2.2.3.1. Неправомерный доступ (ст. 272)

Учитывая важность определения смыслового значения термина "доступ", в общем, нехарактерного для традицион-

ных уголовно-правовых описаний способа действия, мы проанализировали с этой точки зрения текущее законодательство.

Анализ показал, что в новом УК этот термин используется дважды в контекстах "ограничение доступа на рынок" (ст. 178 "Монополистические действия и ограничения конкуренции") и "неправомерный доступ к" компьютерной информации (ст. 272 УК). Лишь в Законе "О государственной тайне" дано представление законодателя о смысле данного понятия: характеризуя доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, законодатель пояснил, что это санкционированное полномочным должностным лицом ознакомление конкретного лица со сведениями, составляющими государственную тайну.

Рассмотрим позиции комментаторов нового УК с учетом данного уточнения.

Под доступом к компьютерной информации, по мнению автора одного из комментариев, подразумевается всякая форма проникновения к ней с использованием средств (вещественных и интеллектуальных) электронно-вычислительной техники, позволяющая манипулировать информацией.

Под неправомерным доступом к охраняемой законом компьютерной информации, полагает другой комментатор, следует понимать самовольное получение информации без разрешения собственника или владельца. В связи с тем, что речь идет об охраняемой законом информации, неправомерность доступа к ней потребителя характеризуется еще и нарушением установленного порядка доступа к этой информации. Если нарушен установленный порядок доступа к охраняемой законом информации, согласие ее собственника или владельца не исключает неправомерности доступа к ней.

Неправомерный доступ, — указывает следующий комментарий, — это не санкционированное владельцем информации ознакомление с данными, содержащимися на машинных носителях или в ЭВМ, лица, не имеющего соответствующего допуска.

Как видно из приведенных цитат, наиболее близок к точному пониманию смысла "доступа" автор последнего комментария.

Применив понятия "доступ к компьютерной информации" (ст. 272 УК РФ) и "доступ к ЭВМ" (ст. 274 УК РФ), законодатель, вероятно, пытался разграничить ситуации, когда правонарушитель

а) осуществляет неправомерное ознакомление с информацией, находящейся на машинных носителях,

б) физически контактирует с конкретной ЭВМ или машинным носителем информации и осуществляет действия, нарушающие правила их эксплуатации.

Представляется, что под неправомерным доступом к компьютерной информации следует понимать не санкционированное собственником информации ознакомление лица с данными, содержащимися на машинных носителях или в ЭВМ.

Доступом к ЭВМ является санкционированное и упорядоченное собственником информационной системы взаимодействие лица с устройствами ЭВМ.

Таким образом, появляется возможность оценки содеянного как совершения совокупности преступлений, поскольку собственник или владелец информационных ресурсов, обязан обеспечить режим защиты информации, в том числе и путем установления правил эксплуатации ЭВМ, препятствующих несанкционированному ознакомлению посторонних лиц с принадлежащими ему ресурсами и защиту этих ресурсов от неправомерных действий.

Фактически лица, совершая указанные выше деяния, всегда (правомерно или неправомерно) получают возможность оперировать ресурсами чужого компьютера, нарушая правила их эксплуатации, установленные собственником или владельцем информационного ресурса.

Возможно возникновение совокупности преступлений и в случае незаконного использования объектов авторского права лицами, осуществлявшими копирование информации в виде программ для ЭВМ.

Другие возможные варианты совокупности—проникновение в ЭВМ с целью совершения хищения денежных

средств, выявления идентифицирующей информации о физических (например, ПИН — коды кредитных карточек) и юридических (например, коды модемного управления расчетным счетом) лицах для последующего завладения их имуществом, а также с целью шпионажа, диверсии и др.

Совершение указанных преступлений лицом, имеющим "доступ к ЭВМ", рассматривается законодателем как обстоятельство, отягчающее наказание, поскольку ст. 63 УК РФ признает таковым совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора.