Глава 5. Авторские договоры

Свое правомочие по распоряжению исключительным правом на произведение автор может передать по авторским договорам, которые классифицируются на авторские договоры о передаче исключительного права на произведение другому лицу, авторские договоры, предоставляющие другому лицу право использования произведения в установленных договором пределах и договоры авторского заказа. В последнем случае автор обязуется сначала создать произведение, а затем уже передать его пользователю. В договоре заказа должно быть подробно урегулировано, какие требования предъявляются к будущему произведению. В частности определяется его жанр, назначение, объем и другие параметры, устанавливается срок и форма представления работы заказчику, порядок устранения замечаний и т.д. При этом автор имеет право на получение аванса.

В информационном письме Высшего Арбитражного суда РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 отмечено, что если в договоре о передаче авторских прав при обозначении предмета договора прямо не использовано словосочетание "исключительные права", то характер передаваемых прав определяется исходя из содержания всего договора.

Следует отметить, что действующее законодательство не содержит определения авторского договора. Его можно определить как договор, направленный на создание и использование охраняемых авторским правом произведений литературы, науки и искусства

Принцип свободы договора распространяет свое действие и на авторские договоры, однако в данном случае этот принцип ограничивается правилом о минимальных ставках авторского вознаграждения.

В настоящее время спорным является вопрос о том, является ли предметом авторского договора конкретные права, передаваемые автором, либо само произведение. Однако следует иметь в виду, что при заключении договора заказа договор о передаче прав не может быть заключен, поскольку нет и самого произведения.

Поскольку при заключении авторского договора передаются исключительные имущественные права, то к ним могут применяться некоторые общие положения договора купли-продажи.

Таким образом, любое из имущественных правомочий автора может передаваться другим лицам как на исключительной, так и неисключительной основе. В соответствии с п. 2 ст. 30 Закона об авторском праве и смежных правах договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных законом пределах только лицу, которому эти права передаются и дает такому лицу право запрещать использование произведения другим лицам.

При передаче неисключительных прав на использование произведения получатель неисключительного права может использовать произведение наравне с другими лицами.

Как следует из п. 4 ст. 30 ЗоАП права, передаваемые по авторскому договору считаются переданными на неисключительных условиях, если в договоре прямо не предусмотрено иное. Таким образом, можно говорить о том, что неислючительность передаваемых по авторскому договору прав презюмируется.

Авторские договоры также могут классифицироваться в зависимости от способа использования на издательский, постановочный, сценарный, о создании произведения изобразительного искусства в целях его публичного выставления (договор художественного заказа), об использовании на радио, телевидении и т.д. В свою очередь издательский договор может быть разделен на договор на издание литературных произведений, музыкальных произведений, произведений изобразительного искусства, каждый из которых обладает определенными особенностями. Однако следует отметить, что в законодательстве такая классификация не закреплена.

Выделяют договор заказа, по которому автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его другой стороне (заказчику), а заказчик обязуется выплатить вознаграждение. В этом случае автор обычно подготавливает так называемую творческую заявку, в которой излагает сведения о будущем произведении (название произведения, объем, сроки исполнения и т.д.) Указанный договор является рисковым, поскольку заказчик несет риск творческой неудачи автора. Его можно рассматривать в качестве разновидности авторского договора о передаче прав на использование. Заказчиками по такому договору могут выступать любые субъекты гражданского права. Нередки случаи, когда договор заказа предусматривает выплату автору аванса.

Предметом авторского договора могут быть только произведения, признаваемыми объектами авторского права и обладающие всеми его признаками. Обособленное содержание (сюжет, идея произведения и т.д.) не могут быть предметом авторского договора.

По общему правилу авторский договор заключается в письменной форме. Вместе с тем в соответствии с Законом об авторском праве и смежных правах могут быть предусмотрены случаи, когда соблюдение для авторского лицензионного договора письменной формы необязательно. В частности в соответствии с п. 1 ст. 32 Закона об авторском праве и смежных правах авторский договор об использовании произведения в периодической печати может быть заключен в устной форме. Следует отметить, что в этом случае автору труднее защищать свои права в случае нарушения.

Ни Гражданский кодекс, ни Закон об авторском праве и смежных правах ничего не говорят о последствиях несоблюдения письменной формы авторского договора. Таким образом будет действовать общее последствие, заключающееся в том, что стороны не смогут ссылаться на свидетельские показания, однако смогут использовать другие письменные доказательства.

При продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных в предоставлении массовым пользователям доступа к ним допускается применение особого порядка заключения договоров, установленного Законом Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных". В данном случае речь идет о п. 3 ст. 14 указанного закона в соответствии с которым при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программе для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных.

Сторонами авторского договора являются с одной стороны автор или его правопреемник, а с другой стороны - пользователь его произведения. В качестве последнего обычно выступают специализированные организации, имеющие право осуществлять издательскую, театрально-зрелищную, выставочную и тому подобную деятельность, однако пользователями могут быть и граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей.

О содержании авторского договора говорится в ст. 31 Закона об авторском праве и смежных правах. Так, в соответствии с п. 1 указанной статьи он должен предусматривать способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые продается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Авторский договор заключается на определенный срок, однако если в договоре отсутствует условие о сроке, то договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

Основная обязанность автора по авторскому договору заключается в том, чтобы создать предусмотренное по договору произведение и передать его пользователю. При этом автор, если только речь не идет о технических помощниках, должен самостоятельно создать произведение, привлекая соавторов только с согласия своего контрагента. Созданное произведение передается в указанный в договоре срок, оформленное в надлежащем виде. Для предотвращения возможных недоразумений целесообразно оформлять передачу произведения выдачей соответствующего документа. По результатам рассмотрения заказчик может принять решение о внесении изменений и дополнений Автор обязан внести эти изменения, однако он должен действовать в рамках договора. На внесение изменений устанавливается согласованный между сторонами срок

Следует отметить, что заказчик произведения не может настаивать на том, чтобы автор менял свою позицию, хотя бы она и противоречила воззрениям пользователя.

Основная обязанность организации пользователя заключается в том, чтобы использование произведения указанным в договоре способом.

В авторские договоры обычно включается условие о том, что автор обязуется не передавать другим лицам право на использование произведения третьим лицам. Это обусловлено тем, что такое использование создает ненужную конкуренцию и тем самым наносит ущерб организации пользователю, с которой был заключен авторский договор. Однако это правило не должно распространяться на случаи, когда произведение будет использовано в переработанном виде, в результате чего будет создано новое, творчески самостоятельное произведение.

При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации.

Вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом. (например, при издании принято выплачивать вознаграждение за один авторский лис, равный сорока тысяч знаков).

Конкретная сумма устанавливается в договоре, однако законом регулируется размер минимальных ставок авторского вознаграждения. В частности минимальные ставки авторского вознаграждения установлены постановлением правительства от 21 марта 1994 г. N 218, а также постановлением Правительства РФ от 29 мая 1998 г. N 524, утвердившим минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство которых осуществлено до 3 августа 1992 г.

При этом если размер вознаграждения устанавливается в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть указан максимальный тираж произведения. Особенностями договора заказа является то, что заказчик обязуется в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс. Размер, порядок и сроки выплаты аванса устанавливаются в договоре по соглашению сторон.

Ответственность стороны, не исполнившей условия авторского договора, является гражданской и соответственно сторона нарушитель несет неблагоприятные имущественные последствия в результате такого правонарушения. Такие неблагоприятные последствия могут выразиться либо в возмещении убытков, либо в уплате неустойки. При этом закон особо подчеркивает, что убытки включают также и упущенную выгоду (п. 1 ст. 34 Закона об авторским праве и смежных правах). Исключение составляют ответственность автора, не предоставившего заказное произведение в соответствии с условиями договора заказа. В этом случае автор возмещает убытки, выразившиеся только в виде реального ущерба. Наличие указанной нормы обусловлено тем, что неисполнение договора автором в данном случае может быть обусловлено так называемой творческой неудачей автора. Вместе с тем возможны ситуации, когда автор, не представив заказанное произведение одному пользователю, одновременно передаст его другому. В этом случае убытки должны взиматься в полном объеме. Это обусловлено тем, что в данном случае речь идет об умышленных действиях автора.

Следует иметь в виду, что обязательства, вытекающие из авторского договора, носят личный характер не переходят по наследству и прекращаются в связи со смертью автора. Таким образом, можно сделать вывод, что на авторские договоры за отдельными изъятиями распространяются общие положения обязательственного права.

Основная обязанность автора по договору заключается в передаче произведения для использования, а в случае договора авторского заказа - также в создании этого произведения (причем автор должен выполнить эту обязанность лично). Автор обязан представить произведение в обусловленный договором срок. Само произведение должно отвечать требованиям, установленным в договоре (жанр, объем, т.д.). Если произведение не соответствует условиям договора, то автор по требованию пользователя обязан произвести его доработку (в пределах требований указанных в договоре). а в случае договора авторского заказа - также в создании этого произведения (причем автор должен выполнить эту обязанность лично).

Обязанности пользователя сводятся к рассмотрению представленного автором произведения, его использованию и выплате авторского вознаграждения. Использоваться произведение должно именно тем способом, который предусмотрен в договоре, соответственно использование способом, не предусмотренным в договоре должно рассматриваться как бездоговорное использование. Обычно в договоры включается условие о предоставлении автору определенного количества бесплатных экземпляров, а также об обязанности пользователя информировать автора о переиздании.

Авторские договоры предполагаются возмездными, если в нем прямо не предусмотрено иное. При отсутствии в договоре указания на размер вознаграждения размер вознаграждения определяется в соответствии с вознаграждением, которое обычно выплачивается за использование подобных произведений. Авторские договоры заключаются на основании принципа свободы договора, из которого следует, что стороны сами устанавливают условия договора, в том числе размер вознаграждения. При этом должны соблюдаться правила о минимальных ставках авторского вознаграждения, установленные в порядке, предусмотренном Законом об авторском праве и смежных правах.

Особым образом регулируется выплата авторского вознаграждения авторам служебных произведений. Согласно п. 2 ст. 14 Закона об авторском праве и смежных правах размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливается договором между автором и работодателем.

Размер порядок и сроки выплаты аванса, выплачиваемого при заключении договора заказа, устанавливаются в договоре по соглашению сторон.

Следует иметь в виду, что обязательства, вытекающие из авторского договора, носят личный характер, не переходят по наследству и прекращаются в связи со смертью автора. Таким образом, можно сделать вывод, что на авторские договоры за отдельными изъятиями распространяются общие положения обязательственного права.

В соответствии со ст. 26 Закона об авторском праве и смежных правах сбор и распределение за воспроизведение аудиовизуальных произведений и звукозаписей в личных целях должен распределятся в следующих пропорциях: авторам 40, исполнителям 30. производителям фонограмм 30 процентов от вознаграждения, которое должно выплачиваться изготовителями или импортерами оборудования или материальных носителей. Следует отметить, что до настоящего времени указанная статья практического применения не находит.

К авторскому договору применимы общие правила о гражданско-правовой ответственности. Так, если в договоре участвует коммерческая организация, то ее ответственность наступает независимо от вины (ст. 401 ГК). Что касается участия автора как физического лица, то его ответственность строится на началах вины. Ответственность может выражаться в форме неустойки или возмещения убытков. Так, например в договоре может быть предусмотрена неустойка за просрочку сдачи произведения в срок. Убытки могут включать расходы пользователя на подготовку произведения к обнародованию, а также упущенную выгоду. При этом убытки должны возмещаться только в том случае, если будет доказана причинная связь между допущенным автором нарушением и последствиями в виде убытков.

Авторский договор является разновидностью гражданско-правового договора и поэтому прекращается по основаниям, предусмотренным для прекращения обычных договоров. Так, наиболее распространенным основанием его прекращения является истечение срока действия. При этом в пределах срока его действия исполнение договора не прекращает его действия. Однако истечение срока действия авторского договора прекращает его действие и тогда, когда заказчик произведения не использовал его в пределах срока действия договор независимо от причин, по которым оно не было использовано. В то же время исполнение пользователем своих обязательств по договору не прекращает его действие В частности пользователь обычно сохраняет право повторного использования произведения, а автор обязуется не передавать право на его использование третьим лицам.

Согласно ст. 405 ГК РФ организация-пользователь может расторгнуть договор если автор просрочил сдачу произведения. Он может отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков даже при отсутствии вины автора, поскольку исполнение договора потеряло интерес для него.

Возможно досрочное прекращение авторского договора в связи с отказом пользователя от дальнейшего использования. Так, издательство, опубликовав один раз в пределах срока действия договора произведение, может в письменном виде отказаться от его дальнейшего использования.

Возникает вопрос о том, может ли авторский договор быть расторгнут по одностороннему волеизъявлению одной из сторон, если такая возможность предусмотрена в самом договоре. В соответствии со ст. 310 ГК РФ допускается односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с исполнением сторонами предпринимательской деятельности, если это предусмотрено договором. Поскольку автор не является предпринимателем, то такое условие договора следует считать недействительным.

Как и любой другой договор авторский договор может прекращаться соглашением сторон.

Авторский договор прекращается смертью автора, поскольку он не может быть заменен его наследниками. Речь идет об обязательствах, в которых личность должника имеет существенное значение (ст. 418 (п. 1) ГК)

Выбытие автора из авторского коллектива в принципе прекращает договор заказа. Однако, если рукопись представлена или по крайней мере уже готова, то такой договор продолжает действовать.

Ликвидация организации - пользователя также является основанием для прекращения договора. В данном случае, договор прекращается в связи с тем, у ликвидируемой организации нет правопреемника, к которому перешли бы обязанности по использованию произведения.

Авторский договор может прекратиться невозможностью исполнения договор. Невозможность исполнения может возникнуть как по вине автора, так и при отсутствии его вины. Примером последнего может служить утрата произведения в случае стихийного бедствия, потери рукописи произведения при пересылке и т.д. Невозможность исполнения может быть вызвана так называемой творческой неудачей автора (в данном случае речь идет о договоре заказа). В этом случае речь идет о ситуациях, когда автор выполнил свои обязательства по договору, однако созданное им произведение не отвечает требованиям договора.