такого согласия - решением суда. Несовершеннолетние граждане и лица, ограниченные в дееспособности в установленном законом порядке, ни лично, ни через своих представителей не могут быть участниками учредительного договора.

 При участии в учредительном договоре недееспособных граждан или неправосубъектных организаций применяется норма ст. 180 ГК РФ, в соответствии с которой недействительность части сделки не влечет за собой недействительность остальной ее части, если можно было бы совершить сделку и без недействительной ее части.

 Коммерческие юридические лица, являющиеся собственниками своего имущества, вправе учреждать любые виды объединений независимо от своей уставной правоспособности. Некоммерческие организации, даже являющиеся собственниками своего имущества, вправе быть учредителями юридического лица, если предмет его деятельности будет соответствовать ее уставным целям.

 Органы государственной власти и управления могут быть участниками учредительного договора лишь в случае, когда учреждение юридических лиц закреплено в их компетенции.

 Учредительный договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям в требуемой законом форме. Учредительный договор является весьма сложным по своей юридической конструкции и действует на протяжении всей предпринимательской или иной деятельности юридического лица. Учредительный договор необходим для регистрации юридического лица и поэтому заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного всеми его участниками. Существенными условиями в учредительном договоре можно признать условия об организационно-правовой форме юридического лица, о совместной деятельности учредителей по его созданию, о размерах и порядке внесения ими вкладов в уставный фонд, о порядке управления деятельностью предприятия, об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли и убытков, о порядке и условиях выхода из состава объединения и приема новых участников.

 Процесс заключения договора имеет целью достигнуть соглашения по поводу конкретного правоотношения и состоит в инициативе с одной стороны (оферта) и согласия на эту инициативу с другой стороны (акцепта). Процесс заключения учредительного договора состоит из нескольких этапов, количество которых может быть различным и зависит от целого ряда факторов: организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, числа участников договора, особенностей их взаимоотношений между собой в процессе будущей организации.

 Первый этап включает в себя момент возникновения у заинтересованного лица (группы лиц) потребности и желания создать новое юридическое лицо для разрешения стоящих перед ними проблем, достижения целей и реализации коммерческих или иных планов. Инициативная сторона высказывает предложение по созданию нового юридического лица и вступает в предварительные переговоры с другой стороной. Результатом таких переговоров является протокол о намерениях, который не имеет юридического значения предварительного договора, поскольку не обязывает стороны к заключению в будущем основного договора.

 Началом второго этапа заключения учредительного договора является разработка проекта учредительного договора, в котором стороны продолжают уточнять его условия вплоть до окончательного согласования.

 Достижение соглашения по всем пунктам проекта учредительного договора знаменует начало третьего этапа. После дополнительных согласований, изменений или дополнений, а также уточнения всех существенных условий подготовленный проект учредительного договора подписывается сторонами. Подписание учредительного договора происходит в письменной форме с соблюдением требований ст. 434 ГК РФ.

 Учредительный договор вступает в законную силу с момента его подписания и устанавливает обязательственные отношения между учредителями. В отношениях объединения и его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица.

 Содержанием учредительного договора является совокупность условий, сформулированных сторонами при его заключении. В ГК РФ законодатель полностью не раскрывает содержание учредительного договора, а называет наиболее важные его условия поскольку более детальное регулирование предусматривается в соответствующих нормативных актах, касающихся тех или иных гражданско-правовых форм юридических лиц (например, в специальных Законах).

 Учредительные договоры, как правило, состоят из следующих основных разделов.

 Вводная часть. При заключении учредительного договора граждане-учредители должны указать полностью свои имена, отчества и фамилии, гражданство, место жительства и паспортные данные. Если же учредителями являются юридические лица, то в договоре указываются их полные наименования, почтовые адреса, расчетные счета, а также фамилии и должности лиц, уполномоченных на подписание договора от имени данной организации.

 Учредители определяют организационно-правовую форму создаваемого юридического лица, дают ему наименование, устанавливают предмет и цели его деятельности. Стороны устанавливают порядок совместной деятельности по созданию юридического лица, предусматривают в договоре, в каком порядке будет создаваться общество или товарищество и возлагают на отдельных участников договора определенные обязанности, связанные с регистрацией юридического лица.

 В следующем разделе устанавливается порядок образования имущества юридического лица, создания необходимой материальной базы для его деятельности и наличие определенных денежных средств, необходимых для его регистрации. Учредители (участники) определяют условия и порядок передачи в собственность создаваемого юридического лица некоторой части своего имущества. В этом разделе указываются условия об основных направлениях расходования прибыли юридического лица и о порядке ее распределения между участниками, а также порядок покрытия убытков создаваемого объединения.

 Важный раздел связан с правами и обязанностями учредителей по отношению друг к другу и вновь создаваемому юридическому лицу, где указываются условия управления деятельностью этой организацией и сведения об участии учредителей в его работе, т.е. условия о правах учредителей распоряжаться имуществом и вести ее дела. Для участников - юридических лиц эти права соответствуют возможности выдвигать на руководящие должности в объединениях своих представителей.

 Следующий раздел учредительного договора регламентирует порядок и условия выхода учредителей из состава организации и условия приема новых участников в ее состав. За нарушение участниками установленных обязательств в договоре могут быть установлены имущественные санкции. В учредительном договоре определяется порядок урегулирования споров, возникающих между контрагентами в процессе его исполнения, а также устанавливается порядок изменения и расторжения и возможные правовые последствия, которые наступают для юридического лица в каждом из этих случаев.

 Договором может быть определен срок, на который учреждается данная организация. Учредительным договором утверждается устав, если он необходим для объединений данного вида.

 Отличительной особенностью учредительного договора от других гражданско-правовых договоров является то, что он предназначен для установления обязательственных правоотношений между учредителями, а также между учредителями и создаваемым юридическим лицом. Кроме того, обусловлена особая правовая природа учредительного договора, выражающаяся в особом субъектном составе сторон, особом порядке его заключения и в самом содержании учредительного договора.

 6. Порядок заключения, изменения и расторжения договора

 При заключении договора необходимо, чтобы стороны достигли соглашения по всем существенным условиям, а для этого необходимо, чтобы одна из них сделала предложение о заключении договорных отношений, а другая приняла это предложение. Процесс заключения договора состоит из двух стадий: предложение о заключении договора именуется офертой, а принятие этого предложения носит название акцепты.

 Действующее гражданское законодательство предъявляет определенные требования к предложению о заключении договора. Оферта должна быть достаточно определенной, выражать явное намерение лица заключить договор, содержать все его существенные условия и обращена к одному или нескольким конкретным лицам (ст. 435 ГК РФ). При отсутствии любого из перечисленных выше признаков предложение одной стороны можно рассматривать, как приглашение делать оферту.

 Особой разновидностью оферты является публичная оферта, в которой содержатся все существенные условия договора и усматривается воля лица, сделавшего такое предложение заключить договор на этих условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ), например договор перевозки пассажиров.

 Полное и безоговорочное согласие лица, которому адресована оферта, вступить в договорные отношения с лицом, направившим оферту (оферентом), называется акцептом. В данной ситуации акцептом считается принципиальное согласие на предложение заключить договор на предложенных условиях. В тех случаях, когда акцептант сопровождает ответ какими-либо существенными изменениями или дополнениями предложенных ему условий, это будет встречная оферта.

 До получения оферты адресатом она никак не связывает оферента, который вправе отказаться от предложения заключить с ним договор, а с момента ее получения адресатом оферент юридически связан - он не вправе отозвать оферту до срока, указанного в оферте для ее акцепты (п. 2 ст. 435 ГК РФ). Оферент не может в одностороннем порядке снять свое предложение или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные им убытки. Однако в оферте может содержаться условие, которое оставляет право за оферентом заключить договор с другими лицами, предложившим более высокую цену за предмет договора.

 Акцептант является связанным с того момента, когда акцепт оферентом получен, а до его получения акцептант вправе отозвать свое согласие. При этом, если извещение об отзыве акцепты поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепты или одновременно с ним, акцепт считается неполученным (ст. 439 ГК РФ).

 Указание срока для ответа также является фактором, определяющим юридическое действие оферты. Если в оферте содержится срок для ответа, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах установленного в ней срока (ст. 440 ГК РФ). Если же оферта сделана без указания срока ответа, то ее юридическое действие зависит от того, в какой форме она сделана. Если это сделано устно, то договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте. Если такого акцепта не последовало, то оферент никак не связан сделанным им предложением. Когда оферта сделана письменно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или другими нормативными актами, а если такой срок не установлен, то в течение необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).

 Важное значение для определения сроков направления оферты и получения акцепты имеет время и место заключения договора. Временем заключения договора является момент, когда оферент получил согласие акцептанта. В отношении реального договора, для заключения которого необходимо соглашение сторон и передача имущества, действует правило, что данный договор считается заключенным в момент передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его государственной регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК РФ). Если договор не содержит сведений о месте его заключения, он признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте государственной регистрации юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГК РФ).

 В соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу с момента его заключения, однако в отдельных случаях договор может распространять свое действие и на отношения, возникшие между сторонами до его заключения. Истечение срока договора прекращает его действие только тогда, когда сторонами исполнены все лежащие на них обязанности. Если хотя бы одна из таких обязанностей не исполнена, договор не прекращает своего действия даже по истечении срока, на который он был заключен. Гражданско-правовая ответственность, предусмотренная за нарушение обязательств по договору, не прекращается после истечения срока его действия (например, в договоре поставки, когда поставщик несет ответственность за недопоставленную им по условиям договора продукцию и после окончания срока договора поставки).

 В некоторых случаях заключить договор сторона обязана в силу требований закона (ст. 445 ГК РФ). Для такого договора характерно то, что для одной из сторон его заключение является обязательным, например в случае заключения публичного договора.

 Наряду с договорами, заключение которых является обязательным для одной из сторон, существуют такие договоры, заключение которых происходит на торгах (ст. 447-449 ГК РФ). Торги осуществляются в форме аукциона или конкурса, проведение которых предусматривает участие в них двух или более лиц (например, договор купли-продажи пакета акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий). Организатор торгов обязан сообщить об их проведении не менее чем за тридцать дней, а участники предстоящих торгов обязаны внести задаток в размере, в сроки и в порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов.

 В результате проведения торгов между победителем и организатором торгов устанавливается обязательство по заключению соответствующего договора, где победителю торгов принадлежит право требовать заключения с ним соответствующей сделки. Само же обязательство по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг возникает из сложного юридического состава: проведения торгов и заключенного на основе их результатов договора.

 В процессе гражданского оборота возникают ситуации, когда условия уже заключенного договора нуждаются в изменении или расторжении, которые возможны по взаимному согласию сторон, например, в интересах общества (ст. 450-453 ГК). Порядок изменения и расторжения договора, как и его заключение, подчиняется определенным требованиям закона. В пункте 1 ст. 452 ГК РФ содержатся требования, в соответствии с которыми соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и основной договор. Так, если договор был заключен в письменной форме, его расторжение или изменение также должны быть совершены в письменной форме.

 В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным. Например, возможно изменение цены после заключения договора в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом или в установленном законом порядке (п. 2 ст. 424 ГК РФ).

 Гражданское законодательство предусматривает положение, когда возможность изменения или расторжения договора не определена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение. В этих случаях договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон по решению суда и только при следующих обстоятельствах:

 при существенном нарушении условий договора одной из сторон;

 в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

 в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 450, 451 ГК РФ).

 Существенными нарушениями признаются нарушения договора одной из сторон, которые влекут для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

 Существенным изменением обстоятельств является ситуация, когда обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, они вообще не вступали бы в договорные отношения или заключили бы договор на значительно отличающихся условиях (например, землетрясение или наводнение, вследствие которого арендованное по договору помещение получило такие повреждения, что стало непригодным для использования по назначению и не подлежит восстановлению).

 В иных случаях договор может быть расторгнут по решению суда по требованию одной из сторон. Например, наймодатель может требовать расторжения договора найма жилого помещения и выселения нанимателя, если наниматель систематически портит или разрушает жилое помещение.

 По своей юридической природе действия, направленные на изменение или расторжение договора, являются договором, т.к. представляют собой соглашение лиц, направленное на изменение либо прекращение гражданских прав и обязанностей.

 При возникновении ситуации, когда договор изменяется или расторгается по требованию одной из сторон по вышеуказанным основаниям, порядок расторжения или изменения договора будет следующим. Заинтересованная сторона должна направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона обязана в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в течение тридцати дней, направить стороне, сделавшей предложение о расторжении либо изменении договора:

 извещение о согласии с предложением. В этом случае договор считается соответственно измененным или расторгнутым в момент получения извещения о согласии стороной, направившей предложение об изменении или расторжении договора;

 извещение об отказе от предложения. В этом случае заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с требованием изменить или расторгнуть договор;

 извещение о согласии изменить договор на иных условиях. В этом случае заинтересованная сторона может либо согласиться с предложением контрагента, либо обратиться в суд с требованием об изменении договора.

 Последствием изменения договора является изменение содержания обязательства только в той части договора, которая была изменена, а в оставшейся части неизменным остается содержание обязательства. При расторжении договора он прекращает свое действие и прекращается основанное на нем обязательство, а стороны лишаются принадлежащих им в силу обязательства прав и освобождаются от лежащих на них обязанностей.

 Если при изменении или расторжении договора имело место взаимное соглашение, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется или прекращается с момента заключения сторонами соглашения об изменении или расторжении договора. Если договор изменился или расторгнут по решению суда, то основанное на нем обязательство изменяется или прекращается с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора.

 В случае, если до изменения или расторжения договор был уже частично исполнен в определенной части его сторонами, стороны не вправе требовать возврата того, что было уже исполнено ими по обязательству до изменения или расторжения договора, если иное правило не установлено их соглашением, законом и иными правовыми актами.

 Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона в соответствии с нормой п. 5 ст. 453 ГК РФ вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.