§ 3. Дочернее и зависимое общества

 Выступая в качестве участника хозяйственного общества, другое хозяйственное общество или товарищество может иметь возможность оказывать решающее воздействие на деятельность первого общества посредством обладания контрольным пакетом акций (или большинством долей), либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом.

 Именно поэтому в рыночной экономике существуют разного рода объединения юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической зависимости. Такие объединения юридических лиц в зарубежном законодательстве называются по-разному: "связанные предприятия", "системы компаний", "организации организаций", "товарищества товариществ", "товарищества второй группы", "группы компаний", "концерны", "холдинги" *(198).

 Находящиеся в составе подобного объединения юридических лиц хозяйственные общества, как правило, не имеют или не выражают самостоятельной воли, хотя формально остаются при этом юридическими лицами.

 Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 ГК).

 Можно выделить следующие правовые последствия признания общества дочерним (материнским):

 1) материнское общество несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, заключенным во исполнение его указаний дочерним обществом;

 2) при доказанности вины основного общества в банкротстве дочернего возникает его субсидиарная ответственность перед кредиторами дочерней компании. При этом в силу п. 2 ст. 105 ГК дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

 Разновидностью таких объединений юридических лиц являются финансово-промышленные группы, деятельность которых регламентируется Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" *(199).

 Согласно ст. 2 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" финансово-промышленная группа представляет собой совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, либо полностью, либо частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы.

 Участниками финансово-промышленной группы признаются юридические лица, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы (являющийся разновидностью договора простого товарищества), и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу.

 В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается (ст. 3 Федерального закона "О финансово-промышленных группах").

 Центральная компания финансово-промышленной группы является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о создании финансово-промышленной группы или являющимся по отношению к ним основным обществом и уполномоченным в силу закона или договора на ведение дел финансово-промышленной группы.

 Центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании финансово-промышленной группы в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза (ст. 11 Федерального закона "О финансово-промышленных группах"). В соответствии со ст. 14 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" по обязательствам центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники финансово-промышленной группы несут солидарную ответственность *(200).

 В договоре о создании финансово-промышленной группы в соответствии со ст. 1040-1054 ГК и ст. 7 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" должны присутствовать условия:

 о наименовании и целях деятельности финансово-промышленной группы;

 о порядке и условиях объединения капиталов;

 об учреждении центральной компании финансово-промышленной группы, уполномоченной на ведение дел;

 о порядке образования и полномочиях совета управляющих финансово-промышленной группы;

 о порядке внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;

 о сроке действия договора.

 В соответствии со ст. 5 Федерального закона "О финансово-промышленных группах" финансово-промышленные группы должны быть зарегистрированы в Министерстве экономического развития и торговли Российской Федерации (согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 2 февраля 1998 г. N 104 "О возложении на Министерство экономики Российской Федерации функций уполномоченного федерального государственного органа по государственному регулированию создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп" *(201)). Однако отсутствие такой регистрации влечет за собой не признание недействительным договора, а лишь непредоставление такому товариществу льготного правового положения финансово-промышленной группы.

 Следует заметить, что нормативные акты Российской Федерации помимо термина "дочерние общества" используют также термин "холдинговые компании". Согласно Временному положению о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденному Указом Президента Российской Федерации от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" *(202), холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав актива которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. На основании этих контрольных пакетов холдинговая компания влияет на вынесение этими предприятиями своих решений. При этом под контрольным пакетом акций понимается любая форма участия в капитале хозяйственного общества, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления.

 В соответствии со ст. 4 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

 Сравнивая ст. 105 ГК с понятием холдинга и головной компании, можно прийти к выводу, что законодатель, по сути, рассматривает совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ как холдинг. Однако если основное хозяйственное общество влияет на решения дочерних в силу преобладающего участия в уставном капитале последних, то головная компания способна оказывать существенное влияние на решения участников холдинга косвенно (через третье лицо). Следовательно, понятие холдинга, предлагаемое законодателем, шире, чем совокупность основного и дочерних обществ *(203).

 Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 ГК; п. 4 ст. 6 Федерального закона "Об акционерных обществах"; п. 4 ст. 6 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

 Хозяйственное общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать об этом сведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (п. 2 ст. 106 ГК).

 Согласно п. 4 ст. 6 Закона "Об акционерных обществах" акционерное общество, которое приобрело более 20% голосующих акций другого акционерного общества (за исключением случаев приобретения акций при учреждении общества), обязано опубликовать сведения о приобретении такого пакета акций в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом. В соответствии с п. 1 Положения о порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20% голосующих акций другого акционерного общества, утвержденного постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 14 мая 1996 г. N 10 *(204), публикация обществом осуществляется при приобретении более 20% голосующих акций другого акционерного общества и при любом увеличении доли владения голосующими акциями этого общества до уровня, кратного 5%, свыше 20%.

 Согласно п. 6.2 Временного положения о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, сведения о купле-продаже холдинговой компанией более 5% акций любого предприятия (в том числе ее дочернего) подлежат обязательному опубликованию в недельный срок с момента совершения сделки. Форма сведений о купле-продаже холдинговой компанией более 5% акций любого предприятия утверждена распоряжением Государственного комитета Российской Федерации по управлению федеральным имуществом от 6 апреля 1995 г. N 489-р *(205).

 Для приобретения лицом обыкновенных акций, если при этом оно получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его создании) и при наличии некоторых других условий, требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа (п. 1, 2 ст. 18 Закона "О конкуренции в ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"). О совершенной сделке подобного рода необходимо уведомлять Федеральную антимонопольную службу в случае, если суммарная балансовая стоимость активов приобретателя и акционерного общества, акции которого приобретаются, превышает 30 миллионов минимальных размеров оплаты труда или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

 Отношения приобретателя акций с Федеральной антимонопольной службой в данном случае регулируются "Положением о порядке предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями статей 17 и 18 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рыках", утвержденным приказом Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства от 13 августа 1999 г. N 276 *(206).

 Следует признать, что буквальное толкование данных правовых норм (п. 3.1.1. указанного Положения) приводит к неудобному с практической точки зрения выводу - после получения согласия антимонопольного органа приобретение еще хотя бы одной акции этого общества требует повторного обращения за согласием, поскольку такое приобретение обычно приводит хоть к незначительному, но увеличению доли приобретателя.

 Согласно п. 1 ст. 80 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционер обязан уведомить акционерное общество с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1 000 о приобретении 30 и более процентов акций общества (с учетом принадлежащих ему до этого акций) посредством направления обществу письменного заявления о намерении приобрести указанные акции не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций.

 Кроме того, лицо, которое самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрело 30 или более процентов размещенных обыкновенных акций общества, в течение 30 дней с даты приобретения обязано предложить акционерам продать принадлежащие им обыкновенные акции общества по цене не ниже средневзвешенной цены приобретения акций общества за последние 6 месяцев, предшествующие дате приобретения 30 или более процентов акций общества. Акционер может быть освобожден от исполнения такой обязанности, если это предусмотрено уставом общества или решением общего собрания акционеров.

 Настоящие правила распространяются на приобретение каждых 5% размещенных обыкновенных акций свыше 30% размещенных обыкновенных акций общества.

 Российское законодательство предусматривает также обязанность некоторых субъектов при приобретении акций отдельных хозяйствующих субъектов обращаться в соответствующие органы за получением согласия на такое приобретение. Лицо или группа лиц, которые в результате приобретения на рынке акций в уставном капитале субъекта естественной монополии либо в результате иных сделок (в том числе договоров поручения, доверительного управления, залога) приобретают более чем 10% общего количества голосов, приходящихся на все акции, составляющие уставный капитал субъекта естественной монополии, обязаны уведомить об этом, а также обо всех случаях изменения принадлежащего им количества голосов соответствующий орган регулирования естественной монополии *(207) в тридцатидневный срок со дня приобретения. Такую же обязанность несет субъект естественной монополии, приобретающий акции в уставном капитале другого хозяйствующего субъекта, предоставляющие ему более чем 10% общего количества голосов, приходящихся на все акции (п. 4 ст. 7 Федерального закона от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях" *(208)).

 В соответствии со ст. 61 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" *(209) приобретение и (или) получение в доверительное управление (далее - приобретение) в результате осуществления одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом, либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми организациями по отношению друг к другу, более 5% акций (долей) кредитной организации требуют уведомления Банка России, а более 20% - предварительного согласия Банка России.

 Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства о согласии Банка России на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, указанная сделка (сделки) считается разрешенной.

 Уведомление о приобретении более 5% акций (долей) кредитной организации направляется в Банк России не позднее 30 дней с момента данного приобретения. Порядок получения предварительного согласия Банка России на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации, порядок уведомления Банка России о приобретении более 5% акций (долей) кредитной организации устанавливаются федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

 Банк России в рамках осуществления своих надзорных функций вправе запрашивать и получать информацию о финансовом положении и деловой репутации участников (акционеров) кредитной организации в случае приобретения ими более 20% акций (долей) кредитной организации, а также устанавливать требования к финансовому положению приобретателей более 20% акций (долей) кредитной организации.

 Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации в случае выявления неудовлетворительного финансового положения их приобретателей, а также в иных случаях, установленных федеральными законами.