Глава 6. Юридические лица

§ 1. Общие положения

Институт юридического лица относится к числу основных в российском гражданском праве. Его можно определить как совокупность (подсистему) норм, устанавливающих правоспособность юридического лица и способы ее осуществления, порядок создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также особенности их организационно-правовых форм.

Правила, носящие наиболее общий характер, содержатся в гл. 4 ГК РФ. К ним следует отнести легальное определение и классификацию юридических лиц, нормы, регламентирующие правоспособность и ответственность, порядок государственной регистрации, требования, предъявляемые к учредительным документам, порядок реорганизации, ликвидации и т. д.

В развитие норм ГК РФ должен быть принят целый ряд федеральных законов, регулирующих процессы создания и деятельности коммерческих и некоммерческих организаций. Так, предполагается принятие закона о регистрации юридических лиц, закона об обществах с ограниченной ответственностью, закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и т. д.

Уже введены в действие Федеральные законы: "Об общественных объединениях", "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях", "Об акционерных обществах". Продолжают действовать российские законы о банках и банковской деятельности, о товарных биржах и биржевой торговле, о страховании, которые были приняты еще до введения в действие части первой ГК РФ.

Наряду с нормами института юридического лица, содержащимися в гражданском законодательстве, следует учитывать и нормы иных правовых актов. Например, вопросам лицензирования отдельных видов деятельности посвящено постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418'.

Функциональное назначение института юридического лица состоит в определении правового статуса коммерческих и некоммерческих организаций, необходимого для их равноправного и эффективного участия в гражданских правоотношениях.

Легальное определение юридического лица закреплено в п. 1 ст. 48 ГК РФ: "Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Отсюда вытекает, что организация, имеющая статус юридического лица, должна обладать совокупностью объективных признаков (черт).

Организационное единство юридического лица предполагает, что оно действует в гражданских правоотношениях как единое целое. Деятельность его структурных подразделений подчинена общему руководящему органу, который формирует и выражает волю организации вовне. Устойчивая структура юридического лица должна быть закреплена в учредительных документах или, в порядке исключения, для некоторых некоммерческих организаций - в общем положении об организациях данного вида.

Наличие обособленного имущества означает, что юридическому лицу принадлежит одно из вещных прав: право собственности, право хозяйственного ведения или право оперативного управления. Исключена возможность существования организаций на основе только арендованного имущества или исключительно заемных средств. Имущество юридического лица обособлено от имущества его учредителей (участников). Организации, как правило, должны быть собственниками своего имущества (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, благотворительные фонды, некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации и т. д.). Правом хозяйственного ведения, как разновидностью ограниченного вещного права, наделены государственные и муниципальные унитарные предприятия. Учреждениям, финансируемым собственником, и федеральным казенным предприятиям принадлежит право оперативного управления. Наличие самостоятельного баланса у коммерческой организации и сметы - у учреждения оформляет имущественное обособление юридического лица.

Самостоятельная имущественная ответственность предполагает, что кредиторы могут обращаться с требованиями, вытекающими из обязательств юридического лица, только к нему самому, взыскания по этим требованиям могут быть обращены лишь на его обособленное имущество. Учредители (участники) или собственники юридического лица не отвечают по его долгам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителей (участников) или собственников, за исключением случаев, предусмотренных законом или учредительными документами (п. 3 ст. 56 ГК РФ).

Выступление в гражданском обороте от своего имени включает в себя возможность юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо вправе от своего имени заключать гражданско-правовые договоры (договоры купли-продажи, поставки, аренды, подряда, перевозки и т. д.). Организации приобретают гражданские права и несут обязанности через свои органы, действующие на основе закона и учредительных документов. Полные товарищества и товарищества на вере действуют через своих участников. Защита нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляется соответственно судом, арбитражным судом или третейским судом, причем организация со статусом юридического лица может выступать и в качестве истца, и в качестве ответчика.

§ 2. Классификация (виды) юридических лиц

Действующее гражданское законодательство предусматривает два основных критерия, по которым может быть проведена дифференциация юридических лиц:

1) права учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества;

2)  цели деятельности юридических лиц. В соответствии с первым критерием (п.2ст. 48 ГК РФ) учредители (участники) юридического лица могут иметь обязательственные права в отношении самого юридического лица или вещные права на его имущество.

В первую группу входят юридические лица, участники которых в связи с передачей им имущества полностью утрачивают свои вещные права на него, но приобретают обязательственные права в отношении самого юридического лица. Эта группа включает в себя корпорации, т. е. хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.

Ко второй группе относятся юридические лица, учредители которых сохраняют право собственности или иное вещное право на переданное им имущество. Учредители считаются также собственниками имущества, приобретенного юридическим лицом в процессе деятельности. Следовательно, носителями вещных прав на одно и то же имущество являются учредитель-собственник и само юридическое лицо, которому принадлежит право хозяйственного ведения или право оперативного управления. В эту группу лиц входят государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения.

Третью группу составляют те, учредители и участники которых не имеют ни обязательственных прав в отношении самого юридического лица, ни вещных прав на его имущество (п. Зет. 48 ГК РФ). К ним относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Второй критерий дифференциации закреплен в ст. 50 ГК РФ, в соответствии с которой все юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие организации. Первые преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, вторые не имеют такой цели в качестве основной и    не распределяют полученную прибыль между участниками.

Если по решению участников на ассоциацию (союз) предполагается возложить ведение предпринимательской деятельности, то она либо подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество, либо может создать хозяйственное общество или стать его участником.

§ 3. Правоспособность юридических лиц

Признание организации юридическим лицом одновременно свидетельствует о наличии у нее гражданской правоспособности, т. е. способности иметь гражданские права и нести гражданские обязанности. К важнейшим имущественным правам, которыми может обладать юридическое лицо, следует отнести право собственности (право хозяйственного ведения, право оперативного управления), а также имущественные права и обязанности, возникающие из многочисленных гражданско-правовых договоров. Среди неимущественных следует назвать право на свое фирменное наименование, товарный знак и др.

До принятия ГК РФ в законодательстве была закреплена специальная правоспособность юридического лица (ст. 26 ГК РСФСР 1964 г., ст. 12 Основ гражданского законодательства 1991 г.), что предполагало наделение организации только теми гражданскими правами и возложение на нее только тех обязанностей, которые соответствовали целям деятельности, указанным в ее уставе. Сделки же, совершенные юридическим лицом в противоречии с такими целями, на основании ст. 50 ГК РСФСР 1964 г. считались недействительными.

Единственным нормативным актом, которым устанавливалась общая правоспособность юридического лица, являлось Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением СМ РСФСР от 25 декабря 1990 г. В п. 6 ст. 1 этого акта было закреплено, что "Общество вправе совершать все действия, предусмотренные законом. Деятельность общества не ограничивается оговоренной в уставе. Сделки, выходящие за пределы уставной деятельности, но не противоречащие действующему законодательству, признаются действительными".

В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие же организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом (банки, страховые организации и др.), могут иметь гражданские права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Следовательно, специальная правоспособность сохранена только в отношении ограниченного перечня юридических лиц, к которым отнесены учреждения, финансируемые собственником, иные некоммерческие организации, унитарные предприятия и некоторые иные прямо указанные в законе коммерческие организации. Хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы обладают общей правоспособностью.

Отдельными видами деятельности юридические лица как с общей, так и со специальной правоспособностью могут заниматься лишь при наличии лицензии (специального разрешения). Виды деятельности, подлежащие лицензированию, должны определяться законом.

До принятия специального федерального закона перечень лицензируемых видов деятельности и органов, уполномоченных на ведение лицензионной деятельности, и его порядок устанавливается постановлением Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418. С момента его принятия лицензирование осуществляется 33 федеральными органами исполнительной власти. Кроме того, 23 вида деятельности лицензируется в субъектах Федерации. При этом Правительство оставило за собой право вносить изменения в указанный перечень.

Лицензия является официальным документом, который разрешает указанный в нем вид деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления. Для получения лицензии юридическое лицо представляет в уполномоченные органы заявление о выдаче лицензии, копии учредительных документов, копию свидетельства о государственной регистрации, документ, подтверждающий оплату лицензирования, и справку налогового органа о постановке на учет. В зависимости от специфики деятельности в положении о лицензировании соответствующего вида может быть предусмотрено представление иных документов. Решение о выдаче (об отказе в выдаче) лицензии принимается по общему правилу в течение 30 дней со дня подачи заявления со всеми необходимыми документами. Основанием для отказа в выдаче лицензии являются наличие в документах недостоверной или искаженной информации и отрицательное экспертное заключение. Отказ может быть обжалован в суд.

Срок действия лицензии устанавливается в зависимости от специфики вида деятельности, но не менее трех лет. По заявлению лица он может быть сокращен. Продление срока производится в порядке, установленном для получения лицензии.

Лицензия выдается отдельно на каждый вид деятельности. Передача ее другому лицу не допускается. В случае, если лицензируемый вид деятельности осуществляется на нескольких территориально обособленных объектах, лицензиату (держателю лицензии) одновременно с лицензией выдаются ее заверенные копии. Ликвидация юридического лица прекращает действие лицензии. Особые правила установлены применительно к приостановлению действия лицензии и ее аннулированию.

Около 30 видов деятельности, среди которых аудиторская, страховая, банковская, не подпадают под действие постановления Правительства РФ от 24 декабря 1994 г., поскольку оно не распространяется на те виды деятельности, особый порядок лицензирования которых установлен законодательными актами РФ и нормативными актами Президента Российской Федерации.

Любое юридическое лицо может быть ограничено в правах, но только в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Так, ограничено право унитарных предприятий распоряжаться недвижимым имуществом (ст. 295 ГК РФ). Любое ограничение, не соответствующее закону или принятое с нарушением установленного порядка, может быть обжаловано в суд.

Ограничение правоспособности может устанавливаться специальным законом путем указания тех видов деятельности, которыми отдельные юридические лица заниматься не могут (см., например, законодательство о страховании, о банковской деятельности, о товарных биржах). Так, банкам запрещено совершать операции по производству и торговле материальными ценностями, а также по страхованию всех видов, за исключением страхования валютных и кредиторских рисков.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, т. е. с даты государственной регистрации и прекращается в момент ликвидации, т. е. с даты исключения из единого государственного реестра. Соответственно право юридического лица осуществлять лицензируемую деятельность возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок, а прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Сделки, совершенные юридическим лицом до государственной регистрации или получения лицензии либо после ликвидации юридического лица или истечения срока действия лицензии, могут быть признаны недействительными (ст. 173 ГК РФ).

§ 4. Органы юридического лица. Филиалы и представительства

Юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Под органом юридического лица следует понимать лицо (группу лиц), которое вырабатывает, формулирует и выражает его волю. По способу приобретения полномочий органы могут быть подразделены на выборные (в корпоративных организациях с несколькими участниками) и назначаемые (в организациях с одним учредителем). Порядок назначения или избрания органов, их компетенция определяются законом и учредительными документами. Так, производственный кооператив может иметь следующую структуру органов управления: общее собрание его членов (высший орган), наблюдательный совет, правление и (или) его председатель (ст. 110 ГК РФ). Унитарные предприятия имеют только единоличный орган (руководителя), назначаемый собственником либо уполномоченным собственником лицом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК РФ).

Участники юридического лица вправе выступать от его имени на основании доверенности, которая подтверждает их полномочия. Однако в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может действовать непосредственно через своих участников. Именно такой порядок ведения дел установлен для полных товарищей в полных товариществах (п. 1 ст. 72 ГК РФ) и товариществах на вере (п. 2 ст. 82 ГК РФ).

Орган, выступающий от имени юридического лица в силу закона или учредительных документов, должен действовать в его интересах, добросовестно и разумно, не выходя за пределы своих полномочий (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Он обязан, если иное непредусмотрено законом или договором, возместить (по требованию учредителей) убытки, причиненным юридическому лицу (п. 3 ст. 53) Предполагается, что имущественная ответственность может наступить только при наличии вины органов (участников) юридического лица.

В то же время необходимо учитывать, что требования ст. 53 ГК не распространяются на взаимоотношения юридического лица с его контрагентами. Поэтому договор, совершенный органом (участником) юридического лица с отступлением от этих правил, нельзя (только на этом основании) считать недействительным.

Возможности юридических лиц существенно расширяются вследствие создания представительств и филиалов, являющихся их территориально обособленными структурными подразделениями. Если представительство реализует интересы юридического лица и обеспечивает их защиту вне места его нахождения, то филиал осуществляет все его производственные и иные функции (их часть), в том числе представительские (п. 1, 2 ст. 55 ГК РФ) филиалы организаций, имеющих специальную правоспособность (некоммерческие организации, унитарные предприятия и т. д.) вправе заниматься только тем, что соответствует целям деятельности, установленным в учредительных документах этих организаций. Соответственно филиалы коммерческих организаций (хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов) вправе заниматься любыми видами деятельности, если отсутствуют ограничения в учредительных документах.

Представительствам и филиалам не придается статус юридического лица. Имущество, которым их наделяет создавшее юридическое лицо, может находиться только на отдельном балансе - составной части самостоятельного баланса юридического лица. Представительства и филиалы указываются в учредительных документах этого лица и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители этих структурных подразделений назначаются юридическим лицом и выступают от его имени на основании доверенности. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении от 2 декабря 1993 года № 34 "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" разъяснил, что при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут предъявляться от имени филиалов и представительств и к филиалам и представительствам. Ответственность по долгам, связанным с их деятельностью, возлагается на юридическое лицо.

§ 5. Образование, реорганизация и ликвидация юридических лиц

Исторически сложились три основных порядка (способа) образования юридического лица: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный. Первый характеризуется тем, что юридическое лицо создается на основе распоряжения учредителя без специальной государственной регистрации. При ) втором на создание юридического лица требуется предварительное разрешение компетентного органа. Нормативно-явочный порядок не предполагает согласия третьих лиц, включая  государственные органы. На регистрирующий орган возлагается лишь обязанность проверки учредительных документов на  соответствие требованиям законодательства. Именно такой порядок действует в Российской Федерации.

Инициатива создания юридических лиц может принадлежать как собственникам, так и учредителям (участникам). Однако независимо от конкретной организационно-правовой формы все юридические лица подлежат обязательной государственной регистрации, с момента проведения которой они считаются созданными.

В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо регистрируется в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе (для коммерческих организаций) фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

В связи с тем, что закон о регистрации юридических лиц еще не принят, сохраняется порядок, существенно отличающийся от установленного ГК РФ. Продолжают действовать ст. 34 и 35 Закона РФ "О предприятиях и предпринимательской деятельности", Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 Регистрация некоммерческих организаций, если в соответствии с уставом они могут заниматься предпринимательской деятельностью, также производится на основании указанного Положения.

Юридические лица, которым не предоставлено право предпринимательской деятельности, регистрируются по правилам ст. 51 ГК РФ и законам о соответствующих видах деятельности в органах юстиции.

Регистрация коммерческих организаций Производится в настоящее время, как правило, муниципальными органами, а также специальными регистрационными палатами. Предприятия с иностранными инвестициями регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики РФ".

Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлен перечень необходимых документов (заявление о регистрации; устав, утвержденный учредителями; решение о создании или договор учредителей; документы, подтверждающие оплату не менее 50 процентов уставного капитала; свидетельство об уплате государственной пошлины). Размер уставного капитала (фонда) зависит от конкретной организационно-правовой формы юридических лиц.

Нарушение установленного законом порядка образования или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Отказ по другим мотивам, в том числе нецелесообразности создания юридического лица, не допускается.

Отказ, а также уклонение от регистрации обжалуется в арбитражный суд с учетом правил о подсудности споров.

Учредительные документы определяют правовое положение юридических лиц и служат предпосылкой их создания. Юридическое лицо действует на основании либо устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора (ст. 52 ГК РФ). Учредительный договор подлежит заключению, а устав - утверждению учредителями (участниками). При создании юридического лица одним учредителем оно действует на основании утвержденного им устава. Деятельность некоммерческих организаций в случаях, предусмотренных законом, может быть основана на общем положении о таких организациях. Так, используется Типовое положение об общеобразовательном учреждении, о среднем специальном учебном заведении.

В учредительных документах должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью и другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц данного вида. Эти предписания детализируются в соответствующих статьях ГК и иных законов.

Согласно п. 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/8 от 1 июля 1996 г. поскольку "впредь до введения в действие закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок регистрации юридических лиц, при разрешении споров следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов".

Определение предмета и цели деятельности в учредительных документах обязательно только для юридических лиц со специальной правоспособностью (унитарные предприятия, некоммерческие организации). Учредители (участники) хозяйственных товариществ и обществ вправе, но не обязаны конкретизировать таким образом свою правоспособность.

Учредительный договор, кроме обязательных сведений о правовом статусе юридического лица, должен включать: обязательство о создании юридического лица; порядок совместной деятельности по его созданию; условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности; условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков; порядок управление деятельностью юридического лица; условия и порядок выхода учредителей (участников) из его состава. Все названные условия должны быть отнесены к существенным, без согласования которых учредительный договор не может считаться заключенным.

В п. Зет. 52 ГК РФ определен порядок внесения изменений в учредительные документы. Эти изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Для юридического же лица и его учредителей такие изменения становятся обязательными с момента их внесения в учредительные документы. Эта норма защищает интересы третьих лиц, так как юридическое лицо и его учредители (участники) не могут отказаться от исполнения обязательств, ссылаясь на отсутствие регистрации изменений.

Реорганизация представляет собой способ прекращения юридических лиц с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации). Существует пять форм реорганизации (ст. 57, 58 ГК РФ):

1) слияние нескольких юридических лиц в одно новое;

2) присоединение юридического лица к другому;

3) разделение юридического лица на два или более новых;

4) выделение из юридического лица новых юридических лиц;

5) преобразование юридического лица одной организационно-правовой формы в другую.

По общему правилу, юридическое лицо реорганизуется добровольно, т. е. по решению его учредителей либо органа, уполномоченного на то учредительными документами. Однако возможна реорганизация и в принудительном порядке по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, когда организации занимают доминирующее положение на рынке и совершают два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе обязать их принудительно разделиться или выделить из своего состава одну либо несколько организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции (п. 1 ст. 19 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г. в редакции Федерального закона от 25 мая 1995 г.)

Решением уполномоченного государственного органа определяется срок такой реорганизации. Если учредители юридического лица, назначенный ими орган или орган, уполномоченный на реорганизацию учредительными документами, не осуществят ее в указанный срок, суд (по иску указанного государственного органа) назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию. Внешний управляющий составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, возникающих в результате реорганизации. Эти документы становятся, после утверждения судом, основанием для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования в случаях, установленных судом, возможна лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

При слиянии, присоединении и преобразовании юридических лиц составляется передаточный акт, при разделении и  выделении - разделительный баланс. Указанные документы должны содержать положения о правопреемстве по всей совокупности обязательств реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются лицами, принявшими решение о реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникающих или изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Реорганизация в форме слияния, разделения, выделения и преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации, а в форме присоединения - только с момента внесения в единый государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Основаниями для отказа в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц являются непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам.

Обеспечение прав кредиторов юридического лица при его реорганизации достигается правилами ст. 60 ГК РФ. На учредителей (участников) или орган, принявший решение о реорганизации юридического лица, возлагается обязанность письменного уведомления об этом всех кредиторов. Каждый кредитор может потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому выступает это юридическое лицо, и возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением обязательства. Если же разделительный баланс не дает возможности установить правопреемника, то вновь возникшие юридические лица отвечают по обязательствам реорганизованного юридического лица солидарно.

Ликвидация - это способ прекращения юридических лиц без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства (п. 1 ст. 61 ГК РФ). Подобно реорганизации, она может быть как добровольной, так и принудительной.

Добровольный порядок предполагает, что ликвидация производится по решению учредителей или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Примерный перечень оснований для добровольной ликвидации включает истечение срока, на который создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно создано. Принудительный порядок ликвидации по решению суда применяется при осуществлении юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или других правовых актов, признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании неустранимыми нарушениями законодательства. Общественные или религиозные организации (объединения), благотворительные или иные фонды могут быть ликвидированы в таком же порядке при систематической деятельности, противоречащей уставным целям. Перечень оснований для принудительной ликвидации, содержащийся в п. 2 ст. 61 ГК РФ, не является исчерпывающим, так как некоторые виды юридических лиц подлежат ликвидации и в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом. Например, уменьшение стоимости чистых активов хозяйственного общества ниже определенного законом минимального размера уставного капитала приводит к его ликвидации.

Решение о ликвидации юридического лица выносится судом по иску государственного органа или управомоченного органа местного самоуправления.

Начало ликвидации связано с тем, что учредители юридического лица или орган, принявший соответствующее решение, обязаны незамедлительно известить об этом регистрирующий орган. В единый государственный реестр вносится запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Открытость реестра позволяет использовать эту информацию как кредиторам, так и иным участникам предпринимательской деятельности.

Учредители (участники) юридического лица, его уполномоченный орган или суд назначают по согласованию с регистрирующим органом ликвидационную комиссию (ликвидатора), устанавливают порядок и сроки ликвидации. К комиссии с момента ее назначения переходят все полномочия по управлению делами юридического лица. От его имени она выступает и в суде (п. 3 ст. 62 ГК РФ).

Процедура ликвидации, установленная ст. 63 ГК РФ, состоит из пяти этапов, на каждом из которых перед ликвидационной комиссией (ликвидатором) ставятся определенные задачи.

1. Комиссия помещает в органах печати объявление о ликвидации юридического лица, порядке и сроках предъявления его кредиторами своих требований. Срок по заявлению таких требований не может быть менее двух месяцев с момента публикации. Комиссия влияет кредиторов и письменно уведомляет их о ликвидации, определяет должников и принимает меры к получению дебиторской задолженности, в том числе путем предъявления исков в суд.

2. Когда срок для предъявления кредиторами своих требований истек, комиссия составляет промежуточный баланс, в котором содержатся данные о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения.

Промежуточный баланс согласовывается ликвидационной комиссией с регистрирующим органом, а затем направляется на утверждение участникам (учредителям) юридического лица или органу, принявшему решение о ликвидации. Утвержденный баланс - основание для фактической выплаты денежных сумм кредиторам по признанным ликвидационной комиссией требованиям.

3. При недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия продает имущество юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Правило обязательной продажи имущества должника, не обладающего достаточными денежными средствами для расчетов с кредиторами, распространяется на все ликвидируемые юридические лица, кроме учреждений и федеральных казенных предприятий.

4. Ликвидационная комиссия производит выплаты по признанным требованиям на основании промежуточного баланса, начиная со дня его утверждения. Очередность выплат установлена ст. 64 ГК РФ.

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми юридическое лицо отвечает за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Во вторую очередь производятся расчеты по выходным пособиям, оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, и выплате вознаграждений по авторским договорам.

В третью очередь удовлетворяются требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.

В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды.

В пятую очередь производятся расчеты со всеми остальными кредиторами.

Требования каждой очереди удовлетворяются только после полного расчета с предыдущей.

Выплата денежных сумм кредитором 1 - 4 очередей производится со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а пятой - по истечении месяца с этой даты. В случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора либо уклонения от их принятия последний вправе обратиться с иском к ликвидационной комиссии в суд, который может удовлетворить требования за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.

При недостаточности имущества оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

В случае ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами этих учреждений.

5. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет окончательный баланс, утверждаемый учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации, по согласованию с регистрирующим органом.

Имущество, оставшееся после удовлетворения всех требований кредиторов, должно быть передано его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственное право в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, другими правовыми актами или учредительными документами (п. 7 ст. 63 ГК РФ). Так, ликвидация государственных и муниципальных предприятий и учреждений, федеральных казенных предприятий приводит к передаче имущества соответствующему публично-правовому образованию. Имущество общественных и религиозных организаций, благотворительных и иных фондов, объединений юридических лиц, в отношении которых их учредители не имеют имущественных прав, направляется на цели, указанные в уставе.

Утверждение ликвидационного баланса является основанием для внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. С этого момента ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свое существование (п. 8 ст 63 ГК РФ).

Особенности ликвидации юридического лица при его несостоятельности (банкротстве) определены ст. 65 ГК РФ и Законом РФ "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" от 19 ноября 1992 г., Указом Президента РФ "О продаже государственных предприятий-должников" от 2 июня 1994 г. №1114 постановлением Правительства РФ "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) . предприятий" от 20 мая 1994 г. № 498.

Несостоятельными могут быть признаны по решению суда коммерческие организации, за исключением казенных предприятий, потребительские кооперативы, благотворительные и иные фонды. Те же организации могут совместно с кредиторами объявить о своем банкротстве и о добровольной ликвидации.

Банкротство (несостоятельность) в ст. 2. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" определяется как признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Юридическое лицо считается неспособным совершить указанные действия, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения, если иное не установлено законом.

К должнику - юридическому лицу могут быть применены следующие процедуры: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение. Под наблюдением следует понимать процедуру банкротства, применяемую с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с законом, в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния должника. Внешнее управление (судебная санация) - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению внешнему управляющему. Конкурсное производство - процедура, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. И, наконец, на любой стадии рассмЬтрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение, которое подлежит утверждению арбитражным судом. Для отдельных категорий должников-юридических лиц установлены особенности банкротства (градообразующие организации, сельскохозяйственные организации, кредитные организации, страховые организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг).

Несостоятельное юридическое лицо следует считать ликвидированным с момента исключения его из единого государственного реестра по определению о завершении конкурсного производства, вынесенному арбитражным судом, или по представлению собрания кредиторов о ликвидации юридического лица.

§ 6. Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК РФ).

Собственностью товариществ и обществ является имущество, созданное за счет вкладов учредителей и произведенное (приобретенное) организациями в процессе их деятельности. Участники утрачивают право собственности на свое имущество, передаваемое обществу (товариществу) в качестве вклада. Вместо права собственности они приобретают требования обязательственно-правового характера к этим юридическим лицам.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества), а хозяйственные общества - в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (п. 2, 3 ст. 66 ГК РФ). Если первые представляют собой объединения лиц, то вторые - это объединения капиталов. Полное товарищество и товарищество на вере предполагают непосредственное участие его учредителей (полных товарищей) в предпринимательскую деятельность, что исключает возможность их вхождения в несколько товариществ. В хозяйственных обществах личное управление учредителей делами не требуется, но и не исключается, что приводит к возможности одновременного участия в нескольких обществах. Поэтому участниками товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, а участниками хозяйственных обществ и вкладчиками (коммандитистами) в товариществах на вере - любые граждане и юридические лица. финансируемые собственником учреждения некоммерческого характера вправе быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, как правило, только с разрешения собственника. Государственные органы и органы местного самоуправления могут быть участниками обществ лишь в случаях, прямо допускаемых законом (например, фонды государственного или муниципального имущества).

Участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ, тоже может быть запрещено или ограничено законом. Такие запреты устанавливаются, например, законодательством по борьбе с коррупцией, в отношении должностных лиц государственных и муниципальных органов.

В соответствии с п. 5 ст. 66 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества вправе быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ. Запрет на это устанавливается только ГК РФ и специальными законами. Так, хозяйственное общество не может быть единственным участником общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 88 ГК РФ) и акционерного общества (п. 6 ст. 98 ГК РФ).

Вкладом в уставный капитал может быть любое оборото-способное имущество, включая деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные или иные права, имеющие денежную оценку. Последняя производится обычно по соглашению между учредителями (участниками), но в необходимых случаях прибегают к независимой экспертной проверке (внешнему аудиту) (п. 6 ст. 66 ГК РФ).

В то же время нельзя вложить объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. п.) или "ноу-хау". Однако вкладом может быть право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Дополнительный капитал привлекается обществами и товариществами в результате выпуска различных видов ценных бумаг. Полные товарищества вправе выпускать векселя, товарищества на вере и общества - векселя и облигации. Акции же выпускают (эмитируют) исключительно акционерные общества. Эмиссия облигаций может быть ограничена законом.

Гражданский кодекс исчерпывающим образом регламентирует правовое положение полных товариществ и товариществ на вере (коммандитных товариществ), что исключает необходимость принятия специальных законов. Правовой статус хозяйственных обществ очерчен ГК в самом общем виде, а детализирован - в федеральных законах об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью.

Перечень основных прав и обязанностей участников хозяйственного товарищества или общества установлен ст. 67 ГК РФ, но он может быть расширен специальными законами и учредительными документами. Участники вправе:

1) участвовать в управлении делами организации (за исключением вкладчиков товарищества на вере и владельцев привилегированных акций в акционерных обществах);

2) получать информацию о деятельности организации и знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией;

3) участвовать в распределении прибыли;

4) получить ликвидационную квоту, т. е. часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Основные обязанности участников сводятся к следующим:

1) внесение вкладов (имущественных взносов) в порядке, размерах, способах и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

2) неразглашение конфиденциальной информации о деятельности организации.

Действующее законодательство (п. 1 ст. 68 ГК РФ) допускает преобразование одних хозяйственных товариществ и обществ в другие, а также в производственные кооперативы, но устанавливает ряд ограничений (ст. 81, 86, 93 ГК РФ). Каждый полный товарищ при преобразовании товарищества в общество или в производственный кооператив, ставший участником (акционером) последних, несет субсидиарную (дополнительную) ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к этим организациям, в течение двух лет. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему акций не влечет его освобождения от такой ответственности (п. 2 ст. 68 ГК РФ).

§ 7. Полное товарищество и товарищество

на вере (коммандитное товарищество)

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Полное товарищество отличается лично-доверительным характером отношений участников, так как каждый из них вправе оказывать решающее влияние на дела организации. Такое участие, напомним, допускается только в одном товариществе. В интересах контрагентов установлено, что его фирменное наименование должно включать не только имена (наименования) участников, но и указание на его организационно-правовую форму.

Полное товарищество создается и действует на основании подписанного его участниками учредительного договора, потому что отсутствие специальных органов управления устраняет надобность в уставе. Помимо сведений, необходимых для включения в любой учредительный документ, учредительный договор полного товарищества должен содержать условия о размере и составе складочного капитала; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ). Допустимо включение и иных условий, отражающих особенности правового статуса конкретного товарищества.

Управление деятельностью основано на принципе единогласия всех участников, если в учредительном договоре не будут предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов. Каждому участнику предоставляется, как правило, один голос. Ведение дел возможно в трех вариантах:

1) каждый участник действует от его имени;

2) все участники действуют совместно;

3) отдельные участники действуют от его имени на основании поручения.

Второй и третий варианты ведения дел полного товарищества следует зафиксировать в учредительном договоре. Суд может прекратить полномочия на ведение дел, предоставленные одному или нескольким участникам, по требованию другие участников товарищества при наличии серьезных оснований. К таковым могут быть отнесены, в частности, грубое нарушение уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или неспособность к разумному ведению дел (п. 2 ст. 72 ГК РФ).

Наряду с ведением дел участник обязан внести не менее половины своего вклада в капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть вносится в сроки, установленные учредительным договором. Неисполнение этой обязанности влечет уплату десяти процентов годовых с невнесенной части вклада и возмещения причиненных убытков, если иное не следует из учредительного договора. Без согласия остальных участников запрещено совершать в собственных интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Последнее может по своему выбору потребовать от такого участника возместить причиненные убытки либо передать товариществу всю полученную по таким сделкам прибыль (п. Зет. 73 ГК РФ).

Распределение прибылей и убытков между его участниками производится пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением сторон. При этом "не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли иди в убытках" (п. 1 ст. 74 ГК РФ), что непосредственно связано с риском возложения на любого из участников неограниченной ответственности по долгам товарищества.

Минимальный размер складочного капитала законом не установлен, так как участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ). Они привлекаются к ответственности только при недостаточности имущества у полного товарищества как юридического лица. Особенности солидарной ответственности установлены ст. 322-325 ГК РФ. Участники полного товарищества, не являющиеся учредителями (первоначальными участниками), отвечают наравне с ними по всем обязательствам. Выбытие из товарищества не прекращает ответственности по его обязательствам, возникшим до момента выхода или исключения, еще в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором участник из него выбыл (п. 2 ст. 75 ГК РФ). Правила об ответственности участников носят обязательный характер и не могут быть изменены соглашением сторон.

Изменение состава участников не прекращает деятельности полного товарищества только в случае, если это прямо предусмотрено учредительным договором или соглашением сторон. Участник полного товарищества может быть при наличии серьезных оснований исключен из его состава в судебном порядке по единогласному решению остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Возможен и добровольный выход на основании отказа от участия, заявленного не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Если же товарищество создавалось на определенный срок, то добровольный выход из него допускается только по уважительной причине. Выбывающий участник вправе требовать денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором. Выплата стоимости имущества может быть полностью или частично заменена его выдачей в натуре по соглашению выбывающего участника с остающимися (п. 1 ст. 78 ГК РФ). Выбытие участника, как правило, приводит к увеличению долей оставшихся в складочном капитале.

Смерть участника полного товарищества или реорганизация входившего в него юридического лица приводит к вступлению в товарищество его наследников или правопреемников лишь при наличии согласия других участников. Только применительно к юридическим лицам в учредительном договоре может быть установлено иное правило. Наследники (правопреемники) участника, не вступившие в товарищество, приобретают право получить денежный эквивалент доли (имущество в натуре). На них также возлагается ответственность по обязательствам товарищества перед кредиторами, которую нес бы выбывший участник, в пределах перешедшего имущества.

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных передать свою долю (ее часть) другому участнику либо третьему лицу. Право преимущественной покупки доли у других товарищей не возникает.

Участие в товариществе прекращается также обращением взыскания на долю участника в складочном капитале по его собственным долгам (при недостатке иного имущества для покрытия долгов). Часть имущества товарищества определяется по балансу, составленному на момент предъявления соответствующего требования кредитора.

Ликвидируется полное товарищество по основаниям, общим для юридических лиц, а также в случаях, когда в нем остается единственный участник. Последний может в течение шести месяцев преобразовать товарищество в хозяйственное общество.

Принятие специальных законов, уточняющих правовой статус полных товариществ (как и товариществ на вере), Гражданским кодексом не предусматривается, что и объясняет исчерпывающий характер его норм.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) в отличие от полного товарищества состоит из двух категорий участников. К первой относятся полные товарищи (комплементарии), осуществляющие от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающие по его обязательствам своим имуществом. Ко второй - вкладчики (коммандитисты): они несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 82 ГК РФ).

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество") либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество"). Включение имени вкладчика в фирменное наименование приводит к тому, что он становится полным товарищем с неограниченной ответственностью по его обязательствам.

Единственным учредительным документом товарищества на вере является учредительный договор; он подписывается только полными товарищами. Вкладчики (коммандитисты) не могут ни участвовать в управлении товариществом (ведении его дел), ни оспаривать действия полных товарищей (комплементариев). Учредительный договор должен, в частности, содержать условие о совокупном размере их вкладов. Отношения коммандитистов (вкладчиков) с полными товарищами строятся на основе договоров о внесении вкладов.

Вкладчику товарищества на вере законом (п. 2 ст. 85 ГК РФ) предоставлен ряд прав: на получение части прибыли, причитающейся на его долю в складочном капитале; на информацию о деятельности товарищества; на выход по окончании финансового года и получение своего вклада; на передачу своей доли в складочном капитале или ее части другому вкладчику или третьему лицу. В последнем случае другие вкладчики могут реализовать принадлежащее им преимущественное право покупки. В то же время полные товарищи рассматриваются в качестве третьих лиц, т. е. не имеют такого преимущественного права. Перечень прав вкладчика не считается исчерпывающим; учредительный договор может закрепить и другие их права.

Выбытие всех вкладчиков из товарищества на вере приводит к его ликвидации. Однако учредители вправе преобразовать его в полное товарищество. Ликвидируется товарищество на вере и по основаниям, предусмотренным для полного товарищества. До тех пор, пока в товариществе на вере остаются один полный товарищ и один вкладчик (коммандитист), оно продолжает существовать.

При ликвидации товарищества коммандитисты получают свои вклады из имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами. Оставшееся после этого имущество распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале. Иной порядок распределения этого имущества может быть установлен учредительным договором или соглашением сторон.

В целом правовой статус товарищества на вере определяется теми же правилами, что и статус полного товарищества (п. 5 ст. 82 ГК РФ). Исключение составляют нормы, регламентирующие положение вкладчиков (коммандитистов).

§ 8. Общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденная одним или несколькими лицами организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Число участников общества не должно быть более пятидесяти.

Вклады участников должны, как правило, составлять одну долю или кратное целое число долей. На участников общества, внесших вклады не полностью, возлагается солидарная ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из них.

Детализация правового статуса обществ проведена Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" об 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ. В частности, в нем установлено предельное число участников, превышение которого влечет преобразование в акционерное общество или ликвидацию.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор и устав, в котором определяется компетенция органов управления обществом, порядок принятия ими решений. Высший орган общества - общее собрание его участников, к исключительной компетенции которого относятся:

1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества (см. п. 3 ст. 91 ГК РФ).

Текущее руководство деятельностью общества осуществляет его исполнительный орган, подотчетный общему собранию. Коллегиальные исполнительные органы - правление, дирекция, единоличные - директор, президент и т. п. Единоличный орган может быть избран и не из числа участников общества.

Общество с ограниченной ответственностью вправе ежегодно привлекать для проверки финансовой отчетности профессионального аудитора (внешний аудит). Данные о результатах ведения дел общество публиковать не обязано, кроме случаев, предусмотренных законом.

Уставный капитал общества, состоящий из стоимости вкладов его участников, представляет собой минимальную гарантию интересов кредиторов. Минимальный размер уставного капитала определен законом. На момент регистрации должно быть внесено не менее половины уставного капитала, а остальная часть подлежит оплате в течение первого года деятельности общества. Закон не освобождает участника общества от обязанности внести вклад в уставный капитал, в том числе путем зачета требований. Уменьшение уставного капитала, по сравнению с зарегистрированным, возможно только после уведомления всех кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества с возмещением всех имеющихся убытков. Увеличение же зарегистрированного капитала допускается только после полной оплаты участниками своих вкладов.

Свою долю (ее часть) в уставном капитале можно продать или иным образом уступить одному или нескольким участникам общества. Если устав общества не запрещает, то возможно отчуждение доли (ее части) третьим лицам. При этом участники общества пользуются преимущественным правом покупки пропорционально размерам своих долей, если уставом или соглашением не предусмотрен иной порядок.

Если устав общества исключает отчуждение доли третьим лицам, а другие участники отказываются от приобретения, то общество должно само приобрести эту долю. Отчуждатель получает действительную стоимость доли или имущества в натуре, соответствующее такой стоимости. Общество, приобретая долю, должно реализовать ее другим участникам или третьим лицам либо уменьшить свой уставный капитал, известив об этом своих кредиторов.

В порядке правопреемства доля участника в уставном капитале переходит к наследникам (правопреемникам). Тем не менее устав общества может исключить такую возможность, что влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) действительную стоимость доли.

Участник общества с ограниченной ответственностью имеет право свободного выхода из него. Ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале. Выход участника может иметь для общества неблагоприятные последствия, поэтому законом и учредительными документами должны быть предусмотрены его порядок, способы и сроки.

В соответствии со ст. 26 федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. Его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. При этом общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли, соответствующую части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли в уставном капитале. Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества.

Действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Обществом с дополнительной ответственностью признается учреждение одним или несколькими лицами организации, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для все кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ).

Общество с дополнительной ответственностью имеет черты, свойственные и обществам, и товариществам. От общества с ограниченной ответственностью его отличает то, что при недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов его участники отвечают субсидиарно (дополнительно) в солидарном порядке. Размер ответственности последних (в отличие от полных товарищей) ограничен лишь той частью их имущества, которая кратна сумме внесенных ими вкладов.

Банкротство одного из участников приводит к тому, что его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не определен учредительными документами. Следовательно, требования кредиторов остаются обеспеченными в прежнем размере.

Указание на дополнительную ответственность общества должно содержаться в его фирменном наименовании.

С учетом особенностей регулирования к обществам с дополнительной ответственностью применяются правила, определяющие правовой статус обществ с ограниченной ответственностью.

§ 9. Акционерное общество

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г.').

  Акционеры не отвечают по обязательствам общества и при убыточности его деятельности рискуют только стоимостью принадлежащих им акций. Солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества несут только участники, не полностью оплатившие акции, и лишь в пределах неоплаченной части их стоимости.

В фирменном наименовании акционерного общества должно содержаться указание на его организационно-правовую форму и тип. Обществу, фирменное наименование которого зарегистрировано, предоставляется исключительное право его использования.

Акционерные общества подразделяются по типу на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО) (п. 1 ст. 7 Федерального закона), различия между которыми проводятся по способам эмиссии акций и процедуре их переуступки на вторичном рынке. Открытое акционерное общество может использовать две формы эмиссии: открытую и закрытую подписку (публичное и частное размещение). При открытой подписке акции распространяются среди неограниченного круга инвесторов. При закрытой - среди заранее известных лиц. Возможность проведения закрытой подписки ОАО может быть ограничена уставом общества или требованиями правовых актов. ЗАО вправе проводить только закрытую подписку, т. е. может распределять свои акции среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц (п. 1 ст. 97 ГК РФ; п. 3 ст. 7 Федерального закона). Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В противном случае общество подлежит преобразованию в открытое. Если общество не преобразуется или не уменьшит число своих акционеров до установленного законом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке.

Участник открытого акционерного общества не ограничен в праве отчуждать принадлежащие ему ценные бумаги. Участник же закрытого общества при определенных видах сделок обязан оповестить о них остальных акционеров и выждать срок, установленный законом и уставом общества, в течение которого остальные акционеры или само общество могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций. Срок реализации преимущественного права - не менее тридцати и не более шестидесяти дней с момента предложения акций на продажу.

Общества, учредителями которых выступают публично-правовые образования, за исключением созданных в процессе приватизации, могут быть только открытыми.

При изменении типа акционерного общества его реорганизации не происходит, так как не изменяется организационно-правовая форма. Поэтому в таких случаях не предъявляется требование о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов. Не применяются и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе о праве требовать от общества выкупа своих акций, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании'.

Акционерное общество создается путем учреждения нового или реорганизации существующего юридического лица. Учреждается общество по решению участников (учредителей, одного учредителя), которое принимается учредительным собранием или единолично. Порядок совместной деятельности по созданию общества устанавливается в письменном договоре учредителей. Однако единственным учредительным документом общества является его устав, требования которого обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. В уставе должны быть закреплены полное и сокращенное фирменное наименование общества, место нахождения, права акционеров, его тип, категории (типы) выпускаемых акций, их номинальная стоимость и количество, размер уставного капитала, права акционеров, сведения о филиалах и представительствах и т. д. Устав может ограничивать количество акций, принадлежащих одному лицу, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. II Федерального закона).

Уставный капитал акционерного общества представляет собой сумму номинальной стоимости акций, приобретенных его участниками. Именно уставным капиталом общества определяется минимальная стоимость его имущества, гарантирующая интересы кредиторов (п. 1 ст. 99 ГК РФ, п. 1 ст. 25 Федерального закона). При этом Федеральный закон определил нижнюю границу размера уставного капитала: для открытого общества - тысячекратная, для закрытого - стократная сумма минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Федерального закона). До полной оплаты уставного капитала открытая подписка на акции не допускается. Все акции при учреждении общества подлежат размещению среди его учредителей. В соответствии с действующим российским законодательством акции общества могут быть только именрыми, что ведет к необходимости регистрации их владельцев в специальном реестре акционеров.

Акционерное общество может размещать обыкновенные и привилегированные акции (один или несколько типов). Под обыкновенной акцией следует понимать ценную бумагу, удостоверяющую права владельца на участие в общем собрании акционеров общества с решающим голосом по всем вопросам его компетенции, получение дивидендов и ликвидационную квоту. Привилегированной является акция, обычно не дающая права голоса владельцу, но позволяющая ему получать дивиденды в фиксированном размере преимущественно перед другими акционерами и независимо от результатов деятельности общества. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала (п. 1 ст. 102 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона).

В уставе акционерного общества может быть предусмотрено, что невыплаченный или не полностью выплаченный фиксированный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привилегированные акции). Возможна также их конвертация в обыкновенные акции или привилегированные акции других типов на условиях, определенных уставом акционерного общества (п. 2 ст. 32 Федерального закона). Акционерному обществу запрещается принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по акциям до полной оплаты всего уставного капитала общества, а также если на момент выплаты дивидендов оно отвечает признакам несостоятельности или указанные признаки появятся у него в результате выплаты дивидендов и т. д.

Наряду с выпуском акций обществу разрешается размещать облигации и иные ценные бумаги. Облигация удостоверяет право требовать ее погашения (выплата номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки. Облигации могут быть выпущены на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала (п. 2 ст. 102 ГК РФ, п. 3 ст. 33 Федерального закона). При отсутствии обеспечения выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежаще утвержденных к этому времени двух годовых балансов. Тем самым исключается возможность образования уставного капитала на основе заемных средств.

Акционерное общество м.ожет увеличить размер уставного капитала двумя способами - путем увеличения номинальной стоимости размещенных акций и путем размещения дополнительных акций. Соответственно, уменьшение уставного капитала возможно путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения и погашения части акций. Запрещается уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет минимума, ниже установленного законом на дату регистрации изменений в уставе. Независимо от причины и способов уменьшения уставного капитала общество обязано уведомить об этом своих кредиторов не позднее тридцати дней со дня отсылки соответствующего решения. Кредиторы общества в срок не позднее тридцати дней со дня направления им такого уведомления вправе потребовать от общества прекращения им досрочного исполнения его обязательств и возмещения связанных с этим убытков (ст. 30 Федерального закона).

Высшим органом общества является общее собрание его акционеров. К вопросам, входящим в исключительную компетенцию, относятся, в частности, следующие:

1) изменение устава общества, включая изменение размера его уставного капитала;

2) избрание совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) и досрочное прекращение их полномочий;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов общества, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5) решение о реорганизации или ликвидации общества (см. п. 1 ст. 103 ГК РФ).

Перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания, значительно расширен в ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Акционерное общество должно ежегодно проводить общее собрание акционеров в сроки, определенные уставом общества, но не ранее чем через два и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества. На этом собрании избирается совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия (ревизор) общества, утверждается аудитор общества, рассматриваются представляемые советом директоров (наблюдательным советом) годовой отчет общества и иные документы. Допускается также проведение внеочередных собраний акционеров. Голосование проводится, как правило, по принципу: одна голосующая акция - один голос, за исключением случаев проведения кумулятивного голосования.

Совет директоров (наблюдательный совет) создается в обществе с числом акционеров свыше пятидесяти как постоянно действующий орган для решения общих вопросов и контроля за деятельностью исполнительных органов. Устав более мелких обществ может предусматривать, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Федерального закона). Вопросами, находящимися в исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) являются, в частности, определение приоритетных направлений деятельности общества; созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества, образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, заключения крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества и т. д.

Текущее руководство деятельностью общества осуществляется исполнительным органом, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров (п. 3 ст. 103 ГК РФ; ст. 69 Федерального закона). Решением общего собрания полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается общим собранием акционеров для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью. Проверка (ревизия) проводится по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе ревизионной комиссии (ревизора), решению общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного

совета) или по требованию акционера (акционеров), владеющего не менее чем десятью процентами голосующих акций.

ОАО, обязанное ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, привлекает для проверки и подтверждения годовой финансовой отчетности профессионального аудитора (внешний аудит). Аудиторская проверка деятельности общества, в том числе и не обязанного публиковать указанные документы, должна быть проведена в любое время по требованию акционеров, представляющих не менее десяти процентов уставного капитала (п. 5 ст. 103 ГК РФ).

Специфика создания и правового положения акционерных обществ на базе приватизируемых государственных и муниципальных предприятий определена правовыми актами о приватизации. Особенности правового статуса таких акционерных обществ действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием семидесяти пяти процентов принадлежащих им акций, но не позднее окончания срока, определенного планом приватизации данного государственного или муниципального предприятия (п. 5 ст. 1 Федерального закона).

§ 10. Дочерние и зависимые общества

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 ГК РФ, п. 2 ст. 6 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Дочерние хозяйственные общества не могут рассматриваться в качестве самостоятельной организационно-правовой формы. Их специфика состоит в характере отношений с основными обществами (товариществами), которые при определенных условиях отвечают по долгам дочерних обществ. Если дочерними могут быть только хозяйственные общества, то основными - хозяйственные товарищества и общества всех видов.

Коммерческая организация приобретает статус дочернего общества при наличии одного из трех оснований:

1) преобладающее участие в его уставном капитале другого общества (товарищества);

2) договор между ним и другим обществом (товариществом) об управлении его делами;

3) иные способы определения другим обществом (товариществом) решений, им принимаемых (например, путем установления залога на его имущество, заключения заемного договора).

В действующем законодательстве нет ни четкого критерия преобладающего участия в уставном капитале, ни исчерпывающего перечня подобных договоров, что приводит к необходимости оценивать эти обстоятельства применительно к каждому конкретному случаю.

Если дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества), то основное общество (товарищество), имеющее право давать дочернему обязательные указания, отвечает солидарно с последним. Обязательность таких указаний должна быть предусмотрена в договоре с дочерним обществом или уставе последнего.

Несостоятельность (банкротство) дочернего общества по вине основного является основанием для субсидиарной ответственности по его долгам при недостатке имущества. При этом под виной основного общества (товарищества) понимается злоупотребление имеющейся у него возможностью определять принимаемые дочерним обществом решения, заведомо зная, что это повлечет несостоятельность (банкротство) дочернего общества.

Акционеры (участники) дочернего общества могут потребовать возмещения убытков, причиненных ему по вине основного (контролирующего) общества или товарищества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах.

По модели взаимоотношений основного и дочернего общества могут строиться связи участников финансово-промышленной группы. Под последней понимается совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции, реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширения рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ)1.

Подобно дочернему зависимое общество также не является самостоятельной организационно-правовой формой. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов его голосующих акций (уставного капитала) (п. 1 ст. 106 ГК РФ, п. 4 ст. 6 Федерального закона "Об акционерных обществах"). О возникшей зависимости преобладающее общество должно немедленно произвести публикацию в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

Зависимые общества могут участвовать в капиталах друг друга. Законом определяются пределы взаимного участия и число голосов, которыми одно из таких обществ вправе пользоваться на общем собрании другого. Подобные ограничения могут устанавливаться, в частности, в сфере антимонопольного законодательства.

§ II. Производственные кооперативы

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 107 ГК РФ, ст. 1 Федерального закона от 9 мая 1996 г. № 41-ФЗ "О производственных кооперативах").

Термины "производственный кооператив" и "артель" используются как тождественные, поэтому при создании кооператива его участники сами определяют, что следует включить в фирменное наименование этой коммерческой организации.

В отличие от хозяйственных товариществ и обществ производственный кооператив представляет собой объединение граждан (физических лиц), которые не имеют статуса индивидуальных предпринимателей, но участвуют в его деятельности личным трудом. Паевые взносы членов кооператива и их размер сами по себе не влияют на количество голосов и размер получаемого ими дохода. Член кооператива имеет на общем собрании один голос независимо от величины его пая. По всем обязательствам кооператива его члены несут субсидиарную ответственность в порядке и размерах, установленных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (п. 2 ст. 107 ГК РФ).

Действующее законодательство допускает участие физических и юридических лиц в деятельности производственных кооперативов только имущественным вкладом, что приводит к возможности появления "финансовых участников" без личного трудового участия. Условия же финансового участия могут быть определены специальным законом и уставом кооператива. Число членов производственного кооператива должно быть не менее пяти, что является императивным правилом. При этом число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать двадцать пять процентов числа пайщиков, принимающих такое участие.

Учредительный документ производственного кооператива - устав, утверждаемый общим собранием его членов. К числу обязательных требований, подлежащих включению в устав, относятся условия о размере паевого и других взносов, о трудовом участии членов кооператива в его деятельности, об их ответственности за нарушение своих обязанностей, о размере дополнительной .(субсидиарной) ответственности его членов по долгам кооператива. Уставом определяются состав и компетенция органов управлен+ия кооперативом, порядок принятия ими решений.

Имущество производственного кооператива образуется из переданных в его собственность паевых взносов, доходов от производственной деятельности, кредитов и иных законных доходов. В соответствии с уставом имущество делится на паи его членов. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части его чистых активов (за исключением неделимого фонда). Состав и порядок определения размера пая указываются в уставе.

Часть принадлежащего кооперативу имущества может быть признана на основе единогласного решения его членов неделимым фондом, средства которого расходуются только на специальные цели и при выходе из кооператива не подлежат выделу или разделу.

Производственному кооперативу запрещено выпускать акции. Однако возможен выпуск облигаций с обязательством возврата полученных средств.

Структура органов управления производственным кооперативом включает в себя общее собрание (высший орган), наблюдательный совет (в кооперативе с числом более пятидесяти), исполнительные органы - правление и (или) его председатель. В исключительную компетенцию общего собрания входят: изменение устава кооператива, образование его исполнительных органов и наблюдательного совета, прием и исключение членов кооператива, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов и распределение прибыли и убытков, решение о реорганизации в хозяйственное товарищество или общество. Решение иных вопросов может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания законом или уставом кооператива. Постоянно действующий наблюдательный совет контролирует деятельность правления и (или) его председателя, на которые возложено ведение текущих дел. Все органы управления в производственном кооперативе избираются исключительно из его членов.

Прекращается членство как по желанию самого пайщика, так и вследствие его исключения общим собранием в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива. Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен также в связи с его членством в другом производственном кооперативе. Однако независимо от обстоятельств выхода (исключения) член кооператива может требовать выплаты стоимости пая или передачи соответствующего ей имущества, а также иных выплат, предусмотренных уставом. Расчет, как правило, производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива.

Возможность передачи пая или его части другому члену кооператива не обусловливается согласием его членов, если иное не предусмотрено законом и уставов кооператива. Переход пая (его части) к третьему лицу допускается только с согласия кооператива и при условии приема такого лица в его члены. В этом случае остающиеся члены кооператива приобретают преимущественное право покупки такого пая (его части). Наследники умершего члена производственного кооператива могут быть приняты в кооператив, если иное не предусмотрено его уставом. В противном случае наследникам выплачивается компенсация за пай.

Взыскание на пай члена кооператива по его личным долгам может быть обращено только при недостатке иного имущества и в порядке, предусмотренном законом или уставом. Обращать взыскание на неделимые фонды кооператива по собственным долгам его членов запрещено.

Особенности правового статуса сельскохозяйственных производственных кооперативов, их создания и функционирования определены Федеральным законом "О сельскохозяйственной кооперации" от 8 декабря 1995 г.

Сельскохозяйственный кооператив представляет собой коммерческую организацию, созданную гражданами для совместной деятельности по производству, переработке и сбыту сельскохозяйственной продукции, а также для выполнения иной не запрещенной законом деятельности, основанной на личном трудовом участии членов кооператива. Видами таких кооперативов являются сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз), кооперативное хозяйство (коолхоз) и т. д.

§ 12. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

ГК РФ в качестве специфической организационно-правовой формы коммерческих организаций называет государственные и муниципальные унитарные предприятия. В рамках такой формы законодатель выделяет предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия), а также дочерние предприятия. Следовательно, существует как бы три разновидности коммерческих организаций, функционирующих в публичном (государственном и муниципальном) секторе экономики, каждая из которых специфична. Однако все они имеют общие основы.

1. Унитарные предприятия не являются собственниками закрепленного за ними имущества. В отношении этого имущества они обладают ограниченным вещным правом - хозяйственного ведения либо оперативного управления. Собственником имущества унитарного предприятия является его учредител (в случае учреждения дочернего предприятия он обладая иным вещным правом). Право хозяйственного ведения или право оперативного управления унитарное предприятие приобретает с момента передачи имущества, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или решением собственника. Плоды, продукция и доходы от его использования имущество, приобретенное по договору или иным основаниям, также поступают в хозяйственное ведение или оперативное управление.

2. Имущество унитарного предприятия неделимо и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между работниками предприятия.

3. Формальным признаком унитарности является то, что фирменное наименование предприятия должно содержать указания на собственника имущества.

Правоспособность унитарного предприятия, в отличие от иных форм коммерческих организаций, носит специальный характер; в уставе унитарного предприятия в обязательном порядке указываются предмет и цели его деятельности. Более того, из самого названия унитарного предприятия следует характер его деятельности. Эти положения отражают ограниченность участия публично-правовых образований Российской Федерации, субъектов Федерации и муниципальных образований) в сфере предпринимательской деятельности.

Контроль за деятельностью унитарных предприятий со стороны публично-правовых образований необходимо, так как при их неограниченной оперативной самостоятельности в части выбора сферы реализации коммерческих интересов возрастает риск злоупотребления или потери государственного (муниципального) имущества. Сделка, заключенная унитарным предприятием в противоречие с целями деятельности, может быть признана недействительной по иску учредителя.

Органом унитарного предприятия, представляющим его интересы, является руководитель (директор). Он назначается собственником или уполномоченным собственником органом и им подотчетен. В отношении статуса руководителя (директора) существует достаточно много неясностей, коллизий, вызванных несовершенством законодательства по этому вопросу. На федеральном уровне этот вопрос отчасти решен Указом Президента РФ "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой" от 10 июня 1994 г. № 1200 Отношения Российской Федерации с руководителями федеральных государственных предприятий регулируются на основании контрактов, заключаемых в соответствии с гражданским законодательством. В Свердловской области действует Закон "О статусе государственного областного унитарного предприятия" от 4 ноября 1995 г. № 32-3, которым достаточно подробно определен порядок назначения на должность его руководителя и заключения с ним контракта.

Нормы нового Гражданского кодекса лишь в самом общем виде регламентируют деятельность данных предприятий в публичном секторе экономики. Дальнейшее развитие они должны найти в законе о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и других правовых актах.

§ 13. Некоммерческие организации

К некоммерческим относятся организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Такие организации могут заниматься предпринимательством лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (п. 1,3 ст. 50 ГК РФ).

Специальная правоспособность некоммерческих организаций и запрет распределять возможную прибыль между участниками - конститутивные признаки, позволяющие отграничить их от коммерческих организаций.

Некоммерческие организации создаются для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и других общественно полезных целей, а также удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав и интересов граждан и организаций и т. п.

Статья 50 ГК перечисляет организационно-правовые формы, в которых могут создаваться некоммерческие организации: потребительские кооперативы; общественные и религиозные организации (объединения); финансируемые собственником учреждения; благотворительные и иные фонды, а также объединения коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов. Гражданский кодекс РФ оставляет этот перечень открытым, допуская другие формы, предусмотренные законом (в отличие от организаций коммерческих). Такие формы установлены, в частности, Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" Закон конкретизирует правовое положение некоммерческих организаций, порядок из создания, деятельности, прекращения, а также устанавливает такие новые для российского законодательства и практики формы некоммерческих организаций, как некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие ооганизации.

Потребительские кооперативы. В соответствии с п. 1 ст. 116 ГК РФ, потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных (имущественных) потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

К потребительским относятся различные виды кооперативов: сельскохозяйственные потребительские, жилищно-строительные, дачные, гаражные, садоводческие товарищества и др.

До принятия законов, учитывающих особенности создания и деятельности отдельных видов потребительских кооперативов, прав и обязанностей их членов, деятельность потребительских кооперативов, помимо Гражданского кодекса, регулируется рядом ранее принятых законов и других нормативных актов. Это относится, в частности, к потребительским кооперативам, созданным в форме потребительских обществ (сельских, поселковых, районных и др.) и потребительских союзов (ассоциаций и других объединений^, садоводческих товариществ и др.

В отличие от производственных, членами потребительских кооперативов вправе быть и граждане, и юридические лица, причем как коммерческие, так и некоммерческие. Для последних препятствием может стать только их специальная правоспособность. Что касается граждан, то их личного трудового либо иного участия в делах кооператива не требуется.

Единственным учредительным документом, регулирующим деятельность потребительского кооператива, является устав, который в соответствии с п. 2 ст. 52 и п. 2, 3 ст. 116 ГК РФ должен содержать информацию о наименовании кооператива с указанием основной цели его деятельности, а также слова "кооператив", "потребительский союз" либо "потребительское общество"; место нахождения данного юридического лица; условия о размере паевых взносов; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение этого обязательства; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Структура управления аналогична ранее рассмотренному производственному кооперативу. Высший орган - общее собрание его членов. Его исключительная компетенция определяется законами о потребительских кооперативах и конкретизируется уставом кооператива. Исполнительными органами являются правление и председатель (или только председатель), которые принимают решения по вопросам деятельности кооператива, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания.

Кооператив является собственником имущества, переданного ему в качестве взносов его членами (п. 3 ст. 213 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 48 ГК, участники кооператива (пайщики) полностью утрачивают какие-либо вещные права на переданные потребительскому кооперативу паевые взносы. Одновременно пайщики имеют к кооперативу обязательственные права (права требования) пропорционально размеру их взноса (пая), среди которых можно назвать: право получать долю дохода, подлежащую распределению между пайщиками, а также некоторые другие права, непосредственно связанные с правами требования; право участвовать в управлении кооперативом, избирать и быть избранным в его органы. Вместе с тем в соответствии сп. 4 ст. 218 ГК, член жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива либо иные лица, имеющие право на паенакопления, полностью внесшие свой паевой взнос за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставленное этим лицам кооперативом, приобретают право собственности на указанное имущество.

Так как потребительский кооператив является некоммерческой организацией и не имеет своей основной целью извлечение прибыли, основу его имущественной самостоятельности образует паевой (уставный) фонд, который формируется из паевых взносов его членов. Однако это не исключает внесения членами потребительского кооператива дополнительных взносов, если после утверждения ежегодного баланса кооператив не в состоянии покрыть образовавшиеся убытки. В этом случае члены кооператива обязаны внести дополнительные взносы в течение трех месяцев во избежание ликвидации кооператива по требованию кредиторов.

По обязательствам потребительского кооператива его члены солидарно несут субсидиарную ответственность в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого (абз. 2 п. 4 ст. 116 ГК). Это значит, что если кто-либо из членов кооператива не внес полностью или в части приходящийся на него дополнительный взнос, то при недостаточности имущества кооператива для удовлетворения требований кредиторов солидарную ответственность в пределах невнесенного взноса несут все члены кооператива.

Потребительский кооператив может осуществлять предпринимательскую деятельность при условии, что она производится в соответствии с законом и уставом, служит достижению целей, ради которых кооператив создан, и этим целям соответствует (п. 3 ст. 50 ГК). Доходы, полученные потребительским кооперативом от такой деятельности, распределяются между его членами (п. 5 ст. 116 ГК).

Ликвидация потребительского кооператива (добровольная  или по решению суда) производится по основаниям и в порядке, предусмотренным ст. 61 ГК. Потребительский кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке также в соответствии со ст. 65 ГК вследствие несостоятельности (банкротства), при наступлении основания, указанного в п. 4 ст. 116 ГК.

Общественные и религиозные организации (объединения). Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей (п. 1 ст. 117 ГК).

К числу рассматриваемых организаций относятся: творческие и профессиональные союзы, политические партии, благотворительные, спортивные, религиозные и другие организации и объединения.

Согласно закону общественные и религиозные организации России являются некоммерческими. Их деятельность регулируется также Федеральными законами от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях", от 26 сентября 1997 г. "О свободе совести и о религиозных объединениях".

Необходимо заметить, что Федеральный закон "Об общественных объединениях" установил, что они создаются в форме (организационно-правовой форме): общественной организации, общественного фонда, общественного учреждения, общественного движения и органа общественной самодеятельности.

Учредителями, членами и участниками общественных объединений могут быть граждане, достигшие 18 лет, и юридические лица - общественные объединения, если иное не установлено Федеральным законом "Об общественных объединениях" и законами об отдельных видах общественных объединений.

Членами и участниками молодежных общественных объединений могут быть граждане, достигшие 14 лет, а членами и участниками детских общественных объединений - 8 лет (ст. 19 Федерального закона "Об общественных объединениях").

Общественное объединение, независимо от той или иной организационно-правовой формы, действует с момента принятия решения о его создании Оно вправе не регистрироваться в органах юстиции, но тогда оно не приобретает гражданской правоспособности и прав юридического лица.

Гражданская правоспособность (правосубъектность) общественного объединения как юридического лица возникает с момента его государственной регистрации органами юстиции Российской Федерации с учетом территориальной сферы деятельности (ст. 21 Федерального закона "Об общественных объединениях")

Не допускается отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности. Отказ, а также уклонение от регистрации могут быть обжалованы в суд.

Согласно Федеральному закону "Об общественных объединениях" (ст. 8), общественной организацией признается основанное на членстве общественное объединение, созданное для защиты общих интересов и достижения уставных целей объединившихся лиц.

Высший руководящий орган - съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию членов общественной организации.

Общественным движением называется массовое общественное объединение, состоящее из участников и не имеющее фиксированного членства; оно преследует социальные, политические и иные общественно полезные цели, закрепленные в его уставе. Руководящие органы движения аналогичны органам общественной организации.

Орган общественной самодеятельности - это не имеющее членства объединение, создаваемое с целью совместного решения различных социальных проблем, возникающих у граждан по месту жительства, работы или учебы. Его деятельность направлена на удовлетворение потребностей неограниченного круга лиц, чьи интересы связаны с достижением целей и реализацией программ данного объединения. Орган общественной самодеятельности формируется по инициативе граждан, заинтересованных в решении указанных проблем, и строит свою работу на основе самоуправления в соответствии с уставом, принятым на собрании учредителей.

Общественный фонд и общественное учреждение - разновидности соответственно некоммерческих фондов и учреждений, которые осуществляют свою деятельность также в порядке, предусмотренном ст. 118-120 ГК, другими законами и иными правовыми актами.

Особенности правового положения профессиональных союзов и благотворительных организаций как видов общественных организаций (объединений) закреплены в специальных законах.

В силу того, что религиозные объединения отделены от государства, имеется ряд особенностей и в их правовом положении.

Религиозное объединение - это добровольное объединение граждан, иных лиц, постоянно и на законных основаниях проживающих на территории Российской Федерации, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и обладающее соответствующими этим целям признаками: вероисповедание; совершение богослужений, других религиозных обрядов и церемоний; обучение религии и религиозное воспитание.

Религиозные объединения могут создаваться в форме групп и организаций. Отношения, возникающие в связи с их созданием, деятельностью и ликвидацией, регулируются, как было отмечено, Федеральным законом от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях".

Создание общественного объединения (общественной организации, фонда, учреждения и др.) предполагает инициативу физических лиц (граждан), которых должно быть не менее трех человек (для создания религиозной организации - не менее десяти). Количество учредителей политических партий будет установлено законом.

Учредительным документом общественного объединения (религиозной организации) является устав, который, кроме данных, указанных в п. 2 ст. 52 ГК, должен содержать сведения, предусмотренные законами для юридических лиц соответствующего вида (см., например, ст. 20 федерального закона "Об общественных объединениях").

Согласно п. Зет. 48, п. 4 ст. 213 ГК, общественные и религиозные объединения (организации), обладающие правами юридического лица, являются собственниками приобретенного ими имущества. Учредители (участники, члены) утрачивают как вещные, так и обязательственные права на имущество, в том числе на членские взносы, если их уплата предусмотрена уставом.

Закон (п. 1 ст. 117 ГК) допускает участие общественных и религиозных организаций (объединений) в предпринимательской деятельности как непосредственно, так и путем создания хозяйственных обществ и товариществ, но исключительно в целях, ради которых они созданы, и в соответствии с этими целями. Полученные от предпринимательской деятельности доходы, включая доходы от деятельности созданных ими коммерческих организаций, могут расходоваться только на нужды самих этих организаций.

Учредители (члены) общественных и религиозных организаций не отвечают по долгам организаций, а последние - по обязательствам своих учредителей (членов).

Реорганизуются и ликвидируются общественные и религиозные организации по основаниям и в порядке, предусмотренным Гражданским кодексом, Федеральным законом "О некоммерческих организациях" и законами об отдельных видах организаций.

Имущество, оставшееся в результате ликвидации после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, предусмотренные уставом, либо, если отсутствуют соответствующие разделы в уставе, - на цели, определяемые решением съезда (конференции) или общего собрания, а в спорных случаях - решением суда.

Решение о ликвидации направляется в орган, зарегистрировавший соответствующую организацию, для исключения ее из государственного реестра юридических лиц.

Фонды. В соответствии с п. 1 ст. 118 ГК фондом для целей настоящего Кодекса признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Слова "для целей настоящего Кодекса" означают, что это понятие дано для правового регулирования гражданского (имущественного) оборота, в котором фонды участвуют в качестве некоммерческих юридических лиц.

Фонд считается созданным с момента его государственной регистрации с учетом особенностей, содержащихся в постановлении Верховного Совета РСФСР от 16 сентября 1991 г. № 1654-1 "О регистрации государственно-общественных фондов".

Согласно закону (п. 1 ст. 49, п. 3 ст. 50 ГК) фонды имеют специальную правоспособность и могут обладать только теми гражданскими правами и нести только те обязанности, которые предусмотрены их уставами и соответствуют целям создания данного юридического лица. Как отмечалось в литературе, в связи с многозначностью термина "фонд" по содержанию правоспособности нужно различать фонды как организации, преследующие цели, указанные в п. 1 ст. 118 ГК, например, Фонд национально-культурного возрождения народов России, Фонд содействия развитию малых форм предприятий в научно-технической сфере, благотворительные организации, созданные в форме фонда согласно Федеральному закону от II августа 1995 г. "О благотворительной деятельности и о благотворительных организациях", и фонды, выполняющие функции государственного управления, которые относятся, по сути, к государственным учреждениям. В качестве примера последних можно назвать Российский фонд федерального имущества, Пенсионный фонд, Государственный фонд занятости населения и другие.

Фонд является собственником имущества, переданного ему учредителями (учредителем) в качестве взноса, вклада. Последние полностью утрачивают на него и вещные, и обязательственные права (п. Зет. 48, п. 3, 4 ст. 213 ГК). Это относится и к имуществу, переданному фонду на безвозмездной основе третьими лицами, а также приобретенному по иным основаниям, не запрещенным законом (благотворительные пожертвования, труд добровольцев, доходы от операций с ценными бумагами и т. п.). С учетом этого учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд - по обязательствам своих учредителей (абз. 2 п. 1 ст. 118 ГК).

Фонд может совершать любые сделки, не противоречащие законодательству Российской Федерации и уставу фонда.

Для достижения общественно полезных целей, определенных в уставе, фонд вправе заниматься и предпринимательской деятельностью, соответствующей этим целям. Это право может быть реализовано как непосредственно, так и путем создания хозяйственных обществ (акционерных, с ограниченной или с дополнительной ответственностью). Однако во всех случаях это должна быть деятельность, соответствующая уставным целям данного фонда. Целевой характер предпринимательской деятельности проявляется также в том, что полученный доход должен быть использован в основном на решение конкретных задач, соответствующих уставным целям. Так, на финансирование благотворительной программы благотворительного фонда должно быть использовано не менее 80 процентов доходов, поступивших за финансовый год от учрежденных хозяйственных обществ, и доходов от предпринимательской деятельности фонда (ст. 17 Федерального закона "О благотворительной деятельности и о благотворительных организациях").

Устав фонда, помимо сведений, обозначенных в п. 2 ст. 52 ГК, должен содержать: обязательные признаки наименования фонда, включающие слово "фонд", сведения о цели фонда, его органах, о месте нахождения фонда, судьбе имущества фонда в случае его ликвидации. Вследствие того, что учредители могут не принимать участия в управлении делами фонда, ГК вводит институт попечительского совета, которому предоставлены контрольные и надзорные функции, а также вводит обязательность отражения в уставе порядка назначения и освобождения должностных лиц фонда. Это подкрепляется его обязанностью ежегодно публиковать отчеты о своей финансово-хозяйственной деятельности и использовании имущества в установленные законодательством сроки.

Для контроля за деятельностью фонда законом предусмотрена возможность изменения его устава и в судебном порядке. Так, если сохранение устава в неизменном виде влечет последствия, которые нельзя было предвидеть при учреждении фонда, а возможность изменить устав в нем не предусмотрена либо устав не изменяется уполномоченными лицами, внести изменения может суд по заявлению органов фонда или органа, уполномоченного осуществлять надзор за его деятельностью (регистрирующий орган, прокуратура и др.).

Фонд не вправе самоликвидироваться. Решение о ликвидации может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц. Основания для принятия такого решения, согласно п. 2 ст. 119 ГК, могут быть следующие:

недостаточность имущества фонда для осуществления его целей при условии, что вероятность получения необходимых средств нереальна;

недостижение целей фонда, если изменить его цели невозможно;

уклонение от целей, предусмотренных уставом. В соответствии со ст. 65 ГК фонд по решению суда может быть признан банкротом, если он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, что влечет его ликвидацию.

Фонд может быть ликвидирован и в других случаях, предусмотренных законом.

Как было отмечено, учредители фонда никакими имущественными правами по отношению к нему не обладают, потому в случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе, и может быть передано физическим и юридическим лицам или государству в порядке, предусмотренном уставом, или по решению ликвидационной комиссии, если в уставе этот порядок не определен. В случае когда использовать имущество в соответствии с уставом невозможно, оно обращается в доход государства.

Учреждения. Под учреждением понимается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (п. 1 ст. 120 ГК).

Некоммерческая организация в форме учреждения - единственная в гражданском законодательстве, не являющаяся собственником находящегося у нее имущества. Права учреждения на закрепленное за ним имущество определяются учредителем-собственником в соответствии со ст. 296 ГК.

Создать некоммерческую организацию в форме учреждения может любой собственник: Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, юридические лица и граждане. Наиболее распространенные виды - государственные и муниципальные учреждения. К ним относятся: управленческие организации, медицинские учреждения, учреждения просвещения, вузы, учреждения культуры (музеи, картинные галереи), правоохранительные органы (суды, прокуратуры, арбитражные суды), учреждения в системе внутренних дел и т. п.

Так как ст. 120 ГК не называет учредительных документов этих некоммерческих организаций, то в соответствии с общей нормой (ст. 52 ГК) таковыми могут быть устав, либо учредительный договор и устав, либо общее положение об организациях данного вида.

Особенности правового статуса отдельных видов учреждений определяются специальными законами или иными правовыми актами. Так, по отдельным видам учреждений Правительством РФ утверждены типовые положения, которые выполняют функции примерного.

Собственник имущества (или уполномоченный им орган) в порядке, установленном законодательством, закрепляет его за учреждением на праве оперативного управления. Оно владеет, пользуется и распоряжается закрепленным за ним имуществом в соответствии с целями своей уставной деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Его изъятие и (или) отчуждение допускается только в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Деятельность учреждения финансируется частично или полностью его учредителем (учредителями) в соответствии с договором между ними. Каждое учреждение имеет смету, утверждаемую собственником.

Учредитель (учредители) может предоставить ему возможность заниматься предпринимательской деятельностью, пределы и виды которой оговариваются в учредительных документах, т. е. не в ущерб уставным целям.

Денежные средства, имущество и иные объекты собственности, переданные учреждению физическими и юридическими лицами в форме дара, пожертвования или по завещанию, а также доходы от собственной деятельности учреждения и приобретенные на эти доходы объекты собственности учитываются на отдельном балансе и поступают в его самостоятельное распоряжение (п. 2 ст. 298 ГК).

Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную (дополнительную) ответственность несет учредитель (учредители) (п. 2 ст. 120 ГК).

При ликвидации учреждения денежные средства и иное принадлежащее ему имущество, за вычетом платежей на покрытие обязательств перед кредиторами, передается его собственнику, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами учреждения.

Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Юридическими лицами (участниками) ассоциаций и союзов могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации (закон - ст. 121 ГК исключает лишь одновременное участие коммерческих и некоммерческих организаций в ассоциации или союзе).

Терминологически строгого различия между ассоциацией и союзом ГК не определяет, а в ряде норм даже отождествляет их. В то же время надо иметь в виду, что для ассоциации формирующим признаком является однотипный состав участников, а для союза - общность целей объединения. Однотипность состава участников определяется их правовыми формами, принадлежностью к одной отрасли экономики и др. Общность же целей участников объединения может определяться интересами конкретного региона, развитием конкретной сферы деятельности и др. Поэтому рекомендуется исходить из того, что ассоциации создаются по принципу организационной или отраслевой общности, а союзы - по территориальному и иным признакам.

Ассоциация или союз - это всегда некоммерческая организация, призванная координировать предпринимательскую и иную не запрещенную законом деятельность, а также представлять и защищать общие имущественные интересы участников.

Объединения юридических лиц создаются на добровольной основе; внутри ассоциации (союза) его члены сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица (п. 3 ст. 121 ГК). Из этого следует, что, во-первых, ассоциации и союзы не являются вышестоящими организациями по отношению к своим учредителям (участникам). Вместе с тем координация их предпринимательской деятельности предполагает известное "управленческое воздействие" на них со стороны органа, которому они добровольно делегировали соответствующие полномочия. Перечень вопросов, по которым ассоциация или союз вправе принимать управленческие решения, обязательные для членов объединения, контрольные функции, правовые последствия неисполнения таких решений должны быть четко зафиксированы в учредительных документах объединения (как правило, в уставе).

И, во-вторых, если у ассоциации (союза) в процессе работы появится необходимость заниматься предпринимательской деятельностью в качестве основной, то по решению участников она может быть преобразована в хозяйственное общество, либо создать такое общество, либо войти в состав какого-либо действующего хозяйственного общества.

Ассоциация (союз) является собственником имущества, переданного ей учредителями, а также приобретенного по иным основаниям (п. 2 ст. 48, п. Зет. 213 ГК). Это имущество может быть использовано объединением для достижения уставных целей в строгом соответствии с его специальной правоспособностью.

Поскольку рассматриваемое объединение юридических лиц само является таковым, на него распространяются общие правила ст. 56 ГК об ответственности юридических лиц. Однако в порядке исключения п. 4 ст. 121 ГК установил, что члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее долгам своим имуществом. Размер субсидиарной ответственности Гражданский кодекс не установил. Из этого следует, что он должен определяться в учредительных документах объединения. Ответственность члена по долгам объединения сохраняется даже в случае его выхода или исключения из данной ассоциации или союза (п. 2 ст. 123 ГК). Размер ответственности бывшего участника пропорционален размеру его взноса в имущество объединения. Такая ответственность сохраняется за ним в течение двух лет с момента выхода или исключения из членов ассоциации или союза.

Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный ее членами, и утвержденный ими устав. Эти документы, помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК, должны содержать обязательные признаки наименования объединения (основной предмет деятельности членов с включением слова "ассоциация" или "союз"), условия о составе и компетенция органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов членов, и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).

Кроме указанных в законе обязательных сведений, в учредительных документах можно решить и многие другие вопросы, а именно: о порядке финансирования деятельности объединения, порядке ведения учета и отчетности, порядке внесения дополнений и изменений в устав и др.

Члены ассоциации (союза) може^ получать консультационные, маркетинговые и другие услуги от своего объединения бесплатно (п. 1 ст. 123 ГК).

Каждый член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из объединения, но только по окончании финансового года. Продолжительность финансового года устанавливается, как правило, в учредительных документах объединения и совпадает с продолжительностью календарного года. В этом случае, как было отмечено, выбывающий член несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально взносу в течение двух лет с момента выхода.

Закон не предусматривает права члена ассоциации (союза) на возврат имущества, внесенного в качестве взноса при создании объединения, так как оно становится. собственником имущества, переданного учредителями или участниками (см. п. 3 ст. 48 ГК).

В ассоциацию (союз) может войти новый участник. Обязательным условием приема является согласие всех членов данного объединения. На вновь вступившего может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления, если это предусматривают учредительные документы или специальное решение, обусловившее таким образом принятие нового участника (п. 3 ст. 123 ГК).

Некоммерческие партнерства. В соответствии с п. 1 ст. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях" таковым признается основанная на членстве организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия в осуществлении ее членами деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных и подобных целей.

Некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано. Учредительными документами партнерства являются устав и учредительный договор, который могут (но не обязаны) заключать его учредители. Перечень сведений, содержащихся в уставе и учредительном договоре, дан в п. 2 ст. 52 ГК РФ и п. Зет. 14 упомянутого Закона.

Имущество, переданное партнерству участникам, является его собственностью. Партнерство и входящие в него лица не отвечают по обязательствам друг друга.

Члены некоммерческого партнерства вправе: участвовать в управлении делами партнерства; получать информацию о его деятельности; по своему усмотрению выходить из партнерства; получать при выходе часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах того, что было ими передано в собственность партнерства (за исключением членских взносов), если иное не установлено законом или учредительными документами.

В случае ликвидации некоммерческого партнерства оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество подлежит распределению между его участниками; при этом действуют те же правила, что и в отношении выхода из партнерства.

Автономными некоммерческими организациями признаются не имеющие членства объединения граждан и (или) юридических лиц на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг (п. 1 ст. 10 Закона о некоммерческих организациях).

Учредители такой организации могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с другими лицами.

От некоммерческого партнерства ее отличает и то, что ее учредители не вправе вернуть внесенное имущество ни при своем выходе, ни при ликвидации данной структуры. В остальном их правовой статус аналогичен.