5. Выделение

 Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (п. 1 ст. 55 Закона). Данная статья основывается на нормах, установленных в ст. 57-59 и 92 ГК РФ.

 При реорганизации в форме выделения вновь создается одно или более обществ с ограниченной ответственностью. В отличие от разделения (см. ст. 54 Закона), при выделении реорганизованное общество продолжает действовать в качестве юридического лица. Вторым отличием является то, что при выделении передаются не все, а только часть прав и обязанностей реорганизуемого общества. Определенные права и обязанности сохраняются за обществом, реорганизуемым в данной форме.

 Государственной регистрации при выделении общества (обществ) подлежит вновь созданное в результате выделения общество (общества). Что касается общества, из которого выделилось одно или несколько новых обществ, то в его учредительные документы вносятся изменения, связанные с изменением состава его участников, определением размеров их долей, а также другие изменения, предусмотренные в решении о выделении (например, об изменении размера уставного капитала и др.). Указанные изменения, вносимые в учредительные документы, подлежат государственной регистрации в установленном порядке, который нами был рассмотрен выше.

 Статья 55 Закона регулирует порядок осуществления добровольного выделения общества по решению его участников. Но как и при других формах реорганизации юридических лиц, в соответствии со ст. 57 ГК РФ возможно выделение общества по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. В частности, в ст. 38 ФЗ от 26.07.2006 г. "О защите конкуренции" *(118) установлены основания и порядок принудительного выделения коммерческих организаций.

 Пункт 2 ст. 55 Закона определяет перечень вопросов, выносимых на решение общего собрания участников реорганизуемого в форме выделения общества. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (новых обществ) и об утверждении разделительного баланса, вносит в учредительные документы общества, реорганизуемого в форме выделения, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, и иные изменения, предусмотренные решением о выделении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества.

 Данные положения сформулированы в виде "открытого" перечня, что означает, с одной стороны, что в повестку дня соответствующего общего собрания обязательно включаются те вопросы, которые прямо указаны в п. 2 ст. 55 Закона, а с другой - что на общем собрании могут быть рассмотрены при необходимости и иные вопросы, связанные с выделением общества (обществ).

 В первом абзаце п. 2 ст. 55 Закона речь идет об общем собрании участников реорганизуемого общества как о высшем органе управления данного общества, хотя на таком собрании разрешаются и вопросы создания нового общества (обществ), что характерно для собрания учредителей. Тем не менее при подготовке и проведении общего собрания участников реорганизуемого общества, а также принятии соответствующих решений применяются правила, предусмотренные ст. 32-38 Закона.

 Второй абзац п. 2 ст. 55 определяет круг вопросов, разрешаемых исключительно участниками создаваемого путем выделения нового общества (обществ). Участники выделяемого общества подписывают учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества утверждает его устав и избирает органы общества.

 При принятии решений по указанным вопросам применяются правила ст. 11 Закона.

 При рассмотрении общим собранием участников реорганизуемого общества вопроса о создании нового общества (обществ) оно не должно решать вопросы, отнесенные Законом (вторым абзацем п. 2 ст. 55) к компетенции общего собрания участников выделяемого общества. В данном случае вопрос о создании нового общества (обществ) в принципе решается: а) с позиций собственников, передающих часть своего имущества в виде вклада в уставный капитал создаваемого юридического лица, и б) с позиций реорганизуемого юридического лица, передающего часть своих прав и обязанностей другому лицу.

 В качестве собственно участников нового общества (обществ) в данном случае могут выступать, например, участники реорганизуемого общества с ограниченной ответственностью, само реорганизуемое общество, граждане - члены трудового коллектива выделяемого структурного подразделения и другие лица. Именно указанные лица (их представители) участвуют в собрании участников выделяемого общества (обществ), разрешающем вопросы, указанные во втором абзаце п. 2 ст. 55 Закона.

 В третьем абзаце п. 2 ст. 55 Закона предусмотрены особые правила на случай, если единственным участником выделяемого общества (обществ) и его единственным учредителем является само реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью. В этом случае общее собрание участников реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого общества.

 В пункте 3 ст. 55 установлены особенности правопреемства при реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме выделения нового общества (обществ). При выделении из общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом. Следует обратить внимание на то, что права и обязанности создаваемого в результате выделения общества (обществ) должны быть точно и недвусмысленно определены в разделительном балансе, поскольку именно он является юридическим документом, обусловливающим их наличие.