5. Филиалы и представительства

 Филиалам и представительствам общества с ограниченной ответственностью посвящена ст. 5 Закона. Она основана на нормах ст. 55 ГК РФ, но при этом конкретизирует и развивает эти нормы. Нетрудно заметить, что правила, установленные в ст. 5 Закона, почти полностью совпадают с соответствующими положениями акционерного законодательства Российской Федерации (см. ст. 5 ФЗ "Об акционерных обществах").

 В п. 1 ст. 5 Закона предусмотрено общее правомочие обществ с ограниченной ответственностью на создание филиалов и открытие представительств для обеспечения благоприятных условий деятельности соответствующего общества и защиты его интересов вне места нахождения общества: общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

 Филиалы и представительства являются обособленными структурными подразделениями создавшего их общества. В отличие от представительств, филиалы вправе осуществлять все или часть функций общества с ограниченной ответственностью, в том числе и представлять общество во внешних отношениях.

 Создание филиалов и открытие представительств общества с ограниченной ответственностью отнесено Законом к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Это означает, что иным органом управления общества соответствующее решение принято быть не может. Решение общего собрания о создании филиала или об открытии представительства общества должно быть принято квалифицированным большинством голосов, установленным п. 1 ст. 5 Закона. При этом уставом общества может быть предусмотрена необходимость большего количества голосов участников общества, необходимого для принятия такого решения.

 Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований Закона и иных федеральных законов, а за пределами территории России также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации (см. второй абзац п. 1 ст. 5 Закона).

 Таким образом, если филиал или представительство общества с ограниченной ответственностью создаются на территории Российской Федерации, то их создание осуществляется по правилам, установленным ГК РФ (ст. 55), Законом (ст. 5 и др.) и иными федеральными законами. Под "иными" федеральными законами прежде всего следует понимать специальные акты гражданского законодательства, регулирующие специфические сферы деятельности, в частности, банковскую, страховую, инвестиционную деятельность.

 Если же филиал или представительство будут действовать за пределами Российской Федерации, то, по общему правилу, при их создании (открытии) должны быть соблюдены не только нормы указанных федеральных законов, но и законодательство соответствующего иностранного государства. Иные правила могут быть предусмотрены международными договорами Российской Федерации, нормы которых обладают приоритетом по отношению к нормам национального права. Напомним, что международный договор представляет собой международное соглашение, заключенное с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Основные правила о международных договорах Российской Федерации установлены ФЗ от 15.07.1995 г. "О международных договорах Российской Федерации" *(48).

 Пункт 2 ст. 5 Закона содержит определение филиала общества с ограниченной ответственностью, полностью совпадающее с определением филиала юридического лица, установленным в п. 2 ст. 55 ГК РФ: филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Функции конкретного филиала фиксируются в положении о нем.

 Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту. Данное определение представительства общества с ограниченной ответственностью, приведенное в п. 3 ст. 5 Закона, воспроизводит п. 1 ст. 55 ГК РФ. Следует обратить внимание на то, что на представительства общества, являющиеся его структурными подразделениями и действующие на основании утверждаемых обществом положений, не распространяются правила ст. 184 ГК РФ о коммерческом представительстве, которое возникает в силу договора.

 Согласно п. 4 ст. 5 Закона филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.

 Таким образом, филиалы и представительства общества с ограниченной ответственностью, являясь подразделениями создавшего (открывшего) их хозяйственного общества, не приобретают прав юридического лица. Имущество, которое передано филиалу или представительству создавшим их обществом, является частью имущества создавшего их общества с ограниченной ответственностью. Его стоимость отражается в отдельном балансе филиала или представительства и учитывается в составе бухгалтерской отчетности соответствующего общества.

 Положения о филиалах и представительствах общества, как и иные его внутренние документы, утверждаются общим собранием участников общества, причем утверждение указанных документов отнесено Законом к исключительной компетенции общего собрания (см. п. 2 ст. 33 Закона). В случае, если общество систематически создает филиалы и открывает представительства, или имеет много таких подразделений, общие правила их создания (открытия) и прекращения деятельности можно установить в локальном акте типа общего положения о территориальных филиалах и представительствах соответствующего общества.

 В положениях о конкретных филиалах и представительствах общества целесообразно регулировать следующие основные отношения: территориальные пределы деятельности подразделения; основы статуса подразделения; функции, цели и направления деятельности (для филиалов); основные права подразделения; права и обязанности общества по отношению к подразделению; организацию управления подразделением; охрану труда; имущество, финансы и отчетность; правила ликвидации подразделения.

 Руководители филиалов и представительств общества назначаются обществом и действуют на основании его доверенности (второй абзац п. 4 ст. 5 Закона). Такие руководители выступают от имени и в интересах создавшего соответствующие подразделения общества. Поскольку руководители указанных обособленных подразделений относятся к категории работников общества, они назначаются на должность и освобождаются от должности единоличным исполнительным органом общества. Этот же орган выдает руководителям филиалов и представительств доверенности, на основании которых они действуют (см. ст. 40 Закона). Если доверенность оформлена в виде отдельного документа с названием "доверенность", то ее подписывает единоличный исполнительный орган общества.

 Необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) обязательно должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах общества, положении о филиале (представительстве) и т.п. либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

 При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

 Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 ГК РФ (см. п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" *(49)).

 В соответствии с третьим абзацем п. 4 ст. 5 Закона филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.

 Следовательно, филиалы и представительства общества с ограниченной ответственностью не вправе выступать в гражданских правоотношениях от своего имени. Они всегда действуют только от имени создавшего их хозяйственного общества. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ постановлением от 02.12.1993 г. "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" *(50) установил, что при возникновении споров по обязательствам юридических лиц претензии и исковые требования не могут предъявляться от имени филиалов и представительств либо к филиалам и представительствам. В случаях, когда филиалам и представительствам предоставлено право осуществлять в арбитражном процессе полномочия стороны по делу, указанные подразделения выступают от имени соответствующего юридического лица, и взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица либо в пользу юридического лица. Подсудность спора в этих случаях определяется по месту нахождения филиала или представительства, а не создавшего их юридического лица.

 К исковому заявлению, подписанному руководителем обособленного подразделения, должна быть приложена доверенность (копия доверенности) юридического лица, подтверждающая полномочия руководителя филиала (представительства) на подписание искового заявления от имени юридического лица (см. информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.05.1998 г. N 34 "О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц" *(51)).

 Филиалы и представительства общества с ограниченной ответственностью не могут являться субъектами имущественной ответственности: они не обладают собственным имуществом и правами юридического лица. По всем обязательствам, возникающим из деятельности указанных подразделений, гражданско-правовую ответственность несет создавшее их хозяйственное общество.

 В п. 5 ст. 5 Закона установлено обязательное требование к содержанию устава общества с ограниченной ответственностью, которое применяется в случае создания данным обществом филиала и (или) открытия представительства: устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

 Сведения о филиалах и представительствах общества фиксируются в едином государственном реестре юридических лиц при государственной регистрации вновь созданного общества с ограниченной ответственностью или при государственной регистрации изменений и дополнений устава общества.

 Поэтому все изменения устава, связанные с переменой сведений о филиалах и представительствах общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения вступают в силу для третьих лиц не с момента их государственной регистрации, а с момента уведомления регистрирующего органа. Поскольку руководство текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью осуществляет его единоличный исполнительный орган, и обязанность уведомления регистрирующего органа об изменении указанных выше сведений не отнесена к компетенции иных органов общества, именно единоличный исполнительный орган общества обязан обеспечить представление регистрирующему органу сообщений об изменениях в уставе сведений о филиалах и представительствах.