Глава VII ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

К концу XIX - началу XX в. в частном праве все большее значение приобретает регламентация отношений в сфере творческой деятельности. Сложившиеся .задолго до этого институты авторского и патентного права в процессе их эволюции модифицируются в обширную группу "исключительных прав" либо объявляются литературной1, научной2, промышленной собственностью3, охраной промышленных прав4, правом нематериальных благ5 или правом на духовное благо6. К середине XX в. изо всех этих категорий формируются и наиболее стабильно используются в законодательстве, доктрине и практике три понятия: исключительное право, право промышленной и право интеллектуальной to6cTBen-ности. Последним понятием охватываются права на все продукты творческой деятельности. Право интеллектуальной, как и право промышленной собственности, имеет сильные тенденции к интернационализации, что подтверждается наличием в данной области ряда универсальных международных конвенций7.

Возникновение первых и до сих пор сохраняющих важное значение институтов права интеллектуальной собственности, таких как авторское и патентное право, обусловлено развитием массового "товарного производства" в духовной сфере. К числу мощных технических предпосылок становления авторского права относится, в частности, изобретение книгопечатания, а патентного права - машинное производство в условиях промышленной революции.

1 Wittenberg Ph. The Protection of Literary Property. Boston, 1978. Erman. Wissenschaftliches Eigentum. Marburg, 1927.

^ L a d a s St.P. Industrial Property as a Factor in Technical Development and Economic Progress//Industrial Property. 1973. № 3.

4 Hubmann H. Gewerblicher Rechtsschutz. 1974.

5 Troll er A. Immaterialguterrecht. Bd. 1, 11.3. Aufl., 1983, 1984; Ulmer E. Die Immaterialgiiterrechte im internationalen Privatrecht. Koln, Berlin, Bonn, Mun-chen, 1975.

6 Das Recht am Geistesgut. Freiburg, 1964.

Вопросам интеллектуальной собственности посвящаются также целые разделы двусторонних соглашений, например, Приложение II к Соглашению между Правительством СССР и Правительством США о сотрудничестве в области базовых научных исследований от 8 января 1989 г. (СП СССР Отд. 2. 1990. № 2. Ст. 4).

125

Первым в истории законом об авторском праве стал принятый в 1710 г. в Англии "Статут королевы Анны", закрепивший личное право на охрану опубликованного произведения8. Прообразом современных патентных законов стал также принятый в Англии "Статут Якова I" (или Статут о монополиях) 1624 г.9 Данным статутом было установлено важное правило: королевская власть не может выдавать никаких патентов, кроме патентов на изобретения10. Вопросам истории становления авторского, патентного права и права интеллектуальной собственности в целом посвящены многие работы как в зарубежной11, так и в отечественной литературе12.

Развитие товарного производства все шире вовлекает в гражданский и торговый оборот права на произведения литературы, науки и искусства, патенты на изобретения и промышленные образцы, права на различные виды обозначений товаров. Объектом специальной охраны становится также деловая репутация предпринимателей. Нарушение данной репутации, посягательства на добросовестные деловые связи с помощью недозволенных приемов влечет ответственность по законодательству о пресечении недобросовестной конкуренции.

Источниками права интеллектуальной собственности являются законы (авторские, патентные, об охране промышленных образцов, товарных знаков и др.), прецеденты и международные соглашения (универсальные и региональные, например, в рамках Общего рынка). Полный перечень объектов права интеллектуальной собственности на сегодня дает подписанная в 1967 г. в Стокгольме Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС, или WIPO - World Intellectual Property Organization; OMPI - Organisation Mondiale de la Propriety Intellectuelle)13.

См.: Азбука авторского права. М., 1982. С. 21; Протопопов» О.В. Охрана авторских прав в Англии//Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: авторское право.

М., 1988. С. 8.

Некоторые авторы датируют этот статут 1623 г. См.: X е и ф е ц И.Я. Промышленные права и их хозяйственное значение в Союзе ССР и на Западе. М., 1930. С. 14.

10 Мамиофа И.Э. Правовая охрана изобретений в капиталистических и развивающихся странах. М., 1986. С. 20.

11 'См.: Дюма Р. Литературная и художественная собственность. Авторское право Франции. М., 1989.

См.: Богуславский М.М. Вопросы авторского права в международных отношениях. М., 1973. С. 72-104; Антимонов B.C., Ф л е и -ш и ц Е.А. Изобретательское право. М., 1960. С. 20-37; Савелье-в а И.В. Развитие теории интеллектуальной собственности на произведения науки, литературы и искусства в буржуазном праве//Методологичес-кие и теоретические проблемы юридической науки. М., 1986.

Текст Конвенции см.: Международные соглашения по охране промыш-

126

Стокгольмская дипломатическая конференция, на которой состоялось учреждение ВОИС, собрала представителей 74 государств, а также наблюдателей от 40 международных межправительственных и неправительственных организаций14. Конвенция об учреждении ВОИС, подписанная 14 июля 1967 г., ратифицирована нами 19 сентября 1968 г.15. В силу эта конвенция вступила 26 апреля 1970 г. С этого момента начала действовать система, призванная установить более четкую связь между многочисленными соглашениями в области охраны интеллектуальной собственности16. Под эгидой ВОИС в настоящее время проводятся и научные исследования в области интеллектуальной собственности17.

В соответствии со ст. 2 (VIII) Конвенции "интеллектуальная собственность" включает права, относящиеся к:

- литературным, художественным и научным произведениям;

- исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам;

- изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

- научным открытиям, промышленным образцам, товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;

- защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Права, охраняемые в качестве интеллектуальной собственности, обладают рядом общих черт. Они касаются объектов нематериального, нетелесного, идеального характера, ограничены определенным сроком и являются исключительными по отношению ко всем третьим лицам.

В последнее время в законодательстве, литературе и практике все чаще употребляются понятия промышленной и интеллектуальной собственности18. Как к этому относиться и как пони-

ленной собственности/Под ред. Ю.И. Свядосца. М., 1968. С. 31-46.

См.: Шатров В.П. Всемирная организация интеллектуальной собственности. М., 1969. С. 17.

15 Ведомости Верховного Совета СССР. 1968. Ст. 363.

16 Богуславский М.М., Червяков И.В. Международное сотрудничество в области охраны промышленной собственности. М., 1972. С. 112.

' 17 См.: Шатров В.П. Международное сотрудничество в области изобретательского и авторского права. М., 1982. С. 127.

См.: п. 4 ст. 1, п. 4 ст. 2 закона от 24 декабря 1990 г. "О собственности в РСФСР" (Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1990. № 30. Ст. 416); ч. 2 ст. 3 закона от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" (Там же. 1991. № 29. Ст. 1005); ст. 32 закона от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР" (Там же. Ст. 1008).

127

мать? Учреждение ВОИС привело к созданию Международной ассоциации по развитию обучения и исследований в области интеллектуальной собственности, в которую в 1981 г. вошел и нащ представитель. В связи с присоединением с 1 июля 1965 г. к Парижской конвенции по охране промышленной собственности19 была создана национальная группа Международной ассоциации по охране промышленной собственности (АИППИ).

Участие в указанных и других международных конвенциях и организациях, а также сотрудничество с западными странами в области охраны и использования произведений литературы, науки и искусства, изобретений, промышленных образцов, товарных знаков и других объектов интеллектуального творчества обусловливает научное и практическое употребление рассматриваемых понятий и в нашей стране. Однако из этого не следует, что охраняемые правом результаты творческой деятельности могут в буквальном смысле квалифицироваться как объекты права собственности (подобно аналогичному праву на телесные продукты человеческой деятельности или природные объекты).

Теории интеллектуальной и промышленной собственности порождены условиями, в которых автор признается товаровладельцем, отчуждающим за деньги свое произведение20, а право собственности объявляется "прирожденным правом человека". Однако и в условиях рынка нет достаточных оснований для проприетар-ной квалификации отношений, связанных с правами на продукты интеллектуального творчества.

Право собственности предполагает осуществление субъектом трех прав: владения, пользования и распоряжения. В отношении нематериальных благ, какими являются все продукты интеллектуальной деятельности, неприменимо правомочие "владения": нельзя физически обладать идеями и образами. Не может быть прямо применено к нематериальным объектам и вещное правомочие "пользование". Научно-технические идеи и художественные образы могут находиться одновременно в пользовании бесчисленного круга субъектов. При этом данные объекты не потребляются в процессе использования, не амортизируются в физическом смысле слова. Они могут устаревать лишь морально.

Принципиально важные особенности присущи и распоряжению творческими результатами: отчуждая право на их использование по лицензионному договору, продавец (лицензиар) сам не лишается возможности продолжать их использование теми же или другими способами. Поэтому, строго говоря, категория собствен-

19 СП СССР. 1965. № 4. Ст. 23.

Николаев А. Продукт научных исследований как товар//Миров*я экономика и международные отношения. 1969. № 2. С. 26; Pretnar S. Die Ware als Grundlage der gewerblichen Schutzrechte und des Urheberrechts//Homo Creator Festschrift fur A.TrolIer. Basel, 1976. S. 9 ff.

128

ности может быть применима только к материальным носителям научно-технических идей и художественных образов (рукописям, публикациям, технической документации)21.

Несмотря на это, в зарубежной литературе, законодательстве и практике прочно живут понятия промышленной и интеллектуальной собственности. По мнению П. Розенберга (США), "патенты являются разновидностью собственности"22. Хотя надо отдать должное и западным авторам: говоря о праве собственности на патент, они порой, как, например, Г. Ласк, подчеркивают, что патент - это всего лишь "совокупность правомочий, при помощи которых достигается извлечение выгод, вытекающих из исключительного права воспроизводить запатентованный предмет"23.

Критикуя проприетарную теорию прав на нематериальные объекты умственного труда, С.И. Раевич правильно усматривает ее корни в стремлении ее творцов подчеркнуть абсолютный, тождественный с таким "вечным" институтом, как право частной собственности на вещи, характер данных прав, в желании втиснуть сравнительно новый институт в освященные традицией схемы24. Юридическая несостоятельность проприетарной концепции прав на нематериальные продукты творческой деятельности усиливает в развитых западных странах теорию исключительных прав. Под исключительными правами понимаются субъективные права, обеспечивающие их носителям совершение всех дозволенных законом действий с одновременным запрещением всем третьим лицам совершения указанных действий без согласия правообла-дателей25.

Нематериальная природа объектов, творческий характер труда по их созданию, сходство в оформлении и исключительность правомочий правообладателей породили еще в прошлом веке стремление сконструировать единый институт "исключительных прав"26, или промышленных прав и авторского права27, или ав-

21 Подробнее см.: 3 е н и н И.А. Рынок и право интеллектуальной собственности в СССР // Вопросы изобретательства. 1991. № 3. С. 21-25; о н ж е . Промышленная собственность и "ноу-хау" советско-германских совместных предприятий // Вести. Моск. ун-та. Сер. Право. 1992. \« 1. С. 13-22.

22 Розенберг П. Основы патентного права США. М., 1979. С. 41.

23 Л а с к Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 1961. С. 462.

•Раевич С.И. Исключительные права. Право на товарные знаки, промышленные образцы, изобретения, авторское право. Л., 1926. С. 6.

См.: Шершеневич Г.Ф. Учебникъ русскаго гражданскаго права. Изд. 10. М., 1912. С. 407; Дюма Р. Указ. соч. С. 17-18.

26 Kohler J. Handbuch des Deutschen Patentrechts. Mannheim, 1900. S. 7.

27 E later A. Urheber- und Brfinder-, Warenzeichen- und Wettbewerbsrecht (Ge-werblicher Rechtsschutz). 1928. S. 4; A 11 f e 1 d Ph. Kommentar zu den Reichsgeset-zen uber das gewerbliche Urheberrecht. Berlin, 1904. S. 12.

129

торского права в широком смысле28. Обосновывая якобы имеющуюся внутреннюю взаимосвязь различных законов, охраняющих, к примеру, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки и другие объекты промышленной собственности, западные юристы иногда утверждают, что все эти законы служат развитию личности29. Однако этот вывод, базирующийся на теории естественного права, не разделяют авторы, усматривающие основу института промышленных прав в их исключительности, в том, что они ограничивают свободу других предпринимателей30.

Наиболее древним институтом права интеллектуальной собственности является авторское право. Первые идеи об авторском праве возникли уже тогда, когда оформилось в самостоятельную деятельность само духовное творчество. Например, заимствование чужого произведения, а также его искажение осуждались еще во времена античности. В Древней Греции существовало положение, по которому рукописи получивших признание трагедий должны были храниться в официальном архиве, чтобы можно было проконтролировать неприкосновенность текста при постановке пьес31.

В большинстве современных западных стран авторско-право-вые отношения регулируются специальными законами, в том числе: во Франции - Законом № 57-298 от 11 марта 1957 г. об охране литературной и художественной собственности и Законом № 85-660 от 3 июля 1985 г. об авторском праве, правах артистов-исполнителей, производителей фонограмм и видеограмм и предприятий аудиовизуального вещания32; в ФРГ - Законом об авторском праве и смежных правах от 9 сентября 1965 г.33; в Англии - Законом об авторском праве Великобритании 1988 г.; в США - Законом 1976 г. об общем пересмотре авторского права34; в Японии - Законом ЛГ« 48 от 6 мая 1970 г. с изменениями, внесенными Законом № 62 от 14 июня 1985 г. и Законом № 64 от 23 мая 1986 г.35

28 Rizler. Deutsches Urheber- und Erfinderrecht. 1909. S. 4.

29 Hubmann H. Gewerblicher Rechtsschutz. Munchen, 1974. S. 148.

30Fickentscher W. Wettbewerb und Gewerblicher Rechtsschutz. Munchen, 1958. S. 148.

1 См.: Панкин Б.Д. Вступ. ст. к кн.: Азбука авторского права. С. 7. Об истории возникновения авторского права см.: там же. С. 17-23; Ве-инке В. Авторское право. Регламентация, основы, будущее. М., 1979. С. 15-22; Охрана авторских прав в СССР. К 100-летию службы охраны авторских прав. М., 1974. С. 3-6.

Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: авторское право. С, 83-107.

33 Там же. С. 57-76.

34 Там же. С. 24-52. (Закон вступил в силу с 1 января 1978 г.).

35 Там же. С. 152-168. На русский язык переведены тексты авторско-пр»-вовых законов и некоторых других стран, в частности Швеции (там же.

130

Современное авторское право - это совокупность норм, регулирующих отношения по охране и использованию произведений литературы, науки и искусства, наделению их авторов личными и имущественными правами и защите этих прав. Поскольку многие произведения, охраняемые авторским правом, нередко используются за пределами национальных границ, сложилась система международной охраны аьТ7>рских прав36. Основу данной системы образуют Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г.37 и Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве от б сентября 1952 г.3^ (в ред. 1971 г.)39.

В соответствии с обеими конвенциями авторы произведений из стран-участниц пользуются в каждой стране теми же правами, что и свои граждане, а также правами, установленными в самих конвенциях. Этот принцип национального режима анализируется во многих работах, посвященных правам иностранцев40.

Между Бернской и Всемирной конвенциями имеются вместе с тем определенные различия. Так, во Всемирной конвенции содержится всего несколько материально-правовых норм. В ней, в частности, установлено исключительное право на перевод произведения: только с согласия автора или его правопреемников. Срок охраны произведений составляет период жизни автора и 25 лет после его смерти. Если по национальному законодательству для охраны авторских прав необходимо соблюдение установленных формальностей, то они считаются выполненными, если на экземплярах выпущенного в свет произведения проставлен знак охраны авторских прав. Этот знак выражается в виде латинской литеры "С", помещенной в окружность, и сопровождается наименованием владельца авторских прав и года выпуска данного произведения в свет.

Бернская конвенция включает значительно больше норм материального авторского права. В соответствии с данной конвенцией авторские права охраняются в течение 50 лет после смерти авто-

С. 122-123), Норвегии, Нидерландов (там же. С. 124-149) и Лании (см.: Веинке В. Указ. соч. С. 192-211).

Об истории становления и развития системы см.: Матвеев Ю.Г. Международные конвенции по авторскому праву. М., 1978. С. 7-138; о н же . Международная охрана авторских прав. М., 1987. С. 6-40; Богуславский М.М. Указ. соч. С. 72-104.

Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: авторское право. С. 172-180.

38 СП СССР. 1973. № 24. Ст. 139.

Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. Нормативных актов: авторское право. С. 184-196.

См.: Смирнова М.Ю. Охрана авторских прав иностранцев на произведения литературы и искусства во Франции: Автореф. дисс... канд. •°Рид. наук. М., 1987.

131

pa. Кроме подробного перечня видов охраняемых произведений конвенция характеризует основные авторские права (на перевод воспроизведение, передачу в эфир, публичное исполнение) и варианты использования произведений.

Обе конвенции в последний раз были пересмотрены в Париже в 1971 г. Парижская редакция Всемирной конвенции (мы присоединились к редакции 1952 г.) примечательна тем, что не допускает свободного использования опубликованных произведений в кино и на телевидении, и это один из доводов в пользу целесообразности нашего присоединения к данной редакции41.

Важное практическое значение имеют также Римская конвенция по охране прав артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и радиовещательных организаций, принятая в 1961 г. и вступившая в силу 18 мая 1964 г.42, и Конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники (Брюссель, 1974 г.)43.

Потребности обеспечения охраны и надлежащего использования результатов творческой деятельности в рамках экономических регионов приводят не только к развитию "наднациональных теорий", но и к формированию региональных правовых механизмов интеллектуальной собственности, скажем, в рамках Общего рынка44. По заданию Комиссии европейских сообществ в Брюсселе уже более десяти лет назад был разработан проект гармонизации авторского права стран - членов ЕЭС (так называемый проект Дитца)45.

По действующему законодательству капиталистических стран объектами авторского права служат произведения литературы, науки и искусства. Круг этих произведений очень широк. Даже если говорить только о литературных произведениях, то к ним относятся самые различные книги, брошюры, статьи (как научного, так и художественного характера), тексты к музыкальным произведениям (либретто), опубликованные и неопубликованные лекции, речи, церковные проповеди и другие выступления, зафиксированные, например, на магнитную пленку. Не случайно внутри авторского права выделяют своего рода "подразделения":

4* См.: Одинцова В.Ю. Международное сотрудничество в области охраны авторских прав в кинематографии и телевидении: Автореф. дисс..-канд. юрид. наук. М., 1987. С. 10.

Гражданское^ торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: авторское право. С. 198-204.

4^ Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав. С. 149-159.

44 Guy D., Leigh Guy I.F. The EEC and Intellectual Property. London, 1981.

45 D i e t z A. Copyright Law in the European Community. Alphen aan den Rijn- the Netherlands, 1978; D i e t z A. Moglichkeiten der Harmonisierung des Urheberrechts in Europe //GRUR Int. 1978. S. 101.

132

авторское право в музыке46, авторское право художников, артистов-исполнителей.

В соответствии с § 2 Закона об авторском праве и смежных правах ФРГ от 9 сентября 1965 г. к охраняемым произведениям литературы, науки и искусства, в частности, относятся: литературные произведения как в письменной, так и в устной форме, а также программы для электронно-вычислительных машин; музыкальные произведения; произведения пантомимы, включая произведения танцевального искусства; произведения изобразительного искусства, включая произведения архитектуры и прикладного искусства, а также проекты таких произведений; кинематографические произведения, включая произведения, которые могут быть созданы аналогичным способом; фотографии, включая произведения, созданные аналогичным способом; изображения научного или технического характера, такие как рисунки, карты, чертежи, таблицы и макеты47.

По смыслу ст. 3 французского Закона № 57-298 от 11 марта 1957 г. об охране литературной и художественной собственности объектами авторского права являются такие произведения духовного творчества, как: книги, брошюры и другие литературные, художественные и научные сочинения, лекции, выступления, проповеди, судебные речи и другие произведения подобного рода; драматические или музыкально-драматические, хореографические произведения, цирковые номера, а также пантомимные произведения, постановка которых зафиксирована в письменной или иной форме; музыкальные композиции с текстом или без текста; произведения кинематографии и другие произведения, состоящие из сменяющихся озвученных или неозвученных изображений, называемые аудиовизуальными произведениями; рисунки, произведения живописи, архитектуры, скульптуры, гравюры, литографии, графические и топографические произведения, а также произведения, созданные с помощью технических средств, аналогичных фотографии; произведения декоративно-прикладного искусства, иллюстрации, географические карты, планы, эскизы, пластические произведения применительно к географии, топографии, архитектуре или науке; программное обеспечение ЭВМ согласно разделу V Закона № 85-660 от 3 июля 1985 г. об авторском праве, правах артистов-исполнителей, производителей фонограмм и видеограмм и организаций аудиовизуального вещания.

В Японии к объектам авторского права, согласно ст. 10 (1) Закона № 48 от 6 мая 1970 г. с последующими изменениями, в ча-

46 Schulze E. Urheberrecht in der Musik. Berlin. New York, 1981.

Охрана программ для ЭВМ введена в ФРГ Законом от 24 июня 1985 г. Об авторском праве ФРГ подробнее см.: From / Nordemann. Urheberrecht. Stuttgart, Berlin, Koln, Mainz, 1988; Schricker. Urheberrecht: Kom-mentar. Munchen, 1987.

133

стности, относятся: литературные, драматические произведения, статьи, лекции и другие произведения литературы; музыкальные произведения; хореографические произведения и пантомимы; живопись, гравюры, скульптуры и другие произведения искусства; архитектурные произведения; карты, а также произведения научного характера, в частности планы, схемы и модели; кинематографические и фотографические произведения; программы для ЭВМ.

Законодательство некоторых стран наряду с перечнем охраняемых объектов перечисляет произведения, не подпадающие под авторско-правовую охрану. Например, в соответствии с п. (2) и (3) ст. 10 цитируемого японского закона новости дня и отдельные факты, имеющие характер простых информационных данных, не относятся к числу охраняемых. Не охраняются также языки программирования, правила и алгоритмы, используемые для создания программ для ЭВМ.

Авторское право охраняет лишь форму творческих произведений, а не их содержание. Как подчеркивается в п. "б" § 102 Закона США 1976 г. об общем пересмотре авторского права, авторско-правовая охрана оригинального произведения не распространяется на какую-либо идею, операцию, способ, систему, метод, концепцию, принцип или открытие, независимо от формы их описания, объяснения, иллюстрирования или изображения в таком произведении.

Одновременно законодательство об авторском праве предъявляет определенные требования к форме охраноспособных произведений. Например, в соответствии с п. "а" § 102 Закона США 1976 г. "авторским правом в соответствии с настоящим законом охраняются оригинальные авторские произведения, зафиксированные в любой осязаемой форме".

Авторское законодательство обычно не дает исчерпывающего перечня охраняемых произведений интеллектуального творчества. Это объясняется непрерывным процессом появления новых технических средств создания и использования произведений творчества, расширяющим круг охраноспособных объектов авторского права. Не случайно, к примеру, в том же п. "а" § 102 Закона США говорится не просто о "любой осязаемой форме", а о такой, "которая известна в настоящее время или будет открыта впоследствии". Разумеется, во всех случаях форма произведения должна обеспечивать "восприятие, воспроизведение или сообщение произведения другим лицам как непосредственно, так и с помощью какого-либо механизма или устройства".

К числу новых технических средств создания и использования творческих произведений, влекущих появление новых объектов авторско-правовой охраны, относятся: копирование литературных произведений средствами электрографической техники ^включая ксерокопирование), кабельное телевещание, магнитная

134

и дигитальная звукозапись, видеозапись, передача через спутники несущих программы сигналов, программное обеспечение ЭВМ. Широкое применение ксерокопировальной, промышленной и бытовой электронной и видеотехники, в частности бытовых магнитофонов и видеомагнитофонов, приводит к ничем не ограниченному и неконтролируемому распространению многих популярных произведений литературы, науки и искусства. Все это порождает комплекс авторско-правовых проблем, в том числе проблемы охраны как самих новых произведений (программ для ЭВМ, фонограмм, видеограмм), так и прав их авторов, а также авторов копируемых оригинальных произведений.

Кому и какие права принадлежат на продукты интеллектуального творчества? Формально, по закону носителями авторских прав прежде всего являются граждане - создатели произведений творчества. Однако нередко права принадлежат организациям, в которых работают авторы - создатели так называемых "служебных" произведений. Например, автором произведения, созданного в процессе выполнения служебного задания, в США, Англии и Японии считается не служащий, его создавший, а наниматель, т. е. фирма. Во многих странах авторство на некоторые произведения (например, на кинофильмы) традиционно закрепляется за изготавливающими их организациями. Носителями авторских прав служат также наследники авторов и другие правопреемники. В роли последних зачастую выступают все те же фирмы, приобретающие от авторов или их наследников монопольные права на использование произведений духовного творчества.

Авторское право разбивается на ряд правомочий имущественного и личного характера. Первыми по их возникновению (но не по значимости) идут неимущественные, или моральные, права (droit moral, moral rights): право авторства, право на имя, на название произведения и его неприкосновенность. Однако главное значение имеют исключительные права на использование произведения и право на гонорар.

Кроме граждан - создателей творческих произведений и фирм, где создаются "служебные" произведения, правом авторства обладает и государство. Например, по английскому закону об авторском праве 1988 г. обладателем авторского права на произведение, созданное или впервые опубликованное самим правительством либо под его руководством, является правительство Великобритании. В случае совместного создания произведения возникает соавторство - раздельное или нераздельное. Скажем, тот же английский закон предусматривает лишь нераздельное соавторство. Под "произведением, созданным в соавторстве", понимается произведение, созданное в сотрудничестве двух или более авторов, при котором вклад каждого автора неотделим от вклада другого автора или авторов.

Основу имущественных прав составляют правомочия по опуб-

135

ликованию, воспроизведению и распространению произведений в целях получения прибыли с одновременным запрещением другим лицам использовать данные произведения. Конкретные формы и порядок использования имущественных прав определяются спецификой конкретных видов произведений. Правовой формой использования произведений служат авторские договоры: об уступке авторских прав, о предоставлении права использования произведений, в том числе права их переделки или перевода на другой язык. Последние договоры обычно именуются лицензионными. Выдача лицензий на использование произведений (как и уступка авторских прав) осуществляется в пределах срока действия данных прав. Этот срок включает время жизни автора и определенное число лет (25, 50, 70) после его смерти. В некоторых странах на отдельные произведения срок действия авторских прав исчисляется с даты создания или опубликования произведения.

Использование произведения без согласия автора или другого правообладателя является нарушением авторского права (контрафакцией). Нарушение влечет запрет использования, наложение ареста на изготовленную продукцию (книги, грампластинки и т. п.) и возмещение убытков. Во многих странах за нарушение авторских прав установлена также уголовная ответственность в виде денежного штрафа и даже тюремного заключения.

Авторское законодательство и судебная практика предусматривают случаи допустимого использования творческих произведений без согласия правообладателя и без выплаты (либо с выплатой) гонорара. В частности, допускается свободное использование охраняемых произведений: в личных целях без извлечения прибыли, в том числе путем снятия копий с применением современных средств репродуцирования; в целях исследования или критики путем цитирования небольших отрывков произведений; в образовательных целях; в судопроизводстве; в целях улучшения работы библиотек, архивов и средств массовой информации (газет, журналов, радио и телевидения).

В большинстве подобных случаев использование не сопровождается выплатой вознаграждения или, компенсации правооблада-телям. Однако в ряде случаев устанавливается сяоеобразная "принудительная лицензия": использование осуществляется без согласия правообладателя, но с выплатой вознаграждения. Например, в США без согласия правообладателя может осуществляться ретрансляция радио- и телепередач по каналам кабельного радио- и телевещания. Однако собственник кабельной системы обязан уплатить Бюро по авторским правам определенный процент от сумм, получаемых им от своих абонентов, т. е. от непосредственных пользователей кабельной системы. Полученные отчисления Бюро распределяет между обладателями прав на отдельные произведения, использованные в радио- и телепередачах. В сходном порядке могут использоваться в США публично рас-

136

пространенные в этой стране звукозаписи музыкальных произведений, в том числе публично исполняемые посредством платных автоматов-проигрывателей.

Вместе с тем авторско-правовые проблемы широкого использования охраняемых произведений решены далеко не в полном объеме и далеко не во всех странах. Это касается и новых произведений - программ для ЭВМ, фонограмм и видеограмм, а также защиты так называемых "смежных прав" артистов-исполнителей (когда их исполнение зафиксировано на материальном носителе -грампластинке, магнитной ленте, видео- или кинопленке), изготовителей фоне- и видеограмм, создателей радио- и телепрограмм. Смежные права (neighbouring rights) аналогичны традиционным авторским правам и предполагают использование указанных достижений или продуктов с согласия артистов-исполнителей либо изготовителей фонограмм, видеограмм или организаций, осуществивших радио- и телепрограмму.

Некоторые из этих проблем уже решены в национальных законах отдельных стран или в международных соглашениях. Например, в США и ряде других стран установлена авторско-пра-вовая охрана программ для ЭВМ, относимых к категории "литературных произведений". Проблему усиления материальных стимулов авторов многократно копируемых произведений в некоторых странах решают путем установления надбавок к ценам на незаписанные ("пустые") фоно- и видеокассеты или обязательных перечислений части платы за копии произведений на счета их авторов. Эти функции в ФРГ, Японии и некоторых других странах берут на себя специально создаваемые общественные организации48.

В целом же в большинстве стран указанные проблемы находятся пока в стадии оживленного обсуждения49. В частности, дискутируются авторско-правовые проблемы репрографии в научных исследованиях и учебном процессе. Анализу различных сторон данных проблем было посвящено специальное годичное заседание Международной ассоциации по развитию обучения и исследований в области интеллектуальной собственности (ATRIP), проходившее с 5 по 7 сентября 1983 г. в Мюнхене (ФРГ). Уча-

48 К о lie G . Reprographic und Urcheberrecht // GRUR Int. 1975. N 6. S. 201; R a h n G. Reprografische Vervielfaltigung und Urheberrecht in Japan // GRUR Int. 1979. N. 3. S. 139; Kalin U.P. Die Vergutung fur Kabelweitersendungen in der Schweiz // GRUR Int. 1984. S. 267.

49Spangenberg B. Das Kopierrecht // GRUR Int. 1980. N 7. S. 700; Ul-

m e r E. Die Ubertragung von Rundfunksendungen durch Kabel und der deutsche Rechtsbegriff der Sendung // GRUR Int. 1980. N 6. S. 582. Авторско-правовым проблемам новых форм создания и использования произведений творчества был посвящен состоявшийся в Праге 24-28 октября 1988 г. международный симпозиум "Авторское право в процессе современного научно-технического и общественного развития" (см.: Aktualni otazky prava autorskeho a prav prumyslovych. Praha, 1989).

137

стники заседания в своих выступлениях обсуждали пути решения указанных авторско-правовых проблем во Франции, Скандинавских странах, ФРГ и США50. В конечном счете все указанные проблемы упираются в задачу соблюдения и усиления охраны прав авторов произведений и организаций: издательств, изготовителей фонограмм и видеограмм, владельцев радио- и телепередатчиков.

Одно из основных прав авторов произведений интеллектуального творчества (помимо личного права авторства или соавторство) - это право на опубликование, воспроизведение и распространение своего произведения. Создание новых технических средств резко усилило неконтролируемое и несанкционированное авторами и изготовителями воспроизведение и распространение многих литературных, музыкальных, кино- и телепроизведений. В наши дни многие фирмы, конторы, институты и частные лица располагают множеством типов оборудования в виде копировальных машин и микрофотоаппаратов, которые позволяют репродуцировать тексты, чертежи и фотоснимки просто и дешево. Сейчас можно получать такие копии, которые отличить от оригинала могут только специалисты51. В ФРГ уже в 1973 г. было произведено около 8,75 млрд ксерокопий, в 1974 г. - около 10,1 млрд, а в 1975 г. - 12,7 млрд. В США в 1967 г. было сделано 27,5 млрд ксерокопий и в Голландии в 1972 г. - 4 млрд. Специалисты полушутя говорят: "В эпоху ксерографии каждый - издатель"52.

А если говорить всерьез, то репрографию можно поставить в один ряд с такими достижениями человечества, как создание письменности и изобретение книгопечатания. Все более широкое использование ксерокопировальной техники может в ближайшее время обострить рассматриваемые авторско-правовые проблемы и в нашей стране. Некоторое время назад средства репрографии использовались у нас явно недостаточно53. Однако сейчас уже трудно представить себе нормальную работу наших предприятий, учреждений, научно-исследовательских, конструкторских организаций, библиотек, вузов и архивов без подобных средств оперативного копирования или микрофильмирования информации54. Недавно создано совместное советско-английское предпри-

50 Frangon A. Die Rechtslage im internationalen Bereich und in Frankreich; К a r n e 11 G. Die rechtliche Beurteilung der Reprografie in den Nordischen Staaten; Katzenberger P. Zugang zu wissenschaftlichem Schrifttum fur Forschungszwe-cke; В a u e r K.-A. Videoaufzeichnung von Fernsehsendungen in den USA // GRUR Int. 1984. N 7/8. S. 385-395.

51 См.: Венике В. Указ. соч. С. 170.

52 Kolle G. Op. cit. S. 201-202

Иванов Р. Вялый старт. О проблемах репрографии – "скорописи века" // Правда. 1984. 13 мар.

54 С у х о и В. Копия - за минуту// Правда. 1988. 12 окт.

138

ятие "репроцентр" на базе В/О Внешторгиздат и фирмы "Рэнк Ксерокс Лтд". Предприятие производит все виды черно-белого копирования55. Все шире используются у нас также видеотехника, видеозапись и кабельное телевидение.

Среди прав, о защите которых беспокоятся авторы оригинальных произведений и организации-изготовители, на первом месте стоят права имущественные. Прошло время, когда забота о гонораре воспринималась как нечто унизительное. По словам В. Ве-инке, в прошлом многие испытывали неудобство от того, что приходилось связывать свое творчество с низменными, по их мнению, материальными интересами. К примеру, Лев Толстой постоянно иронизировал над писателями, которые не довольствовались той славой, которой могли достичь, а хотели бы получить в придачу и деньги56. Имущественные права, как, впрочем, и личные права авторов, многократно копируемых произведений интеллектуального творчества охраняются национальным законодательством и международными соглашениями. Правда, пока, как уже отмечалось, уровень этой охраны недостаточен.

Международные конвенции, прежде всего Бернская и Всемирная, а также многие национальные законы об авторском праве в принципе содержат положения, позволяющие регламентировать воспроизведение опубликованных произведений третьими лицами. Однако техника воспроизведения так быстро развивается и совершенствуется, что на практике указанные нормативные положения эффективно не работают: надо либо принимать специальные национальные законы, либо заключать особые международные соглашения. Мировая авторско-правовая практика развивается именно по такому пути.

Право автора литературных и художественных произведений на их воспроизведение любым способом и в любой форме закреплено в ст. 9 Бернской конвенции. Вместе с тем предусматривается возможность в национальных законодательствах устанавливать случаи свободного воспроизведения произведений при определенных обстоятельствах, которое не противоречило бы "обычному, нормальному использованию работы" и не вело к необоснованному ущемлению законных интересов автора57. В тексте Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1952 г. право на воспроизведение вообще не упоминается. "Исключительное право на разрешение воспроизведения любыми способами" предусматривает лишь парижский текст данной конвенции (1971 г.). При этом оговаривается необходимость со стороны стран - участниц конвенции "придерживаться разумного уровня эффективной

^ Поповский М. "Репроцентр" предлагает... Открылось новое совместное предприятие// Моск. комсомолец. 1989. 12 мар.

56 Be инке В. .Указ. соч. G. 19-20.

57 См.: Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав. С. 74.

139

охраны" признаваемых конвенцией прав.

Вследствие этого в отдельных странах были приняты национальные акты (например, в США - Закон о правилах копирования библиотеками). Этот акт запрещает библиотекам заниматься "систематическим воспроизведением или распространением единичных или многочисленных экземпляров" и принимать заказы на копирование в количестве, могущем быть квалифицированным в качестве "выпуска в свет"58. Французский закон № 57-298 от 11 марта 1957 г. об охране литературной и художественной собственности допускает копирование или репродуцирование опубликованного произведения для использования его исключительно в личных целях (п. 2 ст. 41). Аналогичное правило предусматривает ст. 69 действующего итальянского закона об авторском праве59.

Однако указанные акты не решают проблем дополнительного вознаграждения авторов копируемых произведений. По мнению В. Веинке, легализовать всю копировальную деятельность "вообще не представляется возможным". Поэтому, как он полагает, следует отдать предпочтение экономической основе обычной издательской деятельности. Во многих странах пытаются найти такую систему, которая обеспечила бы правообладателям (авторам, издателям, редакторам газет и журналов) сносное вознаграждение за копирование их произведений и которая одновременно не служила бы препятствием для разумного использования технических вспомогательных средств. В. Веинке поддерживает идею репродуцирования на основе лицензионных договоров между организациями правообладателей и потребителей60. Обсуждавшие данную проблему эксперты предлагают для ее решения "включение в стоимость используемых материалов части авторского гонорара, заключение писательскими организациями специальных договоров с государственными органами, которые будут производить соответствующие компенсационные отчисления"61.

Вместе с тем многие комментаторы предсказывают неизбежность возвращения к проблемам международной регламентации репрографического репродуцирования произведений62. В связи с проблемой дополнительного вознаграждения авторов репродуцируемых печатных произведений заслуживает внимания практика видеозаписи. Широкое и практически бесконтрольное использование видеозаписывающей техники, ее доступность и портативность на практике приводят к тому, что обладатели прав несут

58 Там же. С. 78.                                                               v

59 Там же. С. 73.

60 Веинке В. Указ. соч. С. 171.

61 Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав. С. 77.

62 Там же. С. 78.

140

ощутимые имущественные потери в связи с существенным сокращением рынка сбыта своих произведений. По мнению специалистов, основным методом, который мог бы быть применен национальными законодательствами в подобных ситуациях, может служить метод компенсации, выплачиваемой обладателям прав с целью уменьшения отрицательного эффекта бесконтрольного использования их произведений. Эта компенсация может образовываться за счет включения ее в цену оборудования, используемого для фиксации, либо в цену материалов, служащих для закрепления изображения (пленки, кассеты, пластинки), либо того и другого. Сбор компенсационных выплат может производиться коллективным органом (скажем, по охране авторских прав) и распределяться между соответствующими категориями обладателей авторских прав.

Система компенсации установлена, например, в ФРГ, где параграфом 53 (5) Закона об авторском праве 1965 г. установлены отчисления от продажной цены записывающего оборудования (в настоящее время - 4,07%, но не более 5%). В отличие от этого проект нового закона об авторском праве Австрии предусматривает компенсацию за счет цены, устанавливаемой на материалы, используемые для видеозаписи. Возможность применения подобной системы изучается и в Великобритании. Естественно, различные системы компенсаций не лишают обладателей прав возможности реализовывать свои правомочия на использование произведений обычным способом, предоставляемым им международными конвенциями, национальным законодательством или двусторонними соглашениями, в случае осуществления незаконной продажи на рынке записей их произведений63.

С вопросами использования (дозволенного и недозволенного) произведений, охраняемых авторским правом, тесно переплетаются нормы различных институтов гражданского и торгового права, в частности широко применяются положения обязательственного права. Не случайно отдельные комплексы норм, регламентирующие организационно- и договорно-правовые отношения авторов (иных правообладателей) с издательствами, киностудиями, театрами и другими организациями, даже получили специальные названия, в частности издательское64 и киноавторское право. Авторские договоры широко используются во внешней . торговле, регулируемой нормами международного частного права65.

6 Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав. С. 181-182.

64 Verlagsrecht: Kommentar zum Gesetz iiber das Verlagsrecht vom 19.6.1901. Miin-chen, 1984; U 1 m e г E . Urheber - und Verlagsrecht . Berlin, Heidelberg, New York, 1980.

65 См.: Протопопова О.В. Авторский договор во внешней торговле СССР: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1986.

141

Оценивая в целом становление, развитие и состояние современного авторского права, можно сказать, что оно позволяет осуществлять эффективный контроль обладателей авторских прав за использованием охраняемых произведений. Правовые концепции, положенные в основу как национальных законов, так и международных конвенций, способствовали расширению круга охраняемых объектов, объема авторских правомочий, повышению уровня охраны произведений. Все это способствует усилению монопольного контроля правообладателей, т. е. прежде всего владельцев издательств, театров, концертных залов, киностудий, радио- и телеорганизаций, студий звуко- и видеозаписи, за эксплуатацией результатов интеллектуального творчества.

Современный научно-технический прогресс в сфере использования этих результатов значительно ускорил процесс отчуждения правомочий от действительных создателей творческих произведений66. И в наше время писатель нередко "обогащает книгопродавца, издающего его сочинения"67. Все это позволяет крупному капиталу свободно "покупать газеты, покупать писателей, подкупать и покупать и фабриковать общественное мнение"68. Тексты авторско-правовых законов, в которых сплошь и рядом упоминается сам автор произведения, находятся в явном противоречии с их сутью. Формально выдвигая автора на первое место, они по существу игнорируют тот факт, что автор в подавляющем большинстве случаев вынужден уступать почти все свои права частному капиталу69.

Критической оценки заслуживают и идеологические и даже психологические аспекты буржуазного авторского права, не ставящего ощутимые преграды на пути "культурного вмешательства" в жизнь других стран и народов. Есть немало фактов, свидетельствующих о том, что "видео - это конкурентная война"70, о возрастающем господстве обычного и кабельного телевидения на повседневную человеческую жизнь71.

Западные авторы обычно освещают данные проблемы со своих позиций, подчеркивая важные предписания "в пользу" развивающихся стран, имеющиеся в Бернской конвенции и Всемирной кон- .

"     Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав. С. 186.

67      Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 26, ч. 1. С. 139.

68      Ленин В.И. Поли. собр. соч. Т. 44. С. 79.

69 См.: Кузнецов М.Н. Авторское право буржуазных стран и некоторые тенденции его развития // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сб. нормативных актов: авторское право. С. 5.

70Вачнадзе Г. Агрессия против разума: информационный империализм. М., 1988. С. 83, 219.

71 Телеэкран: неограниченное господство? М., 1987. С. 77.

142

венции об авторском праве72. Вместе с тем некоторые зарубежные авторы высказывают в целом критическую оценку современного авторского права и вносят предложения по его "гармонизации".

Например, датский ученый В. Веинке утверждает, что в течение последних десятилетий традиционное авторское право подвергалось нападкам со многих сторон. Часть из них имела иде-ологическо-политические основы, но чаще всего критиковалась система правил, ставшая такой сложной, что создала трудности, ограничив в неразумной степени свободу обмена и доступа на-реления к литературе и искусству. Разделяя подобную оценку, В. Веинке вместе с тем полагает, что нынешнее авторское право не может быть заменено "культурным правом для всех", как предлагают некоторые авторы. В. Веинке считает, что авторское право должно сохраняться, приспосабливаясь к меняющимся условиям создания и использования результатов духовного труда73. Иначе говоря, несмотря на оригинальность ряда высказываний, В. Веинке в целом стоит на позициях, типичных для западных специалистов в области авторского права.

Если авторское право - это прежде всего сфера "чистой" науки, а также литературы и искусства, то в области развития техники и технологии, создания конкурентоспособной продукции и ее реализации решающее значение имеет право промышленной собственности и его ядро - патентное право на изобретения74. При этом, как и в деле осуществления исключительных прав на произведения, охраняемые авторским правом, аналогичные права на достижения, охраняемые правом промышленной собственности, реализуются в рамках различных договоров, регламентируемых обязательственным правом (лицензионных договоров на изобретения и договоров о передаче ноу-хау)75.

Знание правовых механизмов в области охраны, передачи и использования технических достижений приобретает все большее значение в свете расширяющейся внешнеэкономической деятельности предприятий, обладающих правом непосредственного осуществления экспортно-импортных операций, включая операции с лицензиями на изобретения и передачей ноу-хау76. На необхо-

72 D i t z A. Urheberrecht und Entwicklungslander. Miinchen, 1981, S. 22. Вернее было бы сказать, что сложившаяся система охраны авторских прав в основном удовлетворяет интересы развитых стран (см.: Кузнецов М.Н. Охрана результатов творческой деятельности в международном частном праве. М., 1988. С. 144).

73 Веинке В. Указ. соч. С. 190.

Propiedad Industrial. Madrid, 1984; Legislacion sobre Propiedad Industrial. Madrid, 1984.

75 См.: Артемьев И.Е. Американский капитализм и передача технологии. М., 1980.

76 См.: Указ Президента РСФСР от 15 ноября 1991 г. № 213 "О либерали-

143

димость углубления подобных знаний неоднократно обращалось внимание в литературе77.

В соответствии со ст. 1 (2) Парижской конвенции по охране промышленной собственности "объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные мо-деяи, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции". В странах, где вместо термина "промышленная собственность" применяется термин "промышленные права", объектами последних служат те же самые объекты.

Отношения в области охраны и использования промышленной собственности, помимо национальных патентных и иных законов, регламентируют многие международные соглашения, среди которых Парижская конвенция является одной из наиболее старых и важных. Она была заключена 20 марта 1883 г. и с тех пор неоднократно пересматривалась: в Риме (1886 г.), Мадриде (1890 и 1891 гг.), Брюсселе (1897 и 1900 гг.), Вашингтоне (1911 г.), Гааге (1925 г.), Лондоне (1934 г.), Лиссабоне (1958 г.) и Стокгольме (1967 г.). На сегодняшний день в Парижской конвенции по охране промышленной собственности состоят около 100 стран. Основное назначение конвенции - облегчение взаимной охраны объектов промышленных прав в странах-участницах.

Одновременно Парижская конвенция дает определение промышленной собственности. Согласно ст. 1 (3) "промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного и природного происхождения, как, например, вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука". Государства - участники конвенции образуют Союз по охране промышленной собственности78. Наряду с Парижской конвенцией и Союзом по охране промышленной собственности существуют многие другие международные

зации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР" // Ведомости съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. № 47. Ст. 1612.

77 См.: Международная передача технологии: правовое регулирование // Отв. ред. М.М. Богуславский. М., 1985; СССР - ФРГ: договор о внутренних и двусторонних хозяйственных отношениях. М., 1986; С в я -д о с ц Ю.И. Правовая охрана научно-технических достижений и советский экспорт. М., 1986; Правовые формы научно-технического и промышлен-но-экономического сотрудничества СССР с капиталистическими странами. М., 1980; Иванов И.Л., Сергеев Ю.А. Патенты и лицензии в международных экономических отношениях. М., 1966.

78 См.: Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности: Комментарий. М., 1977. С. 16.

144

соглашения и организации по охране данной собственности79.

Международное сотрудничество с развитыми западными странами не ограничивается членством нашей страны в ВОИС и Парижском союзе по охране промышленной собственности. Непосредственное сотрудничество осуществляется с Австрией, Францией и ФРГ в рамках специально созданных на основе межправительственных соглашений смешанных рабочих групп по патентно-лицензионным вопросам. Мы представлены также в таких межправительственных объединениях, как Страсбургский союз по международной патентной классификации, Ниццкий союз по международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков, Локарнский союз по международной регистрации промышленных образцов, Международный союз патентной кооперации и др.80

Наиболее мощным орудием конкурентной борьбы в рамках промышленных прав служит патентное право на изобретения. Вместе с тем в настоящее время не ослабевает, а, скорее, усиливается значение таких объектов права промышленной собственности, как промышленные образцы, полезные модели ("малые изобретения"), товарные знаки и другие виды обозначений товаров. Всем этим объектам, несмотря на их различия, присущи и общие черты. Различия состоят в том, что изобретения и полезные модели - это технические достижения, а промышленные образцы - правовая форма художественного конструирования (дизайна) или технической эстетики. Обозначения товаров - целиком средства индивидуализации товаров, их рекламы и гарантирования их качества, т. е. орудия непосредственной конкурентной борьбы за потребителя. Общее между всеми рассматриваемыми объектами состоит в исключительности прав их обладателей, территориальной и временной ограниченности этих прав, сходстве в их оформлении и защите от нарушения.

Национальные законы и международные соглашения предусматривают права обладателей исключительных прав на использование охраняемых изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и товарных обозначений по собственному усмотрению, их право запрещать использование третьими лицами и правовые формы подобного использования - путем уступки прав или

9 Подробнее об этом см.: Международные соглашения по охране промышленной собственности. М., 1968; Червяков И.В. Международные соглашения и организации по охране промышленной собственности. М., 1967.

80 Изобретательское право. М., 1986. С. 203; см. также: Л о в я г и н Н.Б., Миронов Н.В., Мотылева В.Я., Т ы ц к а я Г.И. Международное сотрудничество в области охраны промышленной собственности. М., 1988; Богуславский М.М., Червяков И.В. Международное сотрудничество в области охраны промышленной собственности. М., 1972; Хей-ф е ц И.Я. Промышленные права и их хозяйственное значение в Союзе ССР и на Западе. М., 1930.

145

продажи лицензий. Сфера действия исключительных прав обычно ограничивается территорией государств, выдавших охранные документы (исключение составляют европейские патенты, патенты Общего рынка и некоторые другие).

Охранные документы (патенты, свидетельства) выдаются на несколько лет с правом продления в установленном порядке. Исключительные права оформляются путем подачи заявки в компетентное (чаще всего - патентное) ведомство. Нарушение исключительных прав (контрафакция) влечет применение мер административной, гражданской (имущественной) и уголовной ответственности*51 .

Различают патентное право в широком и узком смысле. В широком смысле предметом патентного права являются "отношения по поводу использования изобретений, промышленных образцов, товарных знаков и других нетелесных благ, влияющих на конкурентоспособность промышленных товаров, возникающие между конкурирующими товаропроизводителями"82. К патентному праву в узком смысле "относят только нормы по поводу присвоения изобретений"83. Предметом патентного права в этом смысле являются отношения между предпринимателями по использованию в виде промысла изобретений, обладающих промышленной или коммерческой ценностью. Патентное право регулирует эти отношения, используя "метод предоставления заинтересованному предпринимателю воплощенной в патенте искусственной монополии на промышленное (коммерческое) применение изобретения в пределах ограниченного срока"84.

После принятия в 1624 г. английского Статута о монополиях патентное право на изобретения "обросло" многочисленными законами, правилами, инструкциями и руководствами. Патентные •законы многократно пересматривались, приспосабливались к меняющимся условиям развития общества. Например, во Франции патентный закон был принят в 1791 г. и пересмотрен в 1844 г.; в США - также в 1791 г. (пересмотрен в 1836 г.); в Германии - в 1877 г. (усовершенствован в 1891 г.); в России - в 1812 г. Однако манифест 17 июня 1812 г., опубликованный под заглавием "О привилегиях на разные изобретения и открытия в художественных промыслах", еще не устанавливал обязанности органов

81 См.: Ответственность за нарушение патент» в капиталистических странах. М., 1985; Еременко В.И. Ответственность за нарушение патента во Франции: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1985.

Мамиофа И.Э. Предмет и система буржуазного патентного права // Правоведение. 1978. № 5. С. 49.

83 Мамиофа И.Э. Правовая охрана изобретений в капиталистических и развивающихся странах. 'М., 1986. С. 6.

84 Патентное право капиталистических и развивающихся стран: Конспект лекций. М., 1987. С. 3.

146

государственного управления выдавать привилегии при наличии в заявках определенных признаков изобретений. На смену закону 1812 г. пришел закон 1833 г.85 Патентным законом, последовательно выражавшим принципы патентного права, стал в России лишь закон, принятый в 1896 г. Наряду с национальными патентными законами и подзаконными нормативными актами источниками патентного права являются (особенно в странах англо-саксонской системы права) многочисленные прецеденты.

Действующие патентные законы целого ряда западных стран (прежде всего наиболее развитых) опубликованы в русском переводе в двух двухтомных сборниках86, а также в многочисленных отдельных изданиях с комментариями57. Для ориентации в действующем патентном законодательстве капиталистических стран полезным является также издание "Изобретательское и патентное право стран мира (основные сведения об изобретательстве в таблицах)"88. Кроме того, представляет интерес (особенно в плане понимания патентно-правовой терминологии) изданное ВОИС "Руководство по совместной изобретательской деятельности"89.

В настоящее время являются действующими: во Франции -Закон о патентах на изобретения от 2 января 1968 г. (с изменениями и дополнениями от 11 июня 1970 г., 13 июля 1978 г., 27 июня 1984 г.)90; в ФРГ - патентный закон, вступивший в силу с 1 января 1981 г.91; в США - патентный закон от 19 июля 1952 г. (с изменениями от 8 ноября 1984 г.)92; в Японии - патентный закон от 13 апреля 1959 г. (с последними изменениями 1978 г.)93,

' Антимонов B.C., Ф л е и ш и ц Б.А. Изобретательское право. М., 1960. С. 33.

Патентное законодательство зарубежных стран: В 2 т. М., 1964; Патентное законодательство зарубежных стран: В 2 т. М., 1987.

87 Патентный закон Франции. М., 1983; Патентный закон Италии. М., 1978; Патентный закон Бельгии. М., 1987; Патентные законы Скандинавских стран. М., 1987; Патентный закон США. М., 1986; Патентный закон Японии. М., 1975; Патентный закон Австралии. М., 1979; Патентный закон Бразилии. М., 1978; Патентные законы стран Американского континента. М., 1984.

* Изобретательское и патентное право стран мира (основные сведения об изобретательстве в таблицах). М., 1983.

Руководство по совместной изобретательской деятельности. Руководство по регулированию правовых вопросов, возникающих в результате совместной изобретательской деятельности между сотрудничающими сторонами из разных стран. Издание ВОИС. Публикация ВОИС № 650 (Р). Женева, 1984.

90 Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1987. Т. 1. С. 522.

91 Там же. С. 554; см. также: Ф и н к е л ь Н.К., Кармилова Е.В. Новый патентный закон ФРГ // Вопросы изобретательства. 1982 Xs 9. С. 17; Bencard G. Patentgesetz. Gebrauchsmustergesetz. Miinchen, 1988.

92 Патентное законодательство зарубежных стран. М., 1947. Т. 2. С. 314.

93 Там же. С. 425.

147

в Испании - патентный закон от 20 марта 1986 г. (вступил в действие 26 июня 1986 г.)94.

Действие национальных патентных законов во всех развитых странах дополняется применением норм международных соглашений, прежде всего Парижской конвенции по охране промышленной собственности. Кроме того, для европейских стран важное значение в области охраны изобретений имеют положения двух региональных конвенций: Мюнхенской конвенции о выдаче европейских патентов 1973 г. (ЕПК) и Люксембургской конвенции о европей«ком патенте для Общего рынка 1975 г.95 Обе конвенции явились результатом длительного процесса сближения и унификации патентного права западноевропейских стран96. Достаточно сказать, что один из первых проектов соглашения о европейском патенте был опубликован немецким профессором Э. Раймером еще в 1900 г. А первые "европейские патенты" были выданы Европейским патентным ведомством, находящимся в Мюнхене, лишь 9 января 1980 г.97. В соответствии с Мюнхенской конвенцией европейский патент может быть по желанию заявителя выдан Европейским патентным ведомством сразу для нескольких стран -участниц. Европейский патент, выданный на имя заявителя хотя бы из одной страны, входящей в Общий рынок, автоматически применяется во всех странах ЕЭС.

Обе европейские патентные конвенции оказали большое влияние на национальное патентное законодательство стран-участниц, переработавших свои патентные законы в соответствии с ЕПК или также и с Люксембургской конвенцией. В ЕПК участвуют 11 стран: Италия, Бельгия, Нидерланды, Австрия, Швейцария, Швеция, Лихтенштейн, Люксембург, ФРГ, Франция и Великобритания. Конвенция вступила в силу 7 октября 1977 г. (для ФРГ, Франции и др.), 1 мая 1978 г. (для Швеции), 1 декабря 1978 г. (для Италии), 1 мая 1979 г. (для Австрии) и 1 апреля 1980 г. (для Лихтенштейна).

Во всех странах - участницах ЕПК в период с 1978 по 1981 гг. приняты новые законы либо изменена редакция действующих патентных законов, чем достигнута их определенная унификация. Данный процесс затронул и страны, не состоящие в ЕПК, в частности такие Скандинавские страны, как Финляндия, Дания и Норвегия, внесшие существенные поправки в свои национальные патентные законы "в духе ЕПК". Состоянию и значению евро-

94 Boletin Oficial del Estado. Gaseta de Madrid. 1986. № 73. P. 11188-11208

См.: Европейские патентные конвенции. М., 1985; Соглашение о "европейском патенте". М., 1980.

См.: Жданов А.А., Матвеев Г.А. Тенденции к унификации патентного права в зарубежных странах. М., 1974; Greif S. Patente in der EWG - juristische Unterschiede - okonomische Wirkungen. Bonn, 1972.

97 GRUR Int. 1980. № 2. S. 124.

148

пейской патентной системы посвящена обширная литература98.

В Европейское патентное ведомство было "подано заявок: в 1978 г. - 450, в 1979 - 1400, в 1986 - 36700, в первом полугодии 1987 г. - 19600. Выдано патентов: в 1986 г. - 18500 и за первое полугодие 1987 г. - 8200". Заявки на выдачу европейских патентов могут подавать и отечественные заявители.

В практическом плане в патентном праве важное значение имеет понятие изобретения и критерии его охраноспособности. В самих патентных законах и международных конвенциях не дается определение понятия изобретения. В них лишь описываются критерии его патентоспособности, которыми и руководствуется практика в процессе рассмотрения заявок и выдачи патентов. Главными критериями патентоспособности изобретения являются его новизна, изобретательский уровень (изобретательское творчество, изобретательская деятельность, неочевидность) и промышленная применимость100. Однако важно иметь в виду, что как полный "набор" критериев патентоспособности, так и трактовка каждого из них в конкретных странах могут различаться. Более того, этот "набор" может меняться, корректироваться.

Итак, патентоспособность - это свойство технического решения, заключающееся в том, что оно отвечает установленным в законе условиям или требованиям, позволяющим признать его изобретением и предоставить патентную охрану. Только соответствие технического решения всем признакам, предусмотренным законодательством страны патентования, является основанием для признания его "способным" к патентной охране - патентоспособным101 .

Новизна изобретения определяется с помощью понятия уровня техники. Изобретение признается новым, если оно не относится к уровню техники на дату приоритета заявки. Критерий уровня техники используется патентным правом в национальном, европейском и международном масштабах102. В понятие уровня техники входят все знания, ставшие доступными неопределенному

. Scheer. Internationales Patent-, Muster- und Warenzeichen-Recht. Deutsch-land und das Ausland. 41. Aufl., 1982; Scheer. Die Internationale Patentan-meldung. Das Europaische Patent. Das EG-Patent. 1. Auf., 1978; Haertel K. Das neue europaische Patentsystem, sein gegenwartiger Stand und seine Bedeutung // GRUR Int. 1978. № 11/12.

99 См.: Т ы ц к а я Г.И., Ф и н к е л ь Н.К. Современные тенденции в развитии патентного права капиталистических стран// Вопросы изобретательства. 1988. № 11. С. 24.

100 Р г е u A. Die patentierbare Erfindung und der Fortschritt // GRUR Int. 1980. № 5b. S. 444.

101 См.: Свядосц Ю.И. Буржуазное патентное право. М., 1967. С. 36; Богатых Е.А., Левченко В.И. Патентное право .капиталистических и развивающихся государств. М., 1978. С. 38-39.

1"2 В OS sung О. Stand der Technik und eigene Vorverlautbarung im internationalen, europaischen und nationalen Patentrecht // GRUR Int. 1978. № 10. S. 381.

149

кругу лиц путем устного или письменного описания, посредством использования на практике или другим способом. Таким образом, критерий уровня техники предполагает абсолютную мировую новизну изобретения.

В результате принятия двух европейских патентных конвенций наиболее строгий критерий новизны - абсолютная мировая новизна, - использовавшийся ранее только в странах романской системы (Франции, Бельгии), применяется и в странах, где ранее требовалась относительная мировая новизна (ФРГ, Швейцария, Австрия), и в странах с локальной новизной (Великобритания). В настоящее время порочащим новизну изобретения является наиболее широкий круг источников и действий - отечественные и иностранные публикации, патенты, заявки на патенты, открытое применение изобретения в любой стране, устное разглашение сущности изобретения. Ко всем этим источникам относится требование их доступности неопределенному кругу лиц: если сведения об изобретении разглашены в материалах, к которым имеют доступ лишь отдельные лица, к примеру в деловой переписке или закрытых изданиях, то подобное разглашение не порочит новизну изобретения.

По общему правилу новизна изобретения определяется на дату приоритета заявки, совпадающую с днем поступления ее в патентное ведомство. Вместе с тем в ряде стран предоставляется охрана изобретениям на официальных или официально признанных международных выставках, вследствие чего демонстрация изобретения в качестве экспоната не лишает права запатентовать его не позже установленного срока, обычно шестимесячного, при соблюдении некоторых формальностей (в Японии, Финляндии и других странах). При этом дата приоритета заявки устанавливается по времени помещения экспоната на выставке.

Важное практическое значение для ускорения взаимного патентования изобретений в различных странах имеет правило о так называемом конвенционном приоритете, устанавливаемое Парижской конвенцией по охране промышленной собственности. Лицо, подавшее заявку на получение патента в одной стране-участнице данной конвенции, не позднее 12 месяцев со дня подачи первой правильно оформленной заявки пользуется приоритетом в любой другой стране-участнице, т. е. имеет право на преимущественную охрану изобретения по сравнению с национальными заявителями103. Например, японский гражданин подал заявку на изобретение в Японии 17 января 1990 г. Затем 15 ноября 1990 г. он подает заявку на то же изобретение в США. Однако в США на тождественное изобретение гражданином этой страны уже была 20 мая 1990 г. подана заявка. Несмотря на то, что американский

103 См.: Богуславский М.М. Патентные вопросы в международных отношениях. М., 1962. С. 90.

150

гражданин подал в США заявку раньше японского гражданина, в соответствии с правилом о конвенционном приоритете патент будет выдан гражданину Японии, поскольку не истек 12-месячный срок со дня подачи им первой заявки.

Одной объективной новизны недостаточно для признания новшества изобретением104. Требуется доказательство наличия изобретательской деятельности. Ло принятия европейских патентных конвенций во многих странах, в том числе в западноевропейских, применялся критерий "уровня изобретения" или "изобретательского шага"105. В США, Англии и некоторых других странах используется критерий "неочевидности"106. В соответствии с § 103 патентного, закона США объект непатентоспособен, "если различия между предметом, на который испрашивается патент, и предшествующим уровнем техники таковы, что предмет в целом представлялся бы в то время, когда изобретение создано, очевидным лицу, обладающему обычными познаниями в области техники, к которой относится указанный предмет".

Изобретательская деятельность - важнейший критерий патентоспособности изобретения в странах - участницах европейских патентных конвенций107. Между всеми названными критериями изобретательского творчества существует тесная связь. В частности, критерии изобретательской деятельности или уровня изобретения нередко раскрываются через понятие его неочевидности. Изобретение признается основанным на изобретательской деятельности, если оно очевидным образом не вытекает для специалиста из уровня техники (ст. 56 Мюнхенской конвенции).

Доказывание наличия изобретательской деятельности или иного аналогичного критерия представляет значительную сложность, поскольку связано с таким субъективным моментом, как восприятие "среднего специалиста". Поэтому в практике выработан ряд вспомогательных критериев. Решение признается продуктом изобретательской деятельности, если: существующие решения не удовлетворяют имеющуюся потребность; длительное время специалисты не могут найти подобное решение; автор преодолел значительные технические трудности, а также "технические предрассудки", консерватизм и "техническую слепоту" специалистов,

104 См.: Иноземцев Л.А., Ч и х а ч е в Н.А. Патентование советских изобретений в зарубежных странах. М., 1979. С. 98.

105 Pagenberg J. Die Bedeutung der Erfmdengshohe im amerikanischen und deutschen Patentrecht. Koln, Berlin, Bonn, Munchen, 1975.

106 См.: Розенберг П. Основы патентного права США. М., 1979. С. 166.

1"~ Ullrich H. Standards of Patentability for European Inventions. Weinheim. New York, 1977; Pagenberg J. Die Beurteilung der erftnderischen Tatigkeit im System der europaischen Prufungsinstanzen // GRUR Int. 1978. № 4. S. 143; № 5. S. 190; Van Benthem J.B., Wallace N.W.P. Zur Beurteilung des Erfordernisses der erfinderischen Tatigkeit (Erfindungshohe) im europaischen Patent-erteilungsverfahren // GRUR bit. 1978. № 6. S. 219.

151

прошедших мимо данного решения.

Критерий промышленной применимости изобретения означает, что его предмет может быть изготовлен или использован производственным способом, причем не только в собственно промышленности, но и, скажем, в сельском хозяйстве или здравоохранении.

Традиционными объектами изобретений, охраняемых патентным правом, являются устройства, способы и вещества, а также применение известных объектов подобного рода по новому назначению. В порядке исключения охраняются некоторые важные нетехнические достижения, в первую очередь штаммы - продуценты веществ. Подобные изобретения составляют основу современной промышленной микробиологии. Активно охраняются патентами изобретения в области автоматизированных систем, комплексной механизации производства, химии и других перспективных направлениях техники и технологии. Лискутируется возможность охраны средствами патентного права алгоритмов и программ для ЭВМ108, а также результатов генной инженерии.

Сложная и трудоемкая процедура составления, пода'чи и рассмотрения заявок на выдачу патентов регламентируется как законами, так и многочисленными ведомственными актами. Значительное внимание уделяется ей также в международных соглашениях, прежде всего в европейских патентных конвенциях и в Договоре о патентной кооперации (РСТ - Patent Cooperation Treaty).

Увеличение массива заявок привело к резкому замедлению сроков их рассмотрения. В поисках выхода из кризиса ряд стран перешел на систему отсроченной (или отложенной) экспертизы. Отсроченная экспертиза заявок на изобретения применяется, в частности, в Австралии, Великобритании, Нидерландах, ФРГ, Японии.

Традиционными видами или системами экспертизы заявок являются явочная и проверочная. Первая система предполагает выдачу патентов после проверки соответствия заявки формальным требованиям без проведения экспертизы по существу заявленного решения, т. е. его соответствия всем легальным критериям патентоспособности. При проверочной системе патент выдается лишь после проведения экспертизы по существу. Однако в современных условиях различия между явочной и проверочной системами заметно стираются (как и между мировой и локальной новизной изобретений). Другим фактором, иной формой своеобразной ответной реакции патентной системы на усложнение современных информационных процессов явилась система отсроченной экспертизы заявок.

10° См.: М а м и о ф а И.Э. Охрана изобретений и технический прогресс. М., 1974. С. 93-100.

152

При системе отсроченной экспертизы по всем заявкам проводится предварительная экспертиза (проверка на соответствие заявок формальным требованиям). Через 18 месяцев со дня приоритета заявок производится их выкладка и опубликование для всеобщего сведения. С этого момента на изобретения устанавливается временная ограниченная охрана. Одновременно предусматривается право как заявителя, так и заинтересованных третьих лиц ходатайствовать в пределах обычно 5 - 7-летнего срока о проведении полной экспертизы заявок. Система отсроченной экспертизы позволяет разгрузить патентные ведомства от рассмотрения значительной массы заявок (на преимущественно малоценные изобретения). Так, в ФРГ за 8 лет (1968-1976 гг.) ходатайства о полной экспертизе были поданы всего по 199663 заявкам из 473547, т. е. по 42,2% от общего числа поступивших заявок109.

Главной целью Договора о патентной кооперации, подписанного в Вашингтоне 19 июля 1970 г., является, как это подчеркивается в его преамбуле, стремление договаривающихся государств "упростить и сделать более экономичным осуществление охраны изобретений, когда такая охрана испрашивается в нескольких странах"110. В соответствии с договором заявитель, желающий обеспечить охрану изобретения в нескольких странах, может составить и подать в национальное патентное ведомство "международную заявку" (на одном языке и за одну серию пошлин). Проведение по такой заявке международного поиска и международной предварительной экспертизы сокращает дублирование усилий отдельных заявителей и патентных ведомств стран-участниц, а также повышает качество экспертизы заявок и вероятность выдачи более "сильных" патентов111.

Предоставляемое патентом исключительное право на изобретение выражается в возможности патентообладателя использовать изобретение по своему усмотрению всеми разрешенными законом способами: изготавливать продукцию на базе изобретения, применять ее, использовать запатентованный способ, продавать патентованные изделия, предлагать их к продаже, ввозить в страну и т. п. Кроме того, патентообладатель вправе воспретить всякое использование изобретения без его разрешения, чаще всего оформляемого лицензией.

Продажа лицензий имеет ряд преимуществ по сравнению с торговлей товарами в натуральной форме. Продавец лицензии

109 Н a u fi е г Е. Der Deutsche Patentamt-Jahresbericht 1975//GRUR, 1976. К» 8. S. 415.

110 Договор о патентной кооперации (РСТ). Официальный русский текст: ВОИС. Женева, 1974. С. 5.

См.: Лебедева Л.А., Матвеев Г.А. Договор о патентной кооперации. М., 1974. С. 7.'

153

(лицензиар) извлекает прибыль без реализации готовой продукции на рынке, а лицензиат экономит время и средства на самостоятельную разработку изобретения. Рост и значение торговли лицензиями лучше всего иллюстрирует опыт Японии, которой массовое использование научно-технических достижений на базе лицензий позволило выйти по уровню своего экономического и технического развития на второе место в западном мире.

Различаются простая, исключительная и полная лицензии. Продавая простую лицензию, патентообладатель оставляет за собой право самостоятельного использования изобретения и выдачи аналогичных лицензий третьим лицам, становящимся вследствие этого "взаимными конкурентами"112. По исключительной лицензии право использования изобретения на оговоренных условиях (в определенных границах и определенным способом) предоставляется только лицензиату. Ни сам патентообладатель, ни другие лицензиаты не могут использовать изобретение на тех же условиях113. Продажа полной лицензии означает, что к лицензиату на установленный срок переходят все права, вытекающие из патента.

Лицензионный договор на изобретение иногда относят к купле-продаже, найму (аренде) или подряду. Нередко его квалифицируют и как договор особого рода (sui generis)114. Данный договор действительно имеет черты сходства с другими договорами традиционных классов, типов и видов. К договору патентной лицензии вполне применима ставшая традиционной формула "продажа и покупка лицензий". В то же время здесь по договору продается не вещь, а лицензия, т. е. право временного возмездно-го использования изобретения. Однако одно не исключает другого, и лицензионные отношения не должны трактоваться лишь как отношения найма. Наем и купля-продажа относятся к одному классу договоров о возмездной передаче имущества, и их признаки могут частично совпадать.

К договору найма телесных объектов (вещей) вполне можно применить формулу "продажа (на время) права пользования имуществом" . Договоры имущественного найма - это товарные сделки, совершаемые согласно экономическим законам, регулирующим продажу товаров. По договору найма потребительная стоимость продается по частям, каждый раз на определенный срок. Однако коль скоро под "продажей" в течение тысячелетий по-

'12 Hauser M. Der Patentlizenzvertrag im franzosischen Recht im Vergleich zum deutschen Recht. Miinchen, 1984, S. 45, 59.

113 См.: Штумпф Г. Лицензионный договор. М., 1988. С. 358; Международная передача технологии: правовое регулирование. С. 156; И в а -jtob И.Д., Сергеев Ю.А. Указ. соч. С. 93.

114 См.: Штумпф Г. Лицензионные соглашения // СССР - ФРГ: договор о внутренних и двусторонних хозяйственных отношениях. М., 1986. С. 115.

154

нимается отчуждение телесных объектов в постоянное пользование, для обозначения отношений, возникающих из данного договора, был применен термин "наем имущества" с разновидностями "аренда" и "прокат". Точно так же лицензионный договор может трактоваться и как наем (аренда) имущественного права, и как временная купля-продажа. Но существенные отличия рассматриваемого договора и от купли-продажи вещей, и от найма имущества породили специальное наименование "лицензионный договор".

Логовор патентной лицензии как купля-продажа (на время) права использования изобретения имеет два отличия и от купли-продажи, и от аренды вещей. Во-первых, договор купли-продажи (аренды) обычно базируется на праве собственности продавца (наймодателя). Напротив, в основе лицензионного договора лежит исключительное право патентообладателя. Во-вторых, по договору купли-продажи (найма) передаются вещи, двойное владение и пользование которыми исключено. Объект же исключительного права вообще не нуждается в передаче (описание изобретения публикуется и доступно каждому), он может одновременно использоваться самим лицензиаром и с разрешения последнего - неопределенным числом третьих лиц. Вследствие названных особенностей к договору патентной лицензии неприменимы многие правила законов о купле-продаже вещей (касающиеся обязанности продавца сохранять проданную вещь, передавать ее, оговаривать ее недостатки), а также об имущественном найме (например, правила о проверке исправности сдаваемого внаем имущества, его текущего и капитального ремонта, ухудшения состояния и износа нанятого имущества).

Изложенное позволяет квалифицировать лицензионный договор как особый тип формирующегося сейчас во многих странах нового класса договоров об использовании нематериальных благ. Кроме договора патентной лицензии в этот класс в качестве самостоятельных типов входят авторские лицензионные договоры и договор о передаче ноу-хау115. Последний тип договора, как и само понятие и правовой режим ноу-хау, заслуживают особого внимания.

В отличие от охраняемого патентом изобретения на ноу-хау не существует исключительного права, а есть лишь фактическая монополия. Ноу-хау - это неохраняемая конфиденциальная научно-техническая, коммерческая, финансовая и иная информация, обладающая экономической ценностью, а также различные производственные навыки и опыт их применения. Ноу-хау, в отличие от запатентованного изобретения, нельзя использовать, не получив его от его обладателя. Не случайно само название ноу-хау

115 Patent- und Know-how-Lizenzvertragsrecht. Miinchener Vertragshandbuch. Band 3. "Munchen, 1987. S. 441-507.

155

происходит от английских слов "знать как это сделать"116. Поэтому в практике капиталистических стран все большее распространение наряду с патентными лицензиями получают договоры о передаче ноу-хау117. Количество подобных договоров растет быстрее в сравнении с патентными лицензиями. По имеющимся данным из всей массы данных договоров лишь 20% составляют "чисто патентные" лицензии, 30% - договоры о передаче ноу-хау и 50% - патентные лицензии с одновременной передачей ноу-хау. Логовор о передаче ноу-хау иногда условно называют беспатентной лицензией, а этот договор в сочетании с продажей патентной лицензии - договором "смешанной лицензии".

Постоянное увеличение числа договоров о передаче ноу-хау, в том числе в составе "смешанных лицензий", объясняется, во-первых, усложнением современных изобретений, что не позволяет иногда описать их в патентных материалах с полнотой, необходимой для их практического использования. Во-вторых, известным кризисом патентного права, тем, что в нарушение действующих законов заявители не излагают в заявках всех данных, необходимых для применения изобретений. В разряд ноу-хау попадают также некоторые изобретения, возможность патентования которых упущена вследствие преждевременного их разглашения, или решения, непатентоспособные по законодательству страны-импортера, или, наконец, изобретения, патентование которых нецелесообразно ввиду риска раскрытия сущности при отсутствии возможности проконтролировать неправомерное использование (изобретения, применяемые в различного рода экспедициях, экспериментах и т. п.).

Применительно к ноу-хау иногда не совсем правильно используют понятие "охрана", а предметом договора о передаче называют "право на использование ноу-хау". Говорят об "охране секретности"118 или прямо об "охране ноу-хау"119. Однако, раскрывая механизм подобной "охраны", многие авторы по существу сами себя опровергают, подтверждая, что ноу-хау не является объектом исключительного права. Любое физическое или юридическое лицо признается правомочным обладателем ноу-хау, если самостоятельно своими средствами его разработало, либо позаимствовало из открытой информации, либо добросовестно при-

116 Magnin F. Know-how et propriete industrielle. Paris, 1974; Turner. The Law of Trade Secrets. London, 1962.

117 D e 1 e u z e J.-M. Contracts for the Transfer of Technology (Know-how). 1982; D ё m i n . Le contrat de know-how. Brussel, 1968; Stumpf, Nunoi, Sen-gen, Staples, Bertgnolli. The Know-how-contracts in Germany, Japan and United States. 1984.

118 Нарышкина Р. Л. США: государство и частный сектор. Гражданско-правовые отношения. М., 1976. С. 34.

119 Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 2. С. 242.

156

обрело у другого владельца120. В западных странах отсутствует какое-либо специальное законодательство по защите ноу-хау, подобное тому, которое имеется в отношении изобретений и ряда других объектов промышленной собственности. Защита'ноу-хау обеспечивается на основе общих норм гражданского законодательства (норм, направленных на борьбу с недобросовестной конкуренцией, норм договорнрго и деликтного права)121.

По мнению других авторов, правовыми средствами "охраны ноу-хау" являются: законодательство о недобросовестной конкуренции, предусматривающее ответственность за нелегальные действия по приобретению промышленной и коммерческой информации (например, кража документов, подкуп служащих и т. п.); положения в договорах о найме на ргГботу, правилах внутреннего распорядка фирмы и актах трудового законодательства, устанавливающие ответственность рабочих и служащих за разглашение сведений, способных составить тайну нанимателя (разработанных в фирме технических решений, секретов производства, коммерческих данных и т. п.); положения в договорах о передаче ноу-хау третьим лицам, обязывающие покупателя обеспечить предотвращение дальнейшего распространения полученной информации и устанавливающие ответственность за невыполнение этой обязанности (уплата неустойки, возмещение вреда)122.

Однако изо всего сказанного не вытекает правомерность употребления применительно к ноу-хау понятий "охраны" и передачи "права на использование ноу-хау". Фактически речь идет о правовой защите имущественных интересов обладателей ноу-хау. Эта проблема решается в развитых западных странах в направлении создания не специальной охраны ноу-хау, а различных правовых форм недопущения или пресечения посягательств на имущественные интересы обладателей ноу-хау в виде недозволенного заимствования либо использования в нарушение условий договора о передаче ноу-хау. Под правовым обеспечением имущественных интересов по поводу ноу-хау следует понимать комплекс правовых средств, способствующих ограждению имущественной сферы обладателя ноу-хау от третьих лиц, включая контрагента по договору о передаче ноу-хау.

В настоящее время в число указанных средств входят уголов-но-правовые санкции за промышленный шпионаж; санкции, применяемые по законодательству о пресечении недобросовестной конкуренции, и т.п.123 Одним из эффективных частно-правовых

120 Там же. С. 243.

121 Там же.

122 Патентное право капиталистических и развивающихся стран: Конспект лекций. С. 62.

123 Этим средствам "охраны" ноу-хау в ФРГ, Франции, Италии и Испании посвящена монография испанского автора Х.А. Гомеса Сегаде (G о m e s

157

средств служит договор о передаче ноу-хау, приводящий в движение весь механизм обязательственно-правовой защиты имущественных интересов обоих участников правоотношения и прежде всего обладателя ноу-хау124. Последний передает по договору не право использования (поскольку такового нет), а само ноу-хау как совокупность разнородной неохраняемой информации125.

Отмеченные кризисные моменты в зарубежном патентном праве не означают существенного снижения его роли в охране и использовании новейших изобретений, а также в передаче технологии за границу. Патентное право на изобретения по-прежнему выполняет эти функции. В соответствии с этим патентно-правовая наука обеспечивает толкование и разъяснение патентного законодательства. Как патентным законам отдельных стран, так и международным патентно-правовым конвенциям посвящены тысячи книг и статей западных авторов. Например, в ФРГ за последние сто с лишним лет изданы и многократно переизданы под названием "Патентный закон", "Патентное право" или "Охрана промышленных прав" книги X. Кноблауха126, А. Зелигзона127, А. Остеррита, X. Тетцнера128 и многих других авторов.

Буржуазные правоведы редко исследуют вопросы взаимосвязи патентной системы с научно-техническим и социально-экономическим прогрессом. В общем плане эти вопросы обычно анализируют экономисты и экономические научные учреждения, в частности Мюнхенский институт экономических исследований (ФРГ)129. Из юристов такого рода исследования эпизодически

Segade J.A. El secreto industrial (know-how). Concepto у proteccion. Madrid, 1974. P. 284-327).

124 См.: К у к р у с А.Ю. Коммерческая продажа ноу-хау и инжиниринга в советской лицензионной практике// АИППИ. Международная ассоциация по охране промышленной собственности. Материалы советской национальной группы. М., 1985. С. 35; Мухамедшин И.С. Некоторые особенности договора о передаче ноу-хау // Вопросы изобретательства. 1983. № 11. С. 50; Мельников А.А. Понятие "ноу-хау" и правовая регламентация отношений по его передаче // Сов. государство и право. 1981. № 11. С. 85; Белов А. Ноу-хау во внешней торговле СССР // Внешняя торговля. 1978. № 3. С. 36.

125 См.: 3 е н и н И.А., Князев O.K. Правовые проблемы использования и передачи ноу-хау (на примере Франции и ФРГ). Теория и практика изобретательства, рационализации и патентно-лицензионной работы. М., 1986. С. 110-111.

126Knoblauch Н. Das Patentgesetz fur das Deutsche Reich vom 25. Mai 1877. Berlin, 1880.

1 Seligsohn A. Patentgesetz und Gesetze betreffend den Schutz von Gebrauchs-mustern. Berlin, 1909.

12S Osterrieth A. Patentrecht. Breslau, 1924; Tetzner H. Das materielle

Patentrecht der Bundesrepublik Deutschland. Darmstadt, 1972.

*

129 Borlin M. Die volkswirtschaftliche Problematik der Patentgesetzgebung. Zurich und St. Gallen, 1954; Patentwesen und technischer Fortschritt. Munchen, 1974.

158

предпринимали такие авторы, как В. Бернхардт130, Ф.-К. Ба! йер131 (ФРГ), Ф. Махлуп132, Э.Т. Пенроуз133 (США) и др. И хотя все они, как правило, по-прежнему называют промышленную собственность важнейшим фактором технического развития

1 04

и экономического прогресса , они не в состоянии скрыть все уменьшающихся возможностей, в частности патентного права на изобретения, в его воздействии на прогресс науки и техники, экономический и социальный прогресс135.

Как и прежде, невозможно отрицать, что введение патентной охраны изобретений было продиктовано стремлением предпринимателей (в условиях нарождающегося капитализма) установить легальные гарантии их монополии на технические новинки. В свое время Изаи говорил об охраняемом патентом изобретении как о "монополизированной технической идее"136. В наши дни другие авторы иными словами выражают ту же мысль: "Патентное право гарантирует патентовладельцу право использовать изобретение с одновременным запрещением делать это всем третьим лицам"137. Патент был и остается орудием конкурентной борьбы - даже в условиях господства монополии138. Патенты по существу являются правовой формой частнособственнического контроля над изобретательством139. Патент в период свободной конкуренции стимулировал изобретательство лишь в том отношении, что каждое крупное промышленное предприятие стремилось к техническим достижениям, превосходящим изобретение, охра-

1 40

няемое данным патентом .

130 Bernhardt W. Die Bedeutung des Patentschutzes in der Industriegesellschaft. Koln. Berlin. Bonn. Miinchen, 1974.

1 В ei er F.-K. Die Bedeutung des Patentsystems fur den technischen, wirtschaft-lichen und sozialen Fortschritt // GRUR Int. 1979. № 5. S. 227.

132 M achlup F. Die wirtschaftlichen Grundlagen des Patentrechts // GRUR Int. 1961. № 8, 9, 10.

133 Xilton Penrose E. The Economics of the international Patent system. Baltimore, 1951.

1 L a d a s S t .P. Industrial Property as a Factor in technical Development and Economic Progress // Industrial Property. 1973. № 3. P. 81.

135 В e i e г F.-K. Scientific Research, Patent Protection and Innovation // IIC. 1975. № 4. P. 367.

136 Isai . Die Funktionen der Patente im Wirtschaftskampf. 1927. S. 110.

137 Bernhard W. Op. cit. S. 25.

138 дта тема освещается в многочисленных работах. См., например.: Prahl K.PatentschutzundWettbewerb. Gottingen, 1969; К г af t A.,Kreutz P. Patent und Wettbewerb in der Bundesrepublik Deutschland. Miinchen, 1972.

139 См.: Иванов И.Д. Патентная система современного капитализма. М., 1966. С. 8.

140 См.: X е и ф е ц И.Я. Промышленные права и их хозяйственное значение в Союзе ССР и на Западе. С. 16; Kaufer E. Patente, Wettbewerb und

159

Наиболее рельефно ограниченность патентного права проявляется при попытке приспособить его для нужд стимулирования создания и использования достижений фундаментальных наук и современной сложной техники, не поддающейся формализации. Речь идет о научных открытиях и объектах новой техники и технологии, которые не могут быть расчленены на отдельные элементы и описаны по правилам формальной логики. Отказавшись от предпринимавшихся в течение более чем столетия (начиная с 1879 г.) попыток создать в связи с открытиями институт "научной собственности"141, западные исследователи стремятся приспособить правовые формы к нынешним условиям развития науки и техники. Однако в конце концов они не предлагают ничего нового, кроме распространения на другие (помимо изобретений) научно-технические результаты, в том числе и на открытия все

1 JO

того же патентно-правового режима^ .

В условиях рыночных отношений доктрина объективно не в состоянии предложить ничего, что не было бы связано с монополизацией научно-технических достижений, даже когда эти достижения (например, научные открытия) вообще невозможно монополизировать. В свое время К. Маркс высмеивал короля, феодалов и церковь Германии, споривших о том, кому "принадлежит ветер", ибо это позволило бы победителю обложить налогом все ветряные мельницы в стране143. Предложения Ф.-К. Байера, П. Катценбергера и других авторов заведомо нереализуемы, поскольку они противоречат основам рыночной экономики. "Мы все прежде всего эгоисты, - утверждает патентный поверенный из Мюнхена А. фон Фюнер. - Если научные открытия нельзя запатентовать, если они конкурентнонейтральны (Wettbewerbsneutral),

» 1 44

их охрана нам'не нужна .

Что касается сложных объектов современной техники, не поддающейся формализации, то по отношению к ним, как отмечалось, все чаще применяются не способы их патентно-правовой охраны, а средневековые способы-простого сохранения их в тайне от конкурентов с последующей продажей (если это сулит прибыль) на условиях ноу-хау.

В литературе высказываются все новые аргументы в пользу145

technischer Fortschritt. Bad Homburg, 1970. S. 218.

141 Erman. Op. cit. S. 4 ff.

142 В e i e r F.-K. Zukunftsprobleme dee Patentrechts // GRUR Int. 1975. № 5. S. 220 (Т.; К a t z с n b e r g e r P. Urheberrecht und Naturwieeenechaften // Die Natur-wissenschaften. 1975. №> 62. S. 555 ff.

143 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 23. С. 386.

144 Von F iiner A. Gemeinnutzige Forechung und Patentrecht // Mitteilungen der deutschen Patentanwalte. 1976. № 1. S. 6.

145 Kaufer Б. Op. cit. S. 218.

160

и против патентного права146. Некоторые авторы предпочитают вообще не высказывать определенного мнения, прикрываясь "футурологической формулой" невозможности исследования будущего, поскольку-де "то, что еще не существует, недоступно научному анализу"147. Видимо, эта словесная "борьба" будет продолжаться до тех пор, пока существуют сами изобретения.

Кроме изобретений в некоторых странах охраняются так называемые "малые изобретения" - полезные модели (ФРГ, Италия, Испания, Япония и др.)148. Полезной моделью признается техническое решение, относящееся к устройству (конструкции) и удовлетворяющее установленным в данной стране критериям охраноспособности, более низким по сравнению с изобретениями. Например, в Италии, ФРГ и Японии понижены требования в отношении уровня новизны (не требуется, чтобы решение было результатом "изобретательской деятельности").

Кстати, в названных странах допускается преобразование заявки на выдачу патента на изобретение в заявку на полезную модель. Патент или свидетельство на полезную модель выдается по явочной или проверочной системе и предоставляет его владельцу исключительное право, аналогичное праву из патента на изобретение. Срок действия охранного документа на полезную модель ниже, чем на изобретение, и составляет: в Италии - 4 года, в ФРГ - до 6 лет и в Японии - 10 лет со дня публикации заявки, но не свыше 15 лет со дня ее подачи149.

Важным объектом промышленной собственности является промышленный образец. Качество изделия обычно характеризуется соответствием его показателей новейшим достижениям мировой науки и техники, надежностью, долговечностью и экономичностью. Однако только этих свойств недостаточно для обеспечения высоких потребительских свойств товаров и их конкурентоспособности. Необходимо, чтобы изделия удовлетворяли запросы потребителей с точки зрения красоты и выразительности их формы, цвета, изящества отделки, эргономики (т. е. простоты и удобства пользования), а также упаковки и требований моды. Эта задача решается с помощью развития художественного конструирования (дизайна) и охраны технико-эстетических достоинств изделий в качестве промышленных образцов.

В качестве промышленного образца может охраняться особая форма изделия (объемный образец) либо рисунок на поверхнос-

146 Fox H. Monopolies and Patents. Toronto, 1947. P. 197, 198.

147 Zipse E. Erfindungs- undPatentwesenauf den Gebietenmoderner Technologies Wemheim / Bergstr., 1971. S. 131.

148 См.: Гаврилов Э.П., Ф и н к е л ь Н.К. Правовая охрана полезных моделей и промышленных образцов. М., 1974. С. 3.

Патентное право капиталистических и развивающихся стран: Конспект лекций. С. 63.

161

ти изделия (плоский образец). В некоторых странах, например в Англии, промышленным образцом признается даже цвет изделия. Введение охраны промышленных образцов явилось прямым следствием конкуренции: крупные промышленники были заинтересованы в том, чтобы форма, внешний вид выпускаемых ими новых промышленных изделий не копировались другими фирмами, не использовались против них в конкурентной борьбе. Они стремились к тому, чтобы оригинальное внешнее оформление изделий стало их "собственностью", подобно "собственности" на новые изобретения, используемые в промышленных изделиях150.

В большинстве стран существуют специальные законы об охране промышленных образцов (рисунков и моделей): в Великобритании - Закон о зарегистрированных образцах 1949 г. (с изменениями от 1956, 1958, 1961 и 1988 гг.)151, в Канаде - Закон о промышленных образцах 1952 г. в редакции 1970 г.152, в Японии - Закон об образцах № 125 от 13 апреля 1959 г. (с последующими изменениями)153. Вместе с тем следует иметь в виду, что наряду с патентно-правовым способом охраны промышленных образцов, регламентируемым данными законами, возможна их охрана по авторско-правовому способу как продуктов художественного творчества. Наиболее широко применяется патентно-правовой способ охраны (Япония, США, Великобритания). В некоторых странах промышленные образцы охраняются целиком нормами авторского права (Бельгия), а в отдельных странах - допускается двойная охрана (Франция, ФРГ). Правовой охране уделяется большое внимание в международных соглашениях, прежде всего в Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

Под промышленным образцом понимается художественное (эс-.тетическое) решение внешнего вида промышленного изделия. Изделие, которому придается соответствующий внешний вид, является объектом промышленного образца. Поэтому нельзя отождествлять промышленный образец как принцип, идею, нематериальное благо с телесным его воплощением в реальном объекте. Наряду с эстетическими свойствами важными критериями промышленного образца являются его новизна (США, Япония и др.), оригинальность внешнего вида изделия (Франция) либо сочетание того и другого (Англия, ФРГ), а также промышленная применимость.

Приоритет заявки на промышленный образец устанавливается

150 См.: Гаврилов Э.П. Правовая охрана промышленных образцов в капиталистических странах. М., 1969. С. 3.

Правовая охрана промышленных образцов в капиталистических странах. М., 1990. С. 6.

152 Закон Канады о промышленных образцах. М., 1987. С. 3. Закон Японии о промышленных образцах. М., 1984. С. 24.

162

по дате подачи ее в конкретной стране. Парижская конвенция по охране промышленной собственности предоставляет шестимесячный льготный срок для истребования приоритета на основании первой заявки, поданной в любой из стран-участниц. В случае принятия положительного решения промышленный образец регистрируется, а заявитель получает свидетельство или патент, удостоверяющий исключительное право на образец.

Обладатель исключительного права может сам использовать промышленный образец (изготавливать, применять, продавать, ввозить) и запрещать его использование (без лицензии) третьими лицами. Нарушители права на промышленный образец несут установленную законом ответственность. При этом в странах с патентно-правовой моделью охраны нарушением признается любое (даже случайное) сходство внешнего вида изделий с зарегистрированным промышленным образцом, а в странах с авторско-пра-вовой моделью - только прямое копирование.

Все увеличивающееся значение в развитых странах приобретает правовая охрана различных видов обозначений товаров: товарных знаков (знаков обслуживания), фирменных наименований и так называемых географических указаний (наименований мест происхождения товаров и указаний их происхождения). Например, к 1983 г. было зарегистрировано товарных знаков: во Франции - 335 728, США - 583 452 и Японии - 883 341154. Для сравнения: к тому же году зарегистрировано товарных знаков в нашей стране - 41 313, Венгрии - 10 440 и Болгарии - 7 634155.

Законы коммерции и охрана прав фирм и отдельных лиц на монопольное владение определенными видами товара давно выработали свои требования к товарам, поступающим на рынок. Одно из них гласит: товар должен быть маркирован определенным знаком или символом. Немаркированные товары обычно ценятся дешевле, а иногда вообще не допускаются к продаже. Маркировка товарным знаком преследует две главные цели: гарантировать хорошее качество товара и убедить покупателя приобретать именно данный товар156. Вместе с тем любой товарный знак прежде всего предназначен для идентификации изделий. Какую бы форму ни принимали товарные знаки, их общая функция заключается в том, чтобы позволить отличить конкретную компанию, услугу или изделие от конкурирующих компаний, услуг или изделий157. Таким образом, основными функциями товарного

154 Propriete industrielle. 1984. № 9.

См.: Т а т т а и Л. Проблемы унификации законодательства стран -членов СЭВ в области обозначений товаров: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. М., 1988. С. 1.

См.: Соболева Т.А., Суперанская А.В. Товарные знаки. М., 1986. С. 3.

См.: Веркман Каспер Дж. Товарные знаки. Создание, психоло-

163

знака являются различительная, гарантийная и рекламная.

В наиболее общем виде товарным знаком (знаком обслуживания) признается зарегистрированное в соответствии с национальным законодательством обозначение, служащее для отличия товаров (услуг) одного производителя от товаров (услуг) другого производителя. Товарный знак должен обладать новизной, и различительной способностью. Товарный знак обладает новизной, если отсутствует идентичное или сходное обозначение, используемое в обороте для таких же или подобных изделий. Под различительной способностью понимается свойство знака быть легко распознаваемым в массе других товарных обозначений.

Различают словесные (Kodak, Ford, Chanel etc.), изобразительные, комбинированные, объемные и иные (световые, музыкальные и т. п.) товарные знаки158. В отличие от товарных знаков, применяемых прежде всего для маркировки изделий, знаки обслуживания используются преимущественно в сфере оказания разнообразных услуг и деятельности торговых, транспортных, страховых, банковских и туристических фирм.

Товарные знаки охраняются в большинстве стран специальными законами: в США - федеральным законом 1946 г. с последующими изменениями159 и законами отдельных штатов; во Франции - законом № 64-1360 от 31 декабря 1964 г. "О фабричных и торговых знаках и знаках обслуживания" с последующими изменениями160; в Англии - законом о товарных знаках 1938 г.161, в ФРГ - законом 1936 г. в редакции 1979 г.; в Японии - законом о товарных знаках № 127 от 13 апреля 1959 г. в редакции закона № 89 1978 г.162

Важное внешнеторговое значение товарных знаков обусловливает большое внимание к сравнительно-правовому исследованию данных объектов промышленной собственности в Испании, ФРГ, Италии, Франции, странах Бенилюкса и в ЕЭС163. Одновременно важное значение придается международно-правовой охране товарных знаков и знаков обслуживания. Помимо Парижской конвенции по охране промышленной собственности вопросы правовой охраны и использования товарных знаков регулируются

гия, восприятие. М., 1986. С. 34.

158 См.: Т ы ц к а я Г.И., М а м и о ф а Н.Э., Мотылева В.Я. Правовая охрана товарных знаков, фирменных наименований, указаний и наименований места происхождения товаров в капиталистических и развивающихся странах. М., 1985. С. 11.

159 Закон США о товарных знаках. М., 1982. С. 3. *°" Закон Франции о товарных знаках. М., 1984. С. 3.

Закон Великобритании о товарных знаках. М., 1979. С. 11.

Закон Японии о товарных знаках. М., 1982. С. 3.

163 Fernandez-Novoa С. Fundamentos de Derecho de Marcas. Madrid, 1984. P. 69.

164

Мадридским соглашением о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г.164 и Ниццским соглашением о международной классификации изделий и услуг для регистрации знаков от 15 июля 1957 г.165

Исключительное право на товарный знак возникает в результате регистрации его в государственном ведомстве или применения в имущественном обороте. В зависимости от порядка возникновения права на товарный знак различают страны действия "принципа регистрации" и "принципа первого использования". В некоторых странах допускается применение обоих принципов, причем в одних случаях достаточен факт применения или регистрации знака, а в других необходимо и применение, и регистрация знака166.

По аналогии с правом на изобретение и промышленный образец исключительное право на товарный знак выражается в предоставлении только владельцу знака права его неограниченного хозяйственного использования, исключая из числа пользователей всех третьих лиц. По законодательству западных стран обладатель исключительного права может: маркировать товарным знаком свой товар, т. е. проставлять его на изделиях или на упаковке; вводить маркированные изделия в оборот; пользоваться знаком в рекламных целях; уступать права на знак либо передавать право пользования знаком (по лицензиям) третьим лицам167.

Срок действия исключительного права на товарный знак обычно составляет 10-20 лет с даты регистрации либо подачи заявки с возможностью последующего продления регистрации. В некоторых странах срок охраны составляет менее 10 лет, например в Великобритании - 7 лет.

В настоящее время нередки случаи нарушения прав на товарные знаки, особенно на так называемые общеизвестные и мировые. Случаи "пиратства", незаконного копирования широко применяются в отношении не только изобретений и промышленных образцов, но и охраняемых товарных знаков. "Все, что мир сделает, Азия подделает". Эти слова, помещенные на плакате бангкокс-кого адвоката Бунма Тетаванита, занимающегося зашитой прав ТНК в Юго-Восточной Азии, можно с полным основанием отнести к положению дел с товарными знаками и другими объектами промышленной собственности и в других частях мира. В Бангкоке, Джакарте, Сингапуре, Куала-Лумпуре расторопные парни вежливо препровождают покупателей в специальные "аллеи" на

164 Международные соглашения по охране промышленной собственности.

С. 74.

165 Там же. С. 127.

См.: С в я д о с ц Ю.И. Правовая охрана товарных знаков в капиталистических странах. М., 1969. С. 65.

167 Там же. С. 108.

165

задворках, где по ценам, в десятки раз меньшим, продают текстиль, видеозаписи, радиотехнику, часы, духи, лекарства, компьютеры и компоненты к ним, а также запчасти к автомобилям и даже вертолетам, если пожелаете, с наклеенными, пришитыми, напечатанными и выбитыми названиями фирм - от часовой "Ролекс" до "ИБМ", выпускающей электронику. Специалисты считают, что всего такого рода товаров производится в мире ежегодно на 60 млрд долл.168

Исходя из этого законодательство подробно регламентирует порядок разрешения не только споров об отказе в регистрации товарных знаков и их действительности, но и споров о нарушении прав на знаки. Контрафакция и обманная имитация преследуются не только в исковом, но и в уголовном порядке.

Из других обозначений (кроме товарных знаков) широко применяются и охраняются фирменные наименования, т. е. определенные названия или "имена" фирм: предприятий, банков, страховых компаний. В качестве фирменного наименования нередко используется собственное имя коммерсанта или владельца предприятия: "Сименс", "Крайслер", "Нобель" либо вымышленное название, отражающее профиль деятельности фирмы: "Дженерал Моторс", "Ксерокс", "Адидас". Фирменное наименование по мере его употребления приобретает определенную деловую репутацию, усиливающую позиции фирмы в конкурентной борьбе, и в силу этого само по себе становится экономической ценностью. Вследствие этого право на фирменное наименование является объектом промышленной собственности.

В качестве фирменного наименования может использоваться любое обозначение, кроме тех, что прямо не допускаются (слова "международный", "имперский" и т. п.). В фирменное наименование обычно вставляются слова или буквенные сочетания, свидетельствующие о принадлежности фирмы к определенной категории предприятий или юридических лиц, типа: "Леджаби С.А.", что означает "Анонимное (т. е. акционерное) общество Леджаби" (Франция), "А.Р. m ith Manufacturing Company", обозначающее предпринимательскую корпорацию (т. е. опять-таки американскую разновидность акционерного общества) "Мануфактурная компания А.П. Смит" (США), "Carl Heymanns Vellag KG", т. е. "Коммандитное товарищество Издательство Карл Хейманн" (ФРГ). По законодательству стран континентальной Европы индивидуальный предприниматель должен использовать в фирменном наименовании свое имя в обязательном порядке.

Право на фирменное наименование обычно возникает в момент регистрации фирмы в национальном (или местном) реестре страны происхождения. В некоторых странах для возникновения

168 Скворцов В. И Роллс-ройсы бывают поддельными // Правда. 1966. 19 лив.

166

указанного права достаточно одного факта использования наименования с фамилией владельца фирмы.

Парижская конвенция по охране промышленной собственности существенно упрощает и облегчает взаимную охрану фирменных наименований в странах-участницах. В соответствии со ст. 8 конвенции "фирменное наименование охраняется во всех странах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака". Однако в связи с тем, что в некоторых странах действует принцип обязательной регистрации фирменных наименований, вопрос о порядке и условиях их охраны в конкретных странах требует индивидуального рассмотрения и толкования169.

Содержание 'права на фирменное наименование заключается в возможности его владельца беспрепятственно использовать его на территории соответствующей страны или определенного ее региона (в зависимости от масштабов регистрации или использования), а также за границей. Поскольку фирменное наименование как нематериальное благо неотчуждаемо от предприятия, его нельзя продать, подарить или выдать на него лицензию. Поэтому право на фирменное наименование обычно переходит к другому владельцу только одновременно с передачей самого предприятия (за отдельную плату)170.

Право на фирменное наименование нарушается употреблением идентичного или сходного обозначения другими предпринимателями на своих вывесках, в деловых бумагах, а также путем регистрации аналогичного фирменному обозначению товарного знака. Подобные действия преследуются в исковом или даже уголовно-правовом порядке. В частности, по иску владельца наименования суд может запретить его неправомерное использование и обязать нарушителя возместить убытки171.

Качество, а следовательно, и конкурентоспособность некоторых товаров в немалой мере зависят от того, где, кем, в каких природных (климатических, почвенных и т. п.) условиях они изготовлены. Изготовители таких товаров заинтересованы в указании на товарах и их упаковке наименований мест происхождения или указаний происхождения подобных товаров и их правовой охране от конкурентов. В широком плане в данную группу объектов промышленной собственности входят и обозначения, свидетельствующие о том, из какого материала или каким способом сделан товар: "Pure wool" ("чистая шерсть") или "Hand-worked" ("ручная работа"). Однако основное место в рассматриваемой группе объектов занимают так называемые "географические указания", т. е.

169 См.: Боденхаузен Г. Указ. соч. С. 152-154.

170 См.: Тыцкая Г.И., Мамиофа И.Э., Мотылева В.Я. Указ, соч. С. 57.

171 Там же. С. 57-58.

167

обозначения, смысл которых определяется названием какой-либо страны, области, района, чьи природные и (или) человеческие факторы целиком или преимущественно обусловливают особые качества товаров.

Формы фиксации географических указаний могут быть самыми разными: это и надписи вроде "Made in USA" ("сделано в США"), и нанесение символического рисунка или силуэта Эйфе-левой башни (что сразу же вызывает ассоциацию с Парижем и Францией как родиной товаров), и прямое указание на товаре, ярлыке, этикетке рода изделия и места его происхождения: "Espadas de Toledo" ("Толедские клинки"), "Dortmunder Bier" ("дортмундс-кое пиво"), "Aceros de Solingen" ("золингеновекая сталь"), "брюссельские кружева" и т. п.

Постоянное повышение спроса на подобные товары приводит к налаживанию их производства вне мест их первоначального происхождения (однако с сохранением исходных географических наименований): "швейцарский сыр", "итальянский салат", "гавайская рубашка", "панама", "коньяк", "шампанское", "чеддер" и т. п. Это, естественно, невыгодно производителям подлинных, оригинальных товаров, имеющим все основания для проставления перечисленных географических указаний.

Конечно, сейчас уже никому не приходит в голову требовать по суду проставления на каждой панамской шляпе указания ее первоначального происхождения из Панамы или указания г. Вены на каждой "венской колбаске", если они изготовлены, скажем, в Англии или Японии. Вместе с тем во многих случаях суды обязывают производителей товаров (особенно таких, на которых нетрудно проставить наименование места или указание их происхождения) маркировать эти товары указанием, не оставляющим у потребителей сомнений относительно их происхождения. В частности, суды ряда стран по искам заинтересованных лиц обязали некоторых иностранных производителей баварского пива, испанского хереса и французского шампанского указать названия стран их действительного производства: "Баварское пиво. Изготовлено в Австрии", "Австралийское Шерри" (вместо "херес"), "Испанское шампанское" (вместо "шампанское")172.

В большинстве стран наименования мест и указания происхождения товаров охраняются не специальными законами, а положениями гражданских, торговых кодексов, кодексов промышленной собственности или актами о пресечении недобросовестной конкуренции либо отдельными нормами законодательства о товарных знаках. Например, в ФРГ - это ст. 3 Закона о недобросовестной конкуренции 1909 г. и ст. 26, 28 Закона о товарных знаках.

Важную роль в регулировании отношений, связанных с геог-

* * Fernandez N 6 v о а С. La proteccion internacional de las denominaciones geograficas de los productos. Madrid, 1970. P. 34, 35, 49.

168

рафическими указаниями, играют Парижская конвенция по охране промышленной собственности, Мадридское соглашение о санкциях за ложные или вводящие в заблуждение указания о происхождении товаров 1891 г.173 и Лиссабонское соглашение о защите наименований места происхождения изделий и их международной регистрации 1958 г.174

В соответствии как с национальным законодательством и прецедентами (в странах общего права), так и международными соглашениями указания происхождения товаров являются более широкими обозначениями, нежели наименования мест их происхождения. Указание происхождения товаров - это название географического места их изготовления либо добычи в общем плане (страна, район, местность, историческая область), призванное служить ориентиром для оценки их качества, гарантией высокого уровня потребительских свойств. Такие указания либо вообще не несут информации об особых качествах товаров, определяемых спецификой места их производства, либо сообщают ее в незначительной мере: "австралийская шерсть", "датское масло", "бразильский кофе" и т. п.175.

Напротив, наименование места происхождения товара - это географическое название района или местности, вошедшее в хозяйственный оборот именно в качестве обозначения производимой там промышленной или сельскохозяйственной продукции особого качества, ее изготовления или добычи: "шеффильд" - для стали, "виши" - для минеральной воды, "севрский фарфор" - для посуды или керамических изделий. Для признания охраноспособными подобных наименований необходимо, чтобы они: указывали на место, своеобразные природные или этнографические факторы которого обусловливают исключительно или преимущественно особые качества изготавливаемых или добываемых в нем товаров; в силу длительности применения прочно вошли в хозяйственный оборот как определители качеств или свойств товаров, когда потребители связывают представление о них именно с местом их происхождения.

В соответствии со ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности к числу указанных факторов относятся, в частности, климат, почва, растительность данной местности, оказывающие существенное влияние на свойства изделий пищевой промышленности (сыры, окорока, вино, табачные и иные изделия), а также особые приемы (секреты производства) и трудовые навыки, передаваемые из поколения в поколение в местах

173 Международные соглашения по охране промышленной собственности. С. 111.

174 Там же. С. 117.

*75 Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 2. С. 254-255.

169

традиционного промысла. Согласно ст. 10 Парижской конвенции, в случае прямого или косвенного использования ложных указаний происхождения товаров применяются санкции, предусматриваемые ст. 9 конвенции. Прежде всего на продукт, незаконно снабженный фирменным наименованием, налагается арест при ввозе в те страны Парижского союза, в которых наименование имеет право на законную охрану.

Мадридское соглашение о санкциях за ложные или вводящие в заблуждение указания происхождения товаров (на 1 января 1982 г. в нем участвовало 32 страны, в том числе Франция, ФРГ Испания, Япония и др.) конкретизирует виды санкций и порядок их применения, отдавая на усмотрение национальных судов решение вопросов о том, какие указания или наименования должны рассматриваться в данных странах как родовые названия товаров и применяться свободно. Что касается Лиссабонского соглашения 1958 г., то оно объединяет всего 16 стран и регламентирует особенности охраны наименований мест происхождения товаров.