ТЕМА Х ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ

1. Порядок определения условий договоров:

2. Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок поставки.

3. Определение качества товаров.

4. Условия о цене и форме расчетов.

Важнейший вопрос коммерческой работы -выработка условий основных торговых договоров: оптовой купли-продажи и поставки. В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях договоров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого уровня сложности. Требуются не комментарии, к закону, а методики, определяющие основания и порядок выработки содержания договоров. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей,, условий деятельности, и интересов сторон должны строиться основные пункты договора.

Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, владение техникой договорной работы, умением проектирования договоров, что гораздо сложнее, чем традиционное толкование норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственных отно-

Тема X. Выработка условий торговых договоров 147

шений направления. Научные труды по технике договорной работы, методики формирования условий договоров появились уже лет 25-30 назад. Здесь можно назвать книги С.А.Хохлова, Д.Н.Сафиуллина, И.Е.За-мойского и других авторов.

Для ведения договорной работы следует прежде всего определить соотношение нормативных актов и усмотрения сторон в определении содержания договоров.

В любом договоре в конечном счете можно выделить два вида условий: подразумеваемые и вырабатываемые сторонами. Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных нормативных актов, а также из судебной практики и обычаев делового оборота. Подразумеваемые условия обычно не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательными всегда являются относящиеся к данному виду договоров императивные положения закона и иных нормативных актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали свою формулировку соответствующего условия. Сторонам приходится учитывать также обычаи делового оборота и судебную практику, касающуюся определения отдельных условий обязательств.

Однако более важна вторая группа условий – те, которые вырабатываются самими сторонами. Закон оказывает влияние на их создание, но это влияние уже иного рода. Можно назвать следующие способы воздействия закона на усмотрение 'договорных контрагентов при выработке таких условий.

Во-первых, закон содержит общедозволительные положения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные в нормативных актах; раз-

148

Коммерческое право России

решают включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права, определяют иные правовые возможности контрагентов. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст. 421, ст. 329, 330 ГК РФ. Такие положения значимее дис-позитивных. Методом гражданского и соответственно коммерческого права является прежде всего дозволи-телъностъ.

Во-вторых, закон может предписывать сторонам выработать определенные условия, не касаясь их содержания. Это может выглядеть как требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий. Имеется немало указаний нормативных актов о необходимости решения соответствующих вопросов в договоре. Подобные нормы уполномочивают субъектов на самостоятельную выработку содержания договорных пунктов. Такие нормы можно назвать управомочиваю-щими.

Закон нередко (и это специфика гражданского права) предусматривает договорные условия в диспозитивном виде. Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, однако если они этого не сделали, то будет действовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.

Наконец, многие правовые нормы рассчитаны на конкретизацию их содержания. В законе даются предельно общие правила, которые с неизбежностью должны развертываться, «подгоняться» сторонами под конкретные условия их деятельности.

Имеются и другие способы воздействия правовых норм на определение субъектами содержания заключаемых договоров.

Нельзя обойти такой вопрос, как соотношение стандартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров. Порой высказываются ут-

Тема X. Выработка условий торговых договоров 149

верждения, что на Западе работают в основном по стандартизированным проформам договоров, существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и торговыми ассоциациями.

Конечно, когда купля-продажа или поставка осуществляются в типовом режиме, например при биржевых торгах или при регулярной продаже предприятием своей продукции, то приходится использовать стандартизированные тексты. Применение шаблонных текстов договоров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара и в отношениях сторон нет существенных особенностей.

Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе используют договорные проформы, которые разработаны для реализации определенных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары.

Если составлять договор, руководствуясь текстом закона, комментариями либо взять за основу общий образец, то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное: согласованность содержания договора с конкретными условиями деятельности и возможностями исполнителей, интересами участников договора.

Поэтому необходимо использовать другой способ работы. Каждое включаемое в договор условие должно вырабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы учитывать возможности и интересы субъектов, обеспечивать достижение необходимого им результата, В этом основной смысл техники договорной работы.

Для торговых договоров, как и для любых других, существенным является условие о предмете. В российском законодательстве содержание предмета купли-продажи впервые предусмотрено в ст. 455 ГК РФ. Условие

150

Коммерческое право России

о предмете считается согласованным, если из него можно определить наименование и количество товара. Итак, предмет выражается через наименование товара и через его количество.

На практике приходится сталкиваться с затруднениями, когда указанное в договоре наименование нечетко или неполно обозначает предмет сделки. Так, стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, например «нефтепродукты», «кондитерские изделия». Это серьезный дефект договора, поскольку такого наименования явно недостаточно для исполнения обязательства. В подобных случаях возникает необходимость дополнительно учитывать сведения об ассортименте или о качестве товара. Они позволяют уточнить, конкретизировать предмет.

В отношении количества судебная практика многие годы требовала конкретного указания в договорах числа единиц, метров или массы товара. Однако постепенно стало признаваться допустимым установление количества путем указания общей стоимости товара. Под влиянием зарубежной практики стало допускаться установление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара. Например, стороны указывают, что продавец обязуется передать количество сахара, которое удастся закупить на полученные от покупателя деньги по цене, которая сложится на момент закупки. Возможность подобного косвенного определения количества закреплена в ст. 465 ГК РФ, а для внешнеторговых сделок – в п. 14 Венской конвенции 1980 г.

В торговых отношениях все чаще встречается примерное определение количества товара путем указания минимального и максимального пределов. Разновидностью установления верхнего и нижнего пределов являются предусматриваемые допустимые отклонения. Они ус-

Тема X. Выработка условий торговых договоров 151

танавливаются при массовых поставках товаров и предполагают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого..процента. Согласно обычаям международной тррговли, если количество товара указано со словами «около» или «приблизительно», то допустимая разница при поставке может составлять плюс-минус 10%.

Вместе с тем нельзя определять один, только высший или только низший., предел либо указывать количество со словами «до» или «не более такого-то размера». Такие слова могут быть истолкованы как любое количество не свыше или не ниже указанного в договоре.

Количество продаваемого товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Когда в договоре определены партии, то они также рассматриваются как предмет, но уже для соответствующего периода. Понятие партии товара как количества, подлежащего поставке в частный срок, появилось в российском законодательстве лишь в последние годы. Раньше такого термина вообще не существовало, что создавало известные затруднения.

Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, однако могут определяться в несовпадающих количествах. Необходимость различного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов производства в течение года.

При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, приходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем поставок на месяц или на квартал. При этом предусматривается, что отгрузка производится в соответствии с заказами получателей: суточными, пятидневныт

152

Коммерческое право России

ми или иными. Общее количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца. Такой порядок позволяет планировать необходимый минимум производства и продаж и вместе с тем оперативно изменять количество с учетом колебаний спроса. Так определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и иных подобных товаров.

Непосредственно с предметом связан такой показатель, как ассортимент (или, что одно и то же, – номенклатура) товаров. Принято различать групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях вид товара: обувь мужская, автомобили легковые. Под, развернутым ассортиментом понимаются конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара. Изделие может переводиться в самостоятельную ассортиментную позицию в результате указания сторонами в договоре любого признака, выделяющего товар из товаров данного вида. Это может быть требование к цвету, рисунку, порядку упаковки, расфасовке и т. п. При большом числе ассортиментных позиций они указываются в спецификации, оформляемой как часть договора.

Если изделие выделено в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче ему именно такого товара. Статья 512 ГК РФ предусматривает, что в поставочных отношениях замена изделий одного ассортимента другими допускается с предварительного письменного согласия покупателя, даваемого до отгрузки заменяющего товара. При несоблюдении этого правила поставщик несет ответственность за неисполнение обязательства, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.

Для договора купли-продажи ст. 468 ГК РФ иначе решает вопросы изменения ассортимента. Согласно этой

Тема X. Выработка условий торговых договоров 153

норме покупатель вправе отказаться от принятия доставленных продавцом товаров незаказанного ассортимента и потребовать их замены. Однако если покупатель в разумный срок не сообщит об отказе от товаров ненадлежащего ассортимента, то он не может требовать их замены, и договор признается выполненным. Такой порядок сопряжен с большим риском, поэтому следует по аналогии предусматривать в договорах процедуру изменения ассортимента, установленную для отношений по поставкам.

При колебаниях спроса и сложности установления ассортимента на длительные сроки возможно определение ассортимента лишь на ближайшие периоды: квартал или полугодие. В таких случаях, в особенности при заключении договоров на ряд лет, в них следует определять порядок согласования ассортимента на каждый отдельный период. Важно конкретно указывать, кто и в какие сроки высылает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок могут заявляться разногласия и как они урегулируются. Когда договор определяет ассортимент на год или на ряд лет, то в нем может предусматриваться противоположное требование, а именно право покупателя уточнять согласованный ассортимент, например внося предложение об этом за 15 дней до начала каждого квартала.

В торговых договорах могут и должны предусматриваться обязанности продавцов по расширению ассортимента, освоению выпуска новых видов товаров, более привлекательных по своим свойствам. Договор – единственное правовое средство решения задачи удовлетворения ассортиментных запросов потребителей. Ведущая роль договора в удовлетворении ассортиментных запросов общества пока.слабо осознана нашими управленцами и правовой наукой. В законодательных актах, трудах

154

Коммерческое право России

по менеджменту и праву не найти рекомендаций об использовании возможностей договора для расширения и обновления ассортимента.

В обстановке монополизма изготовителей и приниженной роли договора в стране весь советский период происходило свертывание, оскудение ассортимента товаров. В этом легко убедиться, если сравнить изобилие импорта по любому виду товаров с тем, что имеется у нас собственного. В 80-е годы во всей стране ассортимент хлебопродуктов оказался сведен к двум наименованиям: хлеб белый и черный. Подобное происходило из года в год и по другим видам изделий.

В настоящее время процесс расширения ассортимента российских товаров идет крайне медленно. Сохраняется дефицит, нехватка многих видов изделий, хотя, по данным статистики, производственные мощности загружены лишь на одну четверть. Причина здесь – в правовой и организационной неподготовленности всей массы предпринимателей, в неумении использовать договор для обновления и улучшения ассортимента.

Движущей силой должны стать требования оптовых и розничных торговых организаций к производителям при заключении договоров. Промышленность сама в условиях монополизма и слабой конкуренции улучшать ассортимент не начнет. Это подтверждает зарубежная и отечественная практика. Лишь когда в миллионах договоров начнут предусматриваться условия о последовательном расширении и обновлении ассортимента, только тогда дело изменится к лучшему.

Следует учитывать, что включение в договор условий об изменении ассортимента нередко требует от производителей финансовых затрат на закупку оборудования и материалов, освоение новых технологий. Для того чтобы быть уверенным в возмещении ему таких затрат, постав-

Тема X. Выработка условий торговых договоров 155

щик должен добиваться точного определения в договоре того, какие конкретно новые изделия, в каких количествах и начиная с какого периода должны будут поставляться покупателю.

С предметом договора тесно связано условие о сроках. Следует прежде всего различать срок действия договора и срок передачи или отгрузки товара. По сроку действия различают краткосрочные, годовые (их считают среднесрочными) и долгосрочные договоры.

В отношении сроков передачи товара законодательство о купле-продаже не требует их указания в договоре. Если сторонами указан только срок действия договора, то передача товара должна быть произведена в пределах этого срока.

Срок передачи или отгрузки, которая приравнивается к передаче, может определяться конкретной датой или указанием периода, в котором должен быть отгружен товар. При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком поставки в договоре устанавливаются частные с р о к и, т. е. периоды для поставки отдельными частями, по терминологии ГК РФ – партиями. Если договор предусматривает поставку отдельными партиями, но периоды поставки не определены, то согласно ст. 508 ГК РФ товары должны поставляться равными партиями помесячно.

Установление частных сроков актуально для любых видов торговых договоров: поставки, оптовой купли-продажи, закупок для государственных нужд, договоров контрактации сельскохозяйственной продукции. ГК РФ урегулировал эти вопросы только для отношений по поставкам. Поэтому при заключении других торговых договоров следует пользоваться моделью, предусмотренной для поставок.

156

Коммерческое право России

Установление частных сроков оказывает серьезное упорядочивающее воздействие на производственную и торговую деятельность. Так, Положения о поставках продукции и товаров в 70-х годах предусмотрели обязанность равномерной поставки товаров по месяцам. Введение такого правила повысило ритмичность работы буквально всех предприятий, подняло полноту загрузки производственных мощностей, заставило четче трудиться коллективы тысяч предприятий. Потом это правило было отменено под воздействием директоров заводов, и, опять начались перебои в обеспечении народного хозяйства и населения.

При выработке условий о сроках следует учитывать такие моменты, как длительность цикла производства изделий, продолжительность транспортировки, наличие у продавца и покупателя складских площадей для хранения готового товара. Для этого в договорах указываются соответствующие по продолжительности частные сроки (7-дневные, 10-дневные и иные), причем такая периодичность должна быть обоснованной в экономическом и других отношениях, базироваться на тщательных расчетах.

Условие о частных сроках требует его увязки с ассортиментом и количеством. Изготовление изделий в широком ассортименте связано с частыми переналадками оборудования. Остановки для переналадок уменьшают выход готовой продукции. Поэтому для совмещения ассортиментных интересов потребителей с задачей увеличения объемов производства используются сложные конструкции условий о сроках. Так, применяются двойные сроки: по общим объемам поставки и по развернутому ассортименту – более продолжительные.

Для этого в договорах предусматривается, например, что поставщик обязан отгружать товар в 5-дневные сро-

Тема X. Выработка условий торговых договоров 157

ки в количествах, составляющих 1/6 стоимости месячной партии товара. Одновременно устанавливается, что в пределах месячного срока поставщик обязан поставить товар всего согласованного ассортимента. Подобный порядок позволяет производителю значительно сократить потери от остановок технологического оборудования.

На определение сроков влияет и продолжительность транспортировки. По закону обязательство считается исполненным своевременно, если товар сдан перевозчику для доставки покупателю в последний день срока. Однако требуется еще время на перевозку. Поэтому если покупатель предусмотрел поставку товаров в январе, то поставщик может отгрузить товар 31 января, и его действия будут правомерными, хотя товар поступит к получателю через полмесяца или через месяц.

Для обеспечения заблаговременного поступления товара стороны нередко предусматривают дискретные сроки, например месячные, но с обязанностью отгрузки товара до 10-го или 15-го числа каждого месяца. Такой режим не ухудшает положения поставщика. Он располагает тем же месячным объемом времени для изготовления и отправки каждой партии, изменяется лишь порядок исчисления месяца. Зато покупатель приобретает возможность в пределах этого же месяца получить товар и использовать его в хозяйственных целях.

Досрочная отгрузка товара согласно ст. 457 и 508 ГК РФ допускается лишь с согласия покупателя. Поставщики стремятся включать в договоры условие о праве досрочной отгрузки, поскольку это расширяет возможности для маневрирования с товарами. Покупателям целесообразно ограничивать возможности досрочной отгрузки определенными объемами, например полумесячными или до полной загрузки транспортного средства. В обмен на право досрочной отгрузки покупателю еле-

158

Коммерческое право России

дует добиваться ответных льгот для себя в определении других условий договора. Определение условий договора зачастую является результатом выторговывания взаимных льгот и преимуществ.

В договорах применяются и иные конструкции условий о сроках. Предпосылками их выработки служат не нормы закона, поскольку закон не регулирует всего многообразия возможных решений. Субъекты сами осуществляют юридико-конструктивную работу., основываясь на анализе условий деятельности, своих возможностей и интересов.

В качестве самостоятельного условия, определяющего частоту передачи товара, помимо сроков могут устанавливаться графики отгрузки или передачи товара. Графики представляют собой календарное расписание с указанием дней отгрузки. Они могут устанавливаться как часовые и даже минутные, в частности при завозе продуктов в школьные столовые, полуфабрикатов в магазины, товаров по торговым точкам.

Установление графиков резко упорядочивает процесс доставки товаров, дает значительную экономию средств как для каждой отдельной организации, так и для общества в целом. Однако их выполнение требует высокой дисциплины и согласованности действий исполнителей. Широкое овладение навыками выработки в договорах и соблюдения графиков – это общехозяйственная, национальная проблема.

Сроки поставки и графики отгрузки – это разные условия договора. Так, частные сроки могут быть соблюдены, а все графики сорваны. Поэтому за нарушение графиков должна предусматриваться отдельная ответственность. Доказать размеры убытков от таких нарушений весьма сложно. Поэтому более пригодно установление в договоре штрафов, причем достаточно высоких, за несоблюдение графиков.

Тема X. Выработка условий торговых договоров 159

Важно определять в договоре порядок действий в случаях нарушения продавцом сроков передачи товара. Закон урегулировал эти вопросы лишь в отношении договоров поставки. Согласно ст. 511 ГК РФ количество товара, недопоставленное в одном частном периоде, подлежит восполнению в следующем периоде в пределах срока действия договора. Восполнение должно производиться в согласованном ассортименте, а если он не определен, то в том ассортименте, который не был поставлен в срок.

Следует по аналогии определять эти условия в других видах торговых договоров, когда ими предусматриваются регулярные отгрузки. Было бы вполне оправданно предусмотреть общую обязанность восполнения количества непереданного товара для всех видов торговых договоров в акте типа Торгового кодекса.

Покупатель вправе отказаться от товара, поставка которого просрочена. Статья 511 ГК РФ устанавливает, что об отказе он обязан известить поставщика. Товар, который отгружен до получения поставщиком отказа, должен быть принят и оплачен покупателем. Во избежание затруднений с использованием несвоевременно отгружаемого товара важно контролировать выполнение договоров и,оперативно, заявлять отказ от товара, поставка которого просрочена и в котором отпала потребность. Это актуальные вопросы, особенно в отношении сезонных и иных товаров, спрос на которые колеблется.

В договорах купли-продажи ст. 457 ГК РФ устанавливает более практичный порядок. Продавец вправе отгружать товар, передача которого просрочена, только получив на это согласие от покупателя. Подобный режим целесообразно предусматривать также в договорах поставки и в других торговых договорах, особенно по сезонным или скоропортящимся товарам. В этом случае

160

Коммерческое право России

поставщиком сначала должно быть получено согласие покупателя и лишь в соответствии с ним производиться восполнение недопоставки.

Для торговых договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товара. В силу ст. 458 ГК РФ товар по договору купли-продажи может быть передан, т.е. вручен, покупателю в месте нахождения покупателя либо в месте нахождения товара. Когда договором купли-продажи не предусмотрена передача товара, то обязательство считается исполненным с момента сдачи товара органу транспорта для доставки покупателю.

Что касается договоров поставки, то ст. 510 ГК РФ возлагает на поставщика обязанность доставки товара покупателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Право выбора вида транспорта принадлежит поставщику, если его вид не определен договором. Отсюда возникает необходимость согласовывать в договорах более экономичный для покупателя способ транспортировки.

Для контрагентов значимы вопросы распределения расходов по перевозке. Действуют следующие традиции делового оборота. Погрузка товара на транспортное средство производится продавцом и за его счет, если иное не установлено договором. Выгрузка поступившего товара осуществляется средствами и за счет покупателя.

Сами транспортные расходы определяются согласно договору. Транспортные расходы непосредственно связаны с ценой и потому нередко включаются в состав цены. С учетом этого различают вид франко-цены. Франкировка представляет собой определение цены товара в ее соотношении с расходами по перевозке. Чаще всего применяют два следующих вида: франко-цена – станция (порт) отправления и франко-цена – станция (порт) назначения. В первом случае в цену товара не включаются транспортные расходы, и вопрос об их возмещении

Тема X. Выработка условий торговых договоров 161

решается отдельно; во втором – в цену товара заранее закладываются расходы по перевозке. Оплачивая товар, покупатель одновременно в его цене возмещает продавцу понесенные последним затраты по перевозке.

Таким образом, транспортные расходы всегда ложатся на покупателя. Вопрос лишь в том, закладываются ли эти расходы заранее в цену товара либо оплачиваются отдельно от стоимости товара.

Изданные Международной торговой палатой правила ИНКОТЕРМС, которые все чаще по инициативе сторон применяются во внутреннем обороте, детально регулируют вопросы франкировки. Они предусматривают наряду с названными моделями и другие способы распределения расходов по основной и по дополнительной перевозке товара.

Проблема доставки товаров является одной из центральных для изготовителей и оптовых торговых организаций, которые стремятся выйти на широкий рынок, причем основные сложности связаны не со стоимостью перевозки, а с обеспечением сохранности товара в пути.

Оптимальный вариант – доставка товара на склад покупателя автотранспортом, поскольку здесь товар подвозится «до двери» получателя. Пока не многие продавцы готовы предложить покупателям такую возможность. Здесь используется несколько решений. Перед покупате-. лем выдвигается требование, чтобы купленная партия была .равна полному контейнеру или норме загрузки крытого автомобиля, поскольку в этом случае шоферу легче обеспечить сохранность груза.

При перевозках по железной дороге снижен контроль за целостностью груза, и потому нередки недостачи или порча товара. Попытки страховать груз позволяют компенсировать его стоимость по цене покупки, но не возмещают покупателю неполученные доходы. Поэтому, хотя

162

Коммерческое право России

перевозки автотранспортом обходятся дороже, покупатели идут на эти издержки. Лишь при перевозках массовых сырьевых и технических грузов (древесина, металл, стройматериалы и т. п.) выгодным становится использование железнодорожного или речного транспорта.

При выработке условий о порядке доставки необходимо предусматривать меры, направленные на обеспечение'сохранности товара. Таково включение требований об использовании отправителем средств пакетирования, укрытия, крепления груза. Средства пакетирования – это тканевые и проволочные сетки, грузовые пакеты, специализированные контейнеры, поддоны и др. Они не только затрудняют хищения, но и значительно ускоряют и удешевляют погрузку и выгрузку. При отправке в малогабаритных контейнерах следует предусматривать необходимость их погрузки на платформе или в кузове автомобиля дверцами внутрь друг к другу. Имеется множество других приемов, позволяющих повысить сохранность товара при перевозке. Все эти вопросы могут решаться исключительно на основе договоров и должны предусматриваться в них.

При массовых отправках товара следует определять в договоре частоту отгрузок, например не более одного-двух вагонов или автомобилей в день, в неделю, в декаду. Необходимо устанавливать предельные размеры, т. е. количество одновременно отгружаемых партий товара, чтобы не столкнуться с проблемой выгрузки целых эшелонов. Предельные размеры одновременно отгружаемых партий могут указываться и при доставке автомобильным транспортом, что крайне актуально в отношении скоропортящихся товаров (полуфабрикаты, фрукты, зелень и т. п.).

Тема X. Выработка условий торговых договоров 163

Важно предусматривать обязанность продавца телеграммой или по телефону заблаговременно уведомлять получателей об отправке им товара. Подача уведомлений позволяет заранее подготовиться к приему товара, ускорить выгрузку, уменьшить потери. Этому же способствует установление графиков доставки. Если предусмотренная договором обязанность уведомления не выполнена продавцом, то на него можно отнести понесенные убытки. Вместе с тем более удобно установление в договорах штрафных санкций за такие нарушения.

По соглашению между сторонами обязанность вывоза товара может возлагаться на покупателя; такой порядок называется самовывозом. Вывоз осуществляется собственным транспортом покупателя или заказанным транспортом. Самовывоз иногда дополняется условием о выборке товара, т. е. праве отбора покупателем на складе продавца товаров в желаемом ассортименте. Подобный порядок расширяет для покупателя возможность выбора более интересных для него товаров.

Условие о самовывозе требует дополнительных организационных мер. Так, в договорах должны предусматриваться конкретные дни прибытия за товаром. Может устанавливаться обязанность продавца извещать покупателя в определенный срок (за 2 – 3 дня) о готовности товара для вывоза. Одновременно должна вводиться ответственность продавца за непредставление товара к сдаче либо за невыборку его покупателем. Это – самостоятельные нарушения договора, требующие установления специальных санкций.

Одновременно с определением порядка доставки в договоре могут решаться вопросы перехода права собственности на товар. Факт сдачи товара перевозчику для доставки его покупателю по общему правилу влечет переход права собственности от продавца к покупателю.

164

Коммерческое право России

Вместе с тем в договоре по-иному может быть определен момент перехода права собственности. В зарубежной торговой практике используется такой прием, как резервирование продавцом права собственности до момента оплаты покупателем стоимости товара. В этом случае продавец сохраняет возможность распорядиться находящимся в пути или у покупателя товаром, поскольку покупатель еще не приобрел на него права собственности.

Возможны и другие решения данного вопроса. Так, в силу ст. 491 ГК РФ до момента оплаты покупатель не вправе распоряжаться товаром или отчуждать его, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из свойств товара. Здесь право собственности признается перешедшим к покупателю, но он лишен правомочия распоряжения товаром. Подобное условие может конкретизироваться в любом торговом договоре.

Одновременно стороны определяют следующее. Согласно ст. 459 ГК РФ риск случайной гибели или повреждения товара переходит на покупателя с момента исполнения продавцом обязательства по передаче товара, а по товарам, проданным во время нахождения в пути, – с момента заключения договора. Это изъятие из общего правила ст. 213 ГК РФ об отнесении риска на собственника. Вместе с тем в договоре могут предусматриваться иные решения. Для повышения ответственности покупателя целесообразно предусматривать условие о возложении на покупателя риска от случайной утраты или порчи полученного, но не оплаченного товара. И напротив, в интересах добросовестного покупателя, оплатившего в порядке предоплаты стоимость товара, следует устанавливать, что продавец, получивший деньги за товар, несет риск его случайной утраты или порчи до момента фактического поступления товара к покупателю.

Тема X. Выработка условий торговых договоров 165

Одним из важнейших для торговых договоров является условие о качестве продаваемых товаров. Порядок определения в договорах качества связан с двумя способами государственного регулирования качества: стандартизацией и сертификацией. Существуют Закон РФ от 10.06.93 № 5151-1 «О сертификации продукции и услуг» (в ред. Федеральных законов от 27.12.95 № 211-ФЗ, от 02.03.98 № 30-ФЗ, от 31.07.98 № 154-ФЗ)* и Закон РФ от 10.06.93 № 5154-1 «О стандартизации» (в ред. Федерального закона от 27.12.95 № 211-ФЗ)**.

Закон РФ «О стандартизации» определяет виды нормативных документов, устанавливающих, требования к качеству товаров. Это:

• государственные стандарты России (ГОСТы Р);

• международные и региональные стандарты;

• стандарты отраслей (ОСТ);

• стандарты предприятий (СТП);

• стандарты обществ и общественных объединений.

Каждый вид стандарта разрабатывается и утверждается соответствующим органом: ГОСТы Р – Госстандартом РФ, ОСТы – отраслевыми центрами, СТП – соответствующими предприятиями-изготовителями.

С учетом практики названный Закон в ст. 7 установил, что стандарты должны содержать два вида условий:

1) обязательные (или предписываемые). Они предусматривают обязательные требования по обеспечению безопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества, по обеспечению технической и ин-

* Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 26. Ст. 966; Собрание законодательства РФ. 1996. No. 1. Ст. 4; 1998. № 10. Ст. 1143; № 31. Ст. 3832.

** Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 25. Ст. 917; Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 4.

166   Коммерческое право России

формационной совместимости, взаимозаменяемости продукции, по единству методов их контроля и единству маркировки;

2) условно называемые рекомендуемыми. Они характеризуют потребительские свойства товара. Рекомендуемые показатели принимаются к руководству сторонами, если это предусмотрено в заключенном ими договоре либо если изготовитель указал об их соблюдении в самом стандарте и обязался ими руководствоваться. Рекомендуемые условия могут изменяться или дополняться в договорах по усмотрению сторон.

Статья 8 Закона РФ «О стандартизации» допускает возможность присоединения к действующим стандартам. Это означает, что стороны в договоре могут предусмотреть, что качество продаваемого товара будет соответствовать требованиям стандарта, утвержденного другими субъектами. При этом в договоре необходимо указать название стандарта, а также каким органом и когда утвержден соответствующий стандарт. Это могут быть стандарты других предприятий, зарубежные Стандарты или какой-либо из ГОСТов бывшего СССР. В практической деятельности, если продавец и покупатель указали в договоре название и номер стандарта, к которому они присоединяются, то они обязаны соблюдать как обязательные, так и рекомендуемые его требования.

Другим механизмом регулирования качества товаров, подлежащим учету в торговом обороте, служит сертификация. Порядок сертификации регулируется кроме Закона РФ «О сертификации продукции и услуг», постановлением Правительства РФ от 12.02.94 № 100 «Об организации работ по стандартизации, обеспечению единства измерений, сертификации продукции и услуг» (в ред. постановлений Правительства РФ от 12.01.96 № 17;

Тема X. Выработка условий торговых договоров 167

от 02.10.99 № 1104)* и Правилами по проведению сертификации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Госстандарта РФ 16.02.94 № 3**.

Сертификация осуществляется в целях создания условий для деятельности организаций и предпринимателей на едином товарном рынке страны и в международной торговле, содействия потребителям в компетентном выборе продукции, защиты потребителя от недобросовестности изготовителя (продавца), контроля безопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества.

Предприятие-изготовитель путем сертификации подтверждает, что показатели качества производимой продукции соответствуют обязательным требованиям применяемых им стандартов (п. 2 ст. 7 Закона РФ «О стандартизации»). При отсутствии стандартов, например при реализации товара не изготовителем, а иными продавцами путем сертификации удостоверяется безопасность изделий для окружающей среды, для жизни и здоровья граждан и имущества, взаимозаменяемость и совместимость узлов импортного изделия с соответствующими отечественными изделиями.

Изготовитель или торговый посредник подают заявку в территориальный орган сертификации. Такими органами являются центры и испытательные лаборатории, входящие в систему Госстандарта РФ. Кроме них сертификацию могут проводить экспертные организации, имеющие лицензию на осуществление сертификации и аккредитованные в органе сертификации. Таких орга-

* Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1994. № 8. Ст. 598; Российская газета. 1996. 28 февр.; 1999. 14 окт.

** Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1994. №6.

168

Коммерческое право России

низаций в стране около 600. Органы сертификации или аккредитованные при них организации совместно с заявителем проводят контрольные испытания и выдают сертификат соответствия для подтверждения соответствия сертифицированной продукции установленным требованиям.

Сертификат может выдаваться на вид товара, на определенную партию или на конкретное изделие. Когда на товар имеется сертификат, выданный зарубежным органом, то российский орган может выдать свидетельство о признании зарубежного сертификата.

Если сертификат выдан на вид или на партию изделий, то предприятию одновременно выдается лицензия на проставление знака соответствия. Субъект, получивший сертификат и лицензию, может проставить на каждом изделии знак соответствия. Он представляет собой зарегистрированную в установленном порядке специальную маркировку, подтверждающую соответствие изделия, на котором она нанесена, установленным требованиям. Вместо знака соответствия изготовитель или оптовый торговец могут прилагать к партии товара копию сертификата. Копия заверяется органом сертификации, нотариусом или продавцом товара.

Постановлением Правительства РФ от 17.05.97 № 601 «О маркировании товаров и продукции на территории Российской Федерации знаками соответствия, защищенными от подделок» (в ред. постановлений Правительства РФ от 19.09.97 № 1193, от 20.10.98 № 1223, от24.06.99 № 685, от 10.07.99 № 787)* с 1 апреля 1999 г. на территории Российской Федерации введена маркировка знаками соответствия изделий, подлежащих обя-

* Собрание законодательства РФ. 1997. № 21. Ст. 2487; К? 38. Ст. 4395; 1998. № 43. Ст. 5358; 1999. № 27. Ст. 3373; № 29. Ст. 3752.

Тема X. Выработка условий торговых договоров 169

зательной сертификации. В настоящее время подготавливается проект закона о подтверждении соответствия продукции и услуг нормативным требованиям. Необходимость в нем вызвана подачей Россией заявки на вступление во Всемирную торговую организацию.

Предусмотрены обязательная сертификация и добровольная. Постановлением Правительства РФ от 13.08.97 № 1013 «Об утверждении перечня товаров, подлежащих обязательной сертификации, и перечня работ и услуг, подлежащих обязательной сертификации»* утвержден новый перечень товаров, подлежащих обязательной сертификации. Сейчас большинство видов товаров, предназначенных для использования гражданами, подлежат обязательной сертификации. Добровольная сертификация проводится по инициативе заявителя и обычно касается соблюдения как обязательных, так и рекомендуемых условий стандартов.

Изменениями в Закон РФ «О сертификации», внесенными 31 июля 1998 г., предусмотрена возможность принятия изготовителем (продавцом) декларации о соответствии товара требованиям нормативного документа о качестве. Такая декларация, поданная в установленном порядке и зарегистрированная в органе по сертификации, имеет силу наравне с сертификатом.

Законом установлено, что изготовители обязаны обеспечить соответствие продукции требованиям нормативных документов, на соответствие которым она была сертифицирована, и маркировать ее знаком соответствия в установленном порядке. Продавцы, не являющиеся изготовителями, вправе реализовать продукцию только при наличии сертификата (декларации о соответствии) и знака соответствия на товаре. В отношении закупаемых

* Собрание законодательства РФ. 1997. № 33. Ст. 3899.

170   Коммерческое право России

по импорту товаров практикуется проведение сертификации по образцам изделий, высылаемым поставщиком покупателю, в целях получения сертификата до начала поставки в Россию.

Согласно ст. 13 Закона РФ «О стандартизации» орган стандартизации и сертификации может выдать предписание о запрете продажи товара, в том числе импортного, который не прошел сертификацию. За неисполнение предписания налагаются высокие штрафы, возможно привлечение руководителя организации к уголовной ответственности.

Требования стандартов должны учитываться при заключении и исполнении торговых договоров. ГК РФ вообще не упоминает о стандартах и не предусматривает способы привязки стандартов к условиям договоров. В результате деятельность по стандартизации и договорная работа оказались оторваны друг от друга. Это один из серьезных просчетов, который сдерживает улучшение качества отечественных товаров.

Какие приемы могут использоваться для привязки в договорах показателей качества товаров к требованиям стандартов? Можно назвать следующие основные способы такой работы.

1. Если на товар имеется стандарт и стороны условились им руководствоваться, то в договоре должны быть указаны название и номер этого стандарта. В отношении всех стандартов, кроме ГОСТов, для которых это не требуется, в договоре необходимо также указать наименование организации, утвердившей стандарт, и дату утверждения.

2. При отсутствии у покупателя текста стандарта следует предусматривать обязанность его высылки вместе с договором или в иной установленный срок, например в 10-дневный. Распространена ситуация, когда в договоре

Тема X. Выработка условий торговых договоров 171

назван стандарт, а работники фирмы-покупателя его не имеют и не знают, что в нем предусмотрено. Стандарт необходим для того, чтобы проверять товар по всему перечню установленных в нем требований.

3. Наличие ссылки на стандарт предполагает соблюдение лишь обязательных его условий. В отношении рекомендуемых условий необходима специальная запись о том, что стороны руководствуются также и этими показателями. Только в таком случае возникает необходимость их соблюдения изготовителем (продавцом).

4. При согласии руководствоваться стандартом в договоре необходимо указывать марки, сортность, другие изменяющиеся характеристики, определение которых отнесено стандартом к усмотрению сторон. Для покупателя важно настаивать на поставке изделий лучших сортов и марок или с отдельными более высокими показателями качества.

5. В случае разработки стандарта в виде ступенчатого (порогового), предусматривающего несколько последовательно улучшающихся уровней качества, устанавливать в договоре сроки перехода к поставке изделий улучшенных модификаций.

6. Должен быть конкретно определен порядок удостоверения продавцом сертификации товара. Это может быть условие о высылке продавцом сертификата, заверенного конкретным органом, либо об обязанности проставления знака соответствия на каждом изделии, предназначенном для продажи населению.

ГК РФ не только не содержит упоминаний о стандарте, но даже не требует обязательного определения в договоре условия о качестве. Статья 469 ГК РФ устанавливает, что при отсутствии в договоре условия о качестве продавец обязан передать товар, пригодный для целей обычного использования такого товара. Подобный

172

Коммерческое право России

способ определения качества допустим для стран с общей высокой дисциплиной производства. Он неприемлем для России, где пока низок уровень качества большинства товаров. Поэтому в каждом торговом договоре следует определять качественные характеристики товара. Это может делаться путем отсылки к показателям соответствующего стандарта. Наряду с этим показатели стандарта могут дополняться сторонами другими необходимыми требованиями к товару.

Важно учитывать реальные возможности стандартов в деле регулирования качества. Это защита здоровья граждан, соблюдение экологических требований. Через стандартизацию, обеспечение совместимости узлов и деталей достигается огромная экономия общественных средств. Возможность замены изношенных или утраченных стандартных узлов значительно продлевает сроки службы основного изделия. Расширяются возможности разделения труда в отраслях народного хозяйства, развития производственной кооперации.

Улучшение качества – важнейшая общегосударственная задача, определяющая положение нации в мире. Государство, которое не смогло наладить изготовление первосортных товаров, всегда будет оставаться государством, обреченным на экономическую зависимость, несмотря на великое прошлое и наличие умных людей. По уровню качества многих товаров мы значительно отстаем от развитых стран. Однако основная проблема в том, что фактическое низкое качество наслаивается на правовую и организационную необеспеченность работы по его улучшению, на отсутствие конкуренции между товаропроизводителями.

В деле улучшения качества решающая роль принадлежит договору и другим правовым средствам, а именно договорной ответственности, мерам оперативного воздей-

Тема X. Выработка условий торговых договоров 173

ствия. Договор не просто обеспечивает привязку показателей качества к стандартам или конкретизацию характеристик товара.

Важно учитывать и использовать собственные возможности, потенциал договора в деле наращивания качества. Современной России требуется не просто поддержание качества на уровне стандартов, потому что отечественные стандарты в основном устанавливают весьма низкие показатели качества, а требуется последовательное улучшение качества большинства отечественных товаров. Именно договору, а не системе стандартизации, которая в отрыве от договора малопригодна для этого, принадлежит ведущая роль в решении данной задачи.

Как же использовать договор для содействия улучшению качества!

Важно прежде всего определять в договоре конкретные показатели качества, не оставлять их неурегулированными, на что неосновательно ориентирует ГК РФ. Следует до закупки выяснять, какие недостатки наиболее часто встречаются в соответствующих товарах, и включать в договоры условие о недопустимости таких дефектов. Нужно консультироваться у своих специалистов (мастеров, товароведов), проводить опросы потребителей о том, какие пожелания у них имеются к улучшению качества товара, затем включать их в договоры в виде требований к продавцам о качестве.

Договор надлежит использовать для последовательного, поэтапного улучшения качественных показателей. Наиболее пригодны для этого долгосрочные договоры, в которых по годам могут наращиваться уровни качества, предусматриваться более высокие пороги качества. Вместе с тем даже в годовых договорах при систематических связях можно каждый раз вводить дополнительные

174

Коммерческое право России

требования к качеству товара, предусматривать улучшение тех или иных характеристик. Подвижки с качеством начнутся тогда, когда в миллионах договоров появятся подобные условия.

Закон предусматривает, что поставщик удостоверяет качество товара соответствующим документом. Документы о качестве высылаются вместе с товаром, если иное не установлено договором. Вид документа и его содержание определяются стандартом на конкретный товар. Если в стандарте эти вопросы не решены, то вид и содержание документа, а также порядок его представления определяются договором.

Документы о качестве могут быть различными, практика выработала множество их видов. Таковы удостоверение о качестве, паспорт, технический паспорт, ярлык качества и др. Роль этого документа возросла. Статья 464 ГК РФ установила, что если документы, относящиеся к товару, не переданы в установленный срок, то покупатель вправе отказаться от товара. Поэтому в договоре должны определяться содержание и порядок высылки такого документа, т. е. какие сведения о товаре в нем указывать, в каком количестве представлять: один экземпляр на партию товара или на каждое изделие, высылать ли его вместе с товаром или отдельно от него.

Высылка документа, с необходимой полнотой удостоверяющего качество товара, крайне важна для проверки товара покупателем, определения надлежащей цены, оперативной передачи в производство или в розничную продажу

Закон РФ от 07.02.92 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (в ред. Федерального закона от 09.01.96 № 2-ФЗ)* установил, что документация к товару долж-

* Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 140.

Тема X. Выработка условий торговых договоров 175

на представляться на русском языке. Однако это важное правило предусмотрено лишь в отношении граждан, да и то повсеместно нарушается. Организациям-покупателям следует предусматривать данное требование в договоре.

Здесь имеется следующая сложность. Когда посредник перепродает закупленный товар дробными партиями, а качество его удостоверено одним общим документом изготовителя, то возникает проблема обеспечения документами каждого отдельного потребителя. Эта задача решается следующими способами.

Во-первых, в договоре с изготовителем может предусматриваться высылка копий документов о качестве и копий сертификатов, заверенных изготовителем, в необходимом количестве экземпляров. Это более дорогой, поскольку такую услугу приходится оплачивать, но и более надежный способ.

Во-вторых, посредник сам может изготовить копии документов и снабдить ими каждое изделие. Такой способ более рискован, поскольку на посредника ложится ответственность за возможные ошибки при составлении документов.

: В договорах предусматриваются также требования к маркировке товаров и тары. В отличие от товарного знака, обозначающего принадлежность товара определенному изготовителю, маркировка содержит сведения, необходимые пользователю. Это данные о виде изделия, его назначении, количестве, порядке применения, мерах предосторожности при пользовании, дате изготовления.

Требования к маркировке товаров, включая применение знака соответствия, отчасти регулируются постановлением Правительства РФ от 17.05.97 № 601 «О маркировании товаров и продукции на территории Российской Федерации знаками соответствия, защи-

176

Коммерческое право России

щенными от подделок (в ред. постановлений Правительства РФ от 19.09.97 № 1193; от 20.10.98 № 1223; от 24.06.99 № 685; от 10.07.99 № 787)*. Маркировка наносится на само изделие, на его упаковку либо на прилагаемые паспорт, ярлык или этикетку. Содержание маркировки определяется стандартами на конкретные виды товаров либо договором. Статья 458 ГК РФ установила важное правило: товар не признается готовым к передаче, если он не маркирован или иным образом не идентифицирован для целей договора. Это означает, что при отсутствии маркировки товар не признается поставленным, а обязательство не считается исдолненным. Установление такого порядка резко повышает значимость маркировки, важность четкого определения в договоре содержания маркировки и способа ее нанесения.

В 1977 г. международной организацией EAN был разработан Европейский стандарт символьной маркировки – штриховая маркировка. Штриховая маркировка предназначена для автоматизированной идентификации и учета информации о товаре. Она представляет собой сочетание 13 штрихов и пробелов разной ширины. Штриховой код наносится на изделие типографским способом или приклеиваемой этикеткой. Он считывается сканирующим устройством.

В России общее руководство работой по штриховому кодированию товаров осуществляет внешнеэкономическая ассоциация автоматической идентификации – ЮНИСКАН. По запросам предприятий ЮНИСКАН выдает им коды на производимые товары, ведет соответствующий банк данных.

Линии штриховой маркировки состоят из 4 групп. Линии первой группы обозначают код страны – изготови-

* Собрание законодательства РФ. 1997. № 21. Ст. 2487; № 38. Ст. 4395; 1998. № 43. Ст. 5358; 1999. № 27. Ст. 3373; № 29. Ст. 3752.

Тема X. Выработка условий торговых договоров 177

теля товара. Линии второй группы присваиваются ЮНИСКАН конкретному предприятию-изготовителю. Последующие пять знаков кода разрабатываются изготовителем товара и отражают информацию о товаре, необходимую для самого изготовителя и для покупателей товара. Последний разряд кода является контрольным числом алгоритма. Сейчас штриховая маркировка обычно используется одновременно с цифровой, наносимой ниже штрихов. Символьная маркировка дает возможность программного регулирования многих торговых операций, таких, как учет количества производственной продукции в развернутом ассортименте, контроль за поступлением и сбытом товара, оперативное пополнение запасов товара на складе и в торговом зале и др.

От маркировки следует отличать товарные знаки. Их проставление на изделиях регулируется Законом РФ от 23.09.92 № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товара»*.

С качеством связано также установление гарантийных сроков и сроков годности либо сроков службы изделий.

Под гарантийным понимается срок, в течение которого проданный товар должен соответствовать требованиям к его качеству, заявленным продавцом. Сроки гарантии устанавливаются стандартами на каждый вид товара либо предусматриваются в договорах. В договоре могут быть предусмотрены более длительные гарантийные сроки против указанных в стандарте. Согласно ст. 471 ГК РФ гарантийный срок начинает исчисляться с момента передачи товара покупателю, если иное не предусмотрено договором.

Срок годности – это период, в пределах которого изделие обнаруживает свои потребительские свойства

* Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 42. Ст. 2322.

178   Коммерческое право России

либо допустимо к употреблению. Для машин, приборов и других товаров длительного пользования могут устанавливаться сроки службы. В соответствии со ст. 478 ГК РФ срок годности или срок службы исчисляется от даты изготовления товара. При закупках таких товаров важно предусматривать в договоре условие об остаточном сроке годности, конкретно определяя его. Например, при закупке партии цемента с годичным сроком годности в договоре может быть предусмотрено, что остаточный срок годности на момент поступления цемента к покупателю должен составлять не менее 2/3 общего срока годности. Одновременно должны предусматриваться последствия несоблюдения этого условия в виде права отказаться от принятия и оплаты товара, а также обязанности продавца самому вывезти этот товар от покупателя. (Иначе соответствующие требования к продавцу не могут быть предъявлены.)

Оставление несогласованными этих условий ведет к значительным потерям. У нас десятилетиями минеральные удобрения не давали должной прибавки урожая. Причина в том, что они отгружались потребителям в неоптимальные сроки, т. е. без согласования сроков годности и технологических сроков внесения в почву. В результате они лежали в колхозах и совхозах по полгода в мешках, под навесами, а то и под открытым небом, и к моменту, когда полагалось вносить их в почву, они в значительной мере утрачивали свои полезные свойства.

Наряду,с качеством в договоре решаются вопросы комплектности. Под комплектностью понимается набор из изделий и отдельных вспомогательных или запасных частей к нему, его принадлежностей. Таким образом, комплект – это перечень из основного и вспомогательных, сопутствующих изделий, принадлежностей. Все единицы комплекта должны отгружаться покупателю од-

Тема X. Выработка условий торговых договоров 179

повременно, если иное не предусмотрено сторонами. Комплектность устанавливается стандартом на соответствующее изделие либо договором. В договорах может предусматриваться поставка товаров с дополнительными частями комплекта за специальную плату либо без отдельных единиц комплекта. Изменение комплектности производится по требованию покупателя.

Подробного рассмотрения требует порядок выработки условий о цене и способе расчетов.

Прежде условие о цене было для договора поставки существенным. Сейчас ст. 424 ГК РФ вывела цену даже из числа необходимых условий. Установлено, что при отсутствии в договоре условия о цене оплата производится по той цене, которая в момент заключения договора обычно взималась за аналогичное имущество. Определить обычно взимаемую цену за товар порой бывает довольно трудно, особенно когда дело касается нового или впервые закупаемого вида товаров. Поэтому следует по возможности конкретно определять цену товара в договоре.

На некоторые товары и услуги цены устанавливаются государственными органами. Эти вопросы регулируются постановлением Правительства РФ от 07.03.95 № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» (в ред. постановлений Правительства РФ от 08.02.96 № 131, от 15.04.96 № 473, от 31.07.96 № 915, от 30.06.97 № 773, от 30.07.98 № 865, от 28.12.98 № 1559)*. В нем содержится три перечня:

1) Перечень товаров и услуг, цены на которые могут регулироваться непосредственно Правительством России. Это энергоресурсы, их транспортировка, грузовые и пассажирские перевозки;

* Собрание законодательства РФ. 1995. .№11. Ст. 997; 1996. № 7. Ст. 690; № 17. Ст. 2002; № 32. Ст. 3942; 1997. № 27. Ст. 3232; 1998. № 32. Ст. 3907; 1999. N» 1. Ст. 201.

180   Коммерческое право России

2) Перечень товаров и услуг, цены на которые регулируются субъектами Федерации. Сюда входят электро-и теплоэнергия, отпускаемые для населения, городские перевозки, плата за жилье и коммунальные услуги;

3) Перечень услуг снабженческо-сбытовых и торговых предприятий, надбавки на реализацию которых могут устанавливаться субъектами Федерации. Сюда относятся надбавки при продаже товаров потребителям в районах Крайнего Севера, при продаже продуктов в учебных заведениях, на детское питание, медикаменты.

Субъекты Федерации праве регулировать цены на продовольственные и промышленные товары, продаваемые населению, компенсируя связанные с этим затраты за счет своих бюджетов. В настоящее время регулирование цен осуществляется в основном для решения внешнеэкономических задач и учета социальных требований населения.

Пункт 2 ст. 424 ГК РФ устанавливает важное правило: изменение цены после включения договора не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.

С учетом недопустимости последующего изменения цен стороны по-разному определяют в договоре порядок реагирования на инфляционные процессы и конъюнктурные колебания цен. Для учета инфляционных процессов в договорах, в том числе при продаже на внутреннем рынке, цены могут устанавливаться применительно к устойчивой валюте – доллару либо к денежной единице ЕС – евро. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Для учета конъюнктурных колебаний нередко предусматривается, что цены на товар согласовываются до

Тема X. Выработка услоний торговых договоров 181

начала каждого месяца или даже перед отгрузкой каждой отдельной партии. Имеется множество других способов учета колебаний цен в ходе исполнения обязательств.

Цена может использоваться как средство стимулирования к надлежащему исполнению обязательств. Для этого в договоре могут устанавливаться ценовые коэффициенты или дифференцированные цены: при отгрузке товара точно в согласованный срок – большие, при задержке исполнения – меньше. Может предусматриваться уменьшение цены при предварительной оплате и увеличение цены на случаи несвоевременной оплаты. Таким образом, договорное условие о размере цены может использоваться для решения различных задач. Пока предприниматели и юристы слабо учитывают эти возможности.

Одно из важнейших для сторон условий – условие о способе расчетов. Способы, или формы, расчетов предусматриваются в договоре самими сторонами с учетом требований закона. Конкретные формы расчетов сейчас регулируются гл. 46 ГК РФ, а также документами ЦБ РФ, в частности Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации, введенным в действие письмом ЦБ РФ от 09.07.92 № 14 (в ред.. от 26.12.97 № 105-у)*.

Статья 861 ГК РФ предусматривает общее для предпринимательских организаций требование о безналичном осуществлении расчетов. Сейчас по установленному ЦБ РФ порядку наличные расчеты возможны на сумму до 10 тыс. руб., при закупках сельскохозяйственной продукции – до 15 тыс. руб. В мировой хозяйственной практике такой жесткой регламентации нет и достаточно широко используются наличные расчеты за товар, за перевозки и за другие услуги. Применение наличных де-

* Вестник ВАС РФ. 1993. № 4; Банковский бюллетень. 1998. № 7.

182   Коммерческое право России

нег сдерживается неудобствами перевозки и пересчета крупных сумм и риском хищений.

Статья 862 ГК РФ предусматривает следующие основные способы безналичных расчетов: платежными поручениями, чеками; по аккредитиву и по инкассо. Наряду с ними признаются допустимыми иные способы расчетов, предусмотренные законом или применяемые в банковской практике.

Из каких предпосылок должны исходить стороны при выборе в договоре формы расчетов? Для каждой из сторон и хозяйственных отношений в целом выгодно сближение момента передачи товара и уплаты за него денег. Совпадение во времени актов вручения товара и получения за него денег является оптимальным в экономическом отношении.

Кроме того, способ расчетов должен обеспечивать для продавца надежность и оперативность получения денег за реализуемый товар. Для покупателя важно обеспечить соответствие уплачиваемой суммы фактическому количеству и качеству приобретаемого товара. Способ расчетов должен определяться в договоре так, чтобы по возможности полнее совместить указанные интересы сторон.

При расчетах платежными поручениями плательщик сдает в обслуживающий его банк поручение о перечислении за счет средств, находящихся на его счете, определенной суммы в пользу получателя средств. Поручение оформляется на бланке установленной формы за подписями уполномоченных лиц с проставлением печати. Поручение действительно в течение 10 дней от даты выписки. Поручение принимается к исполнению лишь при наличии на счете плательщика необходимых средств. Однако договором между банком и плателыци-

183

Тема X. Выработка условий торговых договоров

ком может предусматриваться оперативное кредитование банком счета плательщика (овердрафт). Такой порядок применяется банками лишь в отношении надежных клиентов.

Банк проставляет штемпель и расписывается на платежном поручении о принятии его к исполнению, а один экземпляр возвращает плательщику. Однако принятие банком поручения далеко не всегда означает, что деньги поступят на расчетный счет продавца. Во-первых, денег может не быть на корреспондентском счете банка, принявшего поручение; во-вторых, денег может не быть также на счете банка, обслуживающего продавца. Поступающие на счет банка денежные средства списываются по долгам самого банка и не доходят до клиентов.

Таким образом, платежные поручения ненадежны и неудобны для покупателей. Они не позволяют контролировать количество и качество поставляемого товара, дают возможность недобросовестным продавцам завладевать средствами покупателя без фактической отгрузки товара, да и для продавца, отгрузившего товар, они не гарантируют поступление уплаченных покупателем средств по причинам, нередко зависящим от банков.

Более надежны в указанных отношениях чеки. В юридической литературе высказывается мнение, что чек не является формой расчетов, а представляет собой вид ценной бумаги. Такое суждение неточно. Чек в числе других функций выполнял и продолжает выполнять функцию способа расчетов.

При расчетах чеками владелец счета дает распоряжение в виде чека банку уплатить указанную в нем сумму денег предъявителю чека.

Реквизиты чека определены ст. 878 ГК РФ. Они воспроизводят общеустановленные требования к содержа-

184   Коммерческое право России

нию чеков. Указанные реквизиты должны иметься у любого чека. Чеки могут иметь на лицевой стороне одну или две параллельные линии, именуемые кроссировкой. Такие чеки оплачиваются только банком, где чекодатель хранит свои средства, либо банком, указанным в чеке.

Статья 880 ГК РФ предусматривает выдачу именных чеков, которые не подлежат передаче, и переводных чеков, передача прав по которым производится путем индоссамента. Платеж по чеку может быть гарантирован посредством аваля с указанием наименования авалиста, места его нахождения и даты аваля.

Расчеты чеками – удобная форма, они позволяют совместить операции передачи товара и вручения чека, который в тот же день может быть предъявлен банку для оплаты. Недостатком данной формы является то, что требуется обычно личное вручение чека, хотя возможна и отсылка его почтой.

Кроме того, в связи с многочисленными случаями злоупотреблений ЦБ РФ письмами от 29.06.92 и 15.10.92 ввел существенные ограничения на применение чеков. Установлена возможность расчетов чеками в пределах одного города и через один уполномоченный банк. Банк, выдавший чековую книжку, обязан зарезервировать денежные средства на сумму чеков в соответствующем расчетно-кассовом центре ЦБ РФ. В результате возможности применения этой эффективной формы, широчай-ше используемой во всем мире, в России оказались свернуты. ..., .

Глава 46 ГК РФ не содержит указанных ограничений, однако на практике они продолжают существовать. Активное использование чеков возможно лишь в условиях общего укрепления законности в стране.

Значительно более надежны для сторон расчеты по аккредитиву. Порядок аккредитивных расчетов регла-

Тема X. Выработка условий торговых договоров 185

ментирован ст. 867 – 873 ГК РФ, а во внешнеторговых отношениях – Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов, изданными Международной торговой палатой (в ред. 1993 г. № 500).

Аккредитивная форма применяется в случаях, предусмотренных договором между сторонами. Контрагенты вправе решать в договоре многие вопросы, касающиеся аккредитива. Этим обусловливается активное развитие аккредитивной формы расчетов по сравнению с другими, которые более консервативны.

Применение аккредитива имеет тот недостаток, что связано с отвлечением из оборота покупателя его денежных средств, которые на достаточно длительные сроки блокируются на аккредитивном счете в банке продавца. Для ослабления таких отрицательных моментов в договоре могут предусматриваться ограниченные сроки, на которые должен выставляться аккредитив. Так, в договоре можно установить, что срок действия аккредитива будет составлять 10 или 15 дней. В этом случае при готовности товара к отгрузке продавец направляет покупателю телеграмму с требованием о выставлении аккредитива. При поступлении денежных средств продавец имеет возможность в пределах срока действия аккредитива отгрузить товар и получить в банке причитающуюся ему сумму. Для расчетов по аккредитиву покупатель сдает в обслуживающий банк, который называется банк-эмитент, заявление на аккредитив с указанием срока действия аккредитива, его вида, наименования продавца, исполняющего банка, номера договора, вида и количества подлежащих отгрузке товаров. Указываются точное наименование и внешние требования к документам, при предъявлении которых производится выплата по аккредитиву.

186   Коммерческое право России

Заявление плательщика пересылается в банк продавца, именуемый исполняющим банком. Заявление обычно сопровождается переводом денежных средств. Для получения денег продавец после отгрузки товара предъявляет банку документы, предусмотренные в заявлении на аккредитив. Это могут быть морской коносамент, иной транспортный документ с отметкой перевозчика о приеме груза, заверенная копия сертификата качества, для импортируемых товаров – акт о наличии маркировки и инструкций на русском языке и др. После проверки этих документов исполняющий банк зачисляет денежные средства на счет продавца.

Аккредитивная форма более выгодна для покупателя, чем другие способы расчетов. Режим аккредитива затрудняет злоупотребления со стороны продавца и ограничивает возможность незаконного завладения средствами. Банк несет ответственность за правильность выдачи средств и обязан проверять наличие и соответствие аккредитиву документов, указанных в качестве оснований для выплаты денежных средств.

Для усиления контроля за правильностью выплаты средств в договоре и заявлении на аккредитив может предусматриваться условие об акцепте аккредитива. Оно предполагает необходимость согласия на выплату с аккредитивного счета, даваемого представителем покупателя исполняющему банку. Представитель покупателя, находящийся в месте отправки груза, лично проверяет факт и правильность отгрузки и акцептует платеж по аккредитиву.

Различают безотзывные и отзывные аккредитивы (это должно быть указано в заявлении на аккредитив). При отсутствии записи о виде аккредитива он считается отзывным. Такой аккредитив согласно ст. 868 ГК РФ

187

Тема X. Выработка условий торговых договоров

может быть изменен или отозван банком-эмитентом без согласования с получателем.

Аккредитив может открываться как разовый на один платеж или делимый с оплатой отдельно стоимости каждой партии товара. В зарубежной практике применяются так называемые револьверные, т.е. пополняемые покупателем, аккредитивы на оплату отгружаемых продавцом партий товара. Сама процедура открытия аккредитива достаточно сложна, в связи с чем плательщики предпочитают использование делимых и револьверных аккредитивов.

Для предотвращения замораживания средств плательщика на аккредитивном счете в зарубежной практике нередко предусматривается, что денежные средства плательщика в исполняющий банк не переводятся. Посылается только заявление об открытии аккредитивного счета для продавца. По данному признаку различают покрытые аккредитивы, сопровождающиеся переводом средств в банк поставщика и депонированием их на аккредитивном счете, и непокрытые. Статья 867 ГК РФ также предусматривает подобную возможность. Непокрытые аккредитивы выставляются под ответственность банка-эмитента и называются подтвержденными.

Во внешнеторговой практике аккредитив без перевода средств высылается при наличии подтверждения банка-эмитента либо под гарантию банка признанного уровня надежности. Такие аккредитивы называют гарантированными. За подтверждение аккредитива или предоставление банковской гарантии приходится платить соответствующие суммы. Однако такой порядок порой выгоднее, чем получение покупателем кредита для выставления покрытого аккредитива с уплатой процентов за кредит. Здесь выбор строится на соизмерении затрат, а также на характере взаимоотношений покупателя с обслуживающим его банком.

188   Коммерческое право России

При обращении продавца в банк, в который поступил непокрыты^'• аккредитив, сумма выплачивается из средств исполняющего банка. Затем этот банк получает возмещение средств от банка-эмитента, подтвердившего аккредитив, либо от банка, выдавшего гарантию. Во внешнеторговой практике безотзывные аккредитивы, подтвержденные или гарантированные надежным банком, – распространенная форма расчетов.

Унифицированные правила и обычаи по документарным аккредитивам МТП гораздо детальнее и полнее, чем ГК, регулируют аккредитивные расчеты. Если Положение о безналичных расчетах ЦБ РФ указывает 10 обязательных реквизитов аккредитива, то Унифицированные правила – 27 возможных или необходимых реквизитов. Для того чтобы участники внешнеторговых расчетов руководствовались названными Унифицированными правилами, в самом заявлении на аккредитив должно быть указано, что он подчиняется требованиям этого документа.

Статьи 874 – 875 ГК РФ предусматривают такую форму, как расчеты по инкассо. Инкассо в банковской терминологии означает осуществляемую банком по поручению заявителя операцию по списанию средств со счета плательщика. ГК РФ и документы ЦБ РФ предполагают два вида платежей по инкассо: акцептные и безакцептные. Они осуществляются на основе инкассовых поручений и инкассовых требований, направляемых заявителем в банк плательщика. Формы этих документов установлены указанием ЦБ РФ от 03.12.97 № 51-у «О введении новых форматов расчетных документов» (с изменениями ст. 22.02.99 №502-у)*.

Законодательством достаточно широко предусмотрено безакцептное, т. е. без согласия плательщика, списа-

* Вестник Банка России. 1997. № 83; 1999. Лг° 14.

189

Тема X. Выработка условий торговых договоров

ние сумм с его расчетного счета. Так, безакцептное списание сумм производится по инкассовым требованиям налоговых инспекций, таможенных органов, внебюджетных фондов. Возможно безакцептное списание средств в обязательственных отношениях: транспортными, энергоснабжающими организациями. К примеру, указом Президента РФ от 18.09.92 № 1091 «О мерах по улучшению расчетов за продукцию топливно-энергетического комплекса»* предусмотрено право взыскания энергоснабжающими организациями в безакцептном порядке сумм задолженности за отпущенную электрическую и тепловую энергию. Банк, исполняющий инкассовое требование, проверяет лишь правильность заполнения бланка требования и указание законных оснований для списания.

Исполняющий банк немедленно извещает о причинах неоплаты инкассового требования организацию, которая его выставила. Инкассовые требования, не исполненные из-за отсутствия денежных средств на счете плательщика, помещаются в картотеку № 2 по счету в ожидании поступления средств либо по указанию взыскателя возвращаются ему для реализации путем обращения взыскания на имущество должника.

Расчеты по инкассо в акцептном порядке могут быть предусмотрены договором между продавцом и покупателем и осуществляются с использованием инкассовых поручений. При поступлении инкассового поручения в банк, обслуживающий плательщика, банк делает представление к акцепту, т. е. предлагает плательщику в срок, указанный в самом поручении (обычно 3-дневный), сообщить о согласии на уплату суммы.

* Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 13. Ст. 1006.

190   Коммерческое право России

При наличии предусмотренных законом или договором оснований плательщик может заявить отказ от акцепта инкассового поручения. В качестве оснований для отказа в договоре могут предусматриваться: отгрузка незаказанного товара, неправильное указание цены, обнаруженная недостача товара и иные конкретные нарушения условий договора. Отказ от акцепта представляет эффективное средство защиты интересов покупателей.

Акцепт должен быть активным. Если плательщик не сообщил о своем согласии произвести платеж, инкассовое поручение возвращается без исполнения.

От формы расчетов следует отличать порядок расчетов. Принято выделять два порядка: плановые платежи и зачет взаимных требований.

При длительных регулярных связях в договоре могут быть предусмотрены расчеты в порядке плановых платежей. Для этого договором определяются размеры частных платежей и сроки их внесения, а также сроки сверки расчетов и погашения разницы. Например, при постоянном завозе хлебобулочных изделий в магазин или строительных материалов на объекты в договоре может быть предусмотрено, что покупатель перечисляет продавцу 5, 15 и 25 числа каждого месяца по '/з стоимости месячного количества товаров. В течение 5 дней по окончании месяца стороны сверяют расчеты. Такой порядок резко сокращает банковский документооборот. При плановых платежах расчеты осуществляются в форме платежных поручений или чеками.

Так, указом Президента РФ от 22.09.93 Х° 1401 «Об упорядочении расчетов за сельскохозяйственную продукцию и продовольственные товары»* предусмотрено, что при постоянных хозяйственных связях расчеты за

* Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1993. Ст. 3598.

Тема X. Выработка условий торговых договоров 191

получаемую покупателями сельскохозяйственную и пищевую продукцию производятся в порядке плановых платежей в размерах и в сроки, определяемые соглашением сторон, но не реже 3 раз в месяц.

В качестве порядка расчетов рассматривается зачет взаимных денежных обязательств. Статья 410 ГК РФ определяет зачет как способ полного или частичного прекращения обязательства. Таким образом, зачитываемые требования могут совпадать либо не совпадать по размеру. Для зачета достаточно заявления одной стороны. В отношениях между юридическими лицами заявление о зачете должно быть письменным. Путем зачета прекращаются встречные однородные требования, которыми, в частности, признаются взаимные денежные требования, независимо от их оснований.

Статья 823 ГК РФ легализовала авансовые и предварительные платежи, которые прежде не допускались. При этом авансирование и предварительные платежи названы коммерческим кредитом и на них распространяются правила о кредитном договоре.

Авансовые и предварительные платежи не обеспечивают интересы покупателей, перечисливших средства. Поэтому во избежание риска утраты средств следует добиваться согласия на расчеты по аккредитиву или под соответствующее обеспечение исполнения обязательства продавцом.

Можно предусмотреть в договоре частичную оплату не в виде аванса, а в качестве задатка. В этом случае при неисполнении договора продавцом с него может быть взыскана сумма задатка в двойном размере. Более удобная и надежная форма расчетов должна согласовываться в ответ на предоставление контрагентом встречных льгот по ценам, ассортименту и другим условиям.

Перед российской экономикой и каждой отдельной фирмой стоит задача качественного совершенствования

192

Коммерческое право России

договорной работы, перевода ее на более высокий уровень. Конкретные меры в этом направлении состоят в следующем.

1. Работа по заключению и исполнению договоров должна рассматриваться в качестве ведущего, наиболее значимого участка деятельности любой фирмы с учетом ее влияния на экономические результаты.

2. В каждой организации целесообразно создавать структурные подразделения, занимающиеся заключением договоров, разработкой их условий. Возможно создание договорных групп из наиболее квалифицированных специалистов фирмы.

3. Выработка условий договоров должна базироваться на анализе возможностей и интересов основных подразделений, учете их требований к контрагентам. Лишь в этом случае оказывается возможным выражать в договорах интересы и возможности фирмы в целом, а не только того подразделения, которое составляло договор.

4. Важен последовательный переход к использованию долгосрочных договоров с включением в них обязанностей сторон на перспективу. Долгосрочные договоры обладают более значительными регулятивными возможностями по сравнению с разовыми и краткосрочными договорами. Они более предпочтительны перед краткосрочными также в связи со снижением трансакционных издержек при их применении. При этом необходимо, чтобы долгосрочные договоры отличались от краткосрочных не сроком действия, а наличием в них условий, предусматривающих развитие связей сторон.

5. Важной задачей является наиболее полное использование регулятивных возможностей каждого договора как универсального правового средства, позволяющего урегулировать весь комплекс вопросов, возникающих в

193

Тема X. Выработка условий торговых договоров

отношениях сторон. Договор любого вида следует не сводить к набору так называемых необходимых условий, а стремиться развертывать его в комплексное соглашение, охватывающее весь объем взаимоотношений сторон.

Непосредственно из заключения договоров вытекает такая самостоятельная проблема, как организация исполнения договорных обязательств. Деятельность любой фирмы должна целиком подчиняться выполнению договоров. К сожалению, отсутствуют разработанные методики и рекомендации по организации исполнения договоров. В настоящее время требуются компьютерные программы управления работой по исполнению договоров. Выход на подобный уровень резко повышает устойчивость и надежность работы фирмы, ее экономические перспективы.