4.2. Система прав акционеров: классификация и виды

 1. Безусловные права акционеров                                        

 2. Права акционеров, обусловленные категориями акций                   

 3. Права акционеров, обусловленные типом акционерного общества         

 4. Права  акционеров,  реализация  которых  связана  с   возникновением

    определенных обстоятельств                                          

Проблема систематизации прав акционеров не нова в российской правовой науке. Уже в XIX в. предпринимались попытки классифицировать все права акционеров по разным классификационным критериям. И.Т.Тарасов подразделял права акционера на две группы: основные и специальные. К основным правам он относил: 1) право на долю акционерного капитала в случае ликвидации общества; 2) право на долю прибыли; 3) право на участие в управлении; 4) право контроля; 5) право жалобы, иска и протеста*(132). К специальным правам относились все остальные, "во-первых, большинства акционеров решать в общих собраниях некоторые, вперед определенные в уставе или в общем законе вопросы, и, во-вторых, определенного меньшинства акционеров требовать производства следствий и удаления от должности до срока органов управления и контроля"*(133).

Г.Ф.Шершеневич подразделял права акционеров на имущественные и права личного участия в делах предприятия. К правам первой группы он относил: право участия в доходах и право на имущество акционерного товарищества. Права второй группы характеризовались Г.Ф.Шершеневичем следующим образом:

"Акционер, несмотря на чисто капиталистический характер акционерного предприятия, имеет возможность, если только пожелает, проявить свою личность в товарищеском деле.

1. В качестве акционера он имеет преимущественное или даже исключительное право быть избранным в члены правления или ревизионной комиссии.

2. Если акционер, в противоположность товарищу, не вправе во всякое время требовать обозрения книг предприятия, то для осуществления своего права проверять доклады правления, заготовленного для общего собрания, он может домогаться, чтобы ему открыты были книги, журналы, документы, необходимые для проверки баланса.

3. Акционеру принадлежит право участия в общих собраниях, ограниченное одним только присутствием или соединенное с правом голоса. Доставлением адреса акционер может требовать личного извещения его по месту жительства повесткою о назначенном общем собрании.

4. Почти все законодательства предоставляют отдельным акционерам право требовать судебным порядком признания недействительными постановлений общего собрания, состоявшихся с нарушением законных или уставных условий. Наше законодательство (речь идет о российском законодательстве XIX в.) умалчивает о таком праве акционера, но оно содержит постановление, которым акционеру, не согласившемуся с большинством, дается право подать особое мнение, заносимое в протокол общего собрания. Если бы с этим не связывалось никакого последствия, то и право не имело бы значения. Но эта формальная сторона обеспечивает за акционером, оставшимся в меньшинстве и записавшим свое мнение, право иска о недействительности решения, принятого общим собранием. Такое оспаривание возможно только на основании того, что решение противоречит закону или уставу, и недопустимо на основании того, что решение противно интересам товарищества"*(134).

В современной юридической литературе также уже сложилось достаточно устойчивое представление об основных классификациях прав акционеров. Фактически эти классификации идут в русле уже названных. Одна из них предполагает выделение основных и специальных прав акционеров. Основные права - это те, "которые непосредственно связаны со статусом акционера как лица, вкладывающего свой капитал в общество с целью получения доходов на него, и прочие направленные на обеспечение реализации основных прав, предусматривающие гарантии и способы их защиты"*(135). К этой группе относят права на получение дивидендов, право на участие в управлении обществом, право собственности на акцию и др. Ко второй группе относят: право на внесение акционера в реестр, право на получение информации о деятельности общества, право на внесение предложений в повестку дня общего собрания акционеров, выдвижение кандидатов в органы акционерного общества, право заявления различного рода требований*(136).

В другой классификации, учитывая условия реализации, все права акционеров делят на общие и специальные*(137). К общим относятся те права, которые имеют все или абсолютное большинство акционеров, а к специальным - только те, которые имеют акционеры (акционер), четко определенные в законе.

Наконец, третья классификация связана с делением всех прав акционеров на имущественные (право на получение части прибыли, на распоряжение акциями, на долю имущества, оставшегося после ликвидации общества, преимущественное право на приобретение размещаемых акций, право акционера требовать от акционерного общества выкупа принадлежащих ему акций) и неимущественные (право на участие в управлении акционерным обществом, на информацию об акционерном обществе, на судебную защиту и др.)*(138).

Как видно, объем прав акционеров достаточно велик, и сами права складываются в очень сложную систему, которая вряд ли может выявить все их особенности путем деления всех прав акционеров лишь на две группы, которые фигурировали в каждой из рассмотренных классификаций. Поэтому предлагается следующий вариант классификации прав акционеров:

1) безусловные права акционеров;

2) права акционеров, обусловленные категориями акций;

3) права акционеров, обусловленные типом акционерного общества;

4) права акционеров, реализация которых связана с возникновением определенных обстоятельств.

1. Безусловные права акционеров

Безусловные права, т.е. права не ограниченные какими-либо условиями, принадлежат физическим и/или юридическим лицам в силу того, что они являются акционерами общества. Эти права принадлежат им по закону независимо от типа общества, категории и количества принадлежащих им акций. Акционера нельзя лишить этих прав или каким-либо образом ограничить их через положения устава или иных внутренних документов общества.

К безусловным правам акционеров относятся:

- право отчуждения принадлежащих акционерам акций без согласия других акционеров и самого общества;

- право на получение информации о деятельности общества;

- право на участие в распределении прибыли;

- право на получение части имущества общества после его ликвидации.

- Право отчуждения принадлежащих акционерам акций без согласия других акционеров и самого общества. Согласно абз. 4 п. 1 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" "акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества". Это фактически новая редакция нормы ФЗ "Об акционерных обществах", которая содержалась в п. 2 ст. 7 и устанавливала, что акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров общества.

Нетрудно заметить, что прежняя редакция была явно неудачной, поскольку давала иллюзорно-бытовое, а не правовое основание для признания того, что такое право имеют акционеры только открытого акционерного общества. На самом деле такое представление и при прежней редакции оставалось не более чем иллюзией, поскольку право на отчуждение акций является частью закрепленных в ГК РФ правомочий собственника, который может владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом (п. 1 ст. 209 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 209 ГК РФ "Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом".

Следовательно, акционер, являясь собственником акций, все эти правомочия мог осуществлять и без специального указания ФЗ "Об акционерных обществах". Вместе с тем в практике достаточно большого числа акционерных обществ в целях осуществления контроля за движением ценных бумаг в уставах предпринимались попытки ограничить это право. В одних случаях в положениях уставов указывалось, что акции могут продаваться только акционерам этого общества, в других устанавливались дополнительные процедуры осуществления этого права, в частности, через определение в уставах неких посредников - юридических лиц, которые фактически брали на себя ряд прав акционера: по определению цены акции, по нахождению покупателей, по заключению с ними договоров купли-продажи акций на основе заключенного с этим посредником и акционером договора поручения, являющегося в соответствии с уставом такого общества обязательным элементом осуществления акционером своего права на отчуждение акции.

Подобные нормы устава незаконны и соответственно юридической силы не имеют.

Видимо, в целях исключения подобной практики законодатель в императивной форме наряду с уже существующими нормами ГК РФ в ФЗ "Об акционерных обществах" применительно к акциям закрепил безусловное право акционеров на их свободное отчуждение.

- Право на получение информации о деятельности общества. Названное право имеет комплексный характер, поскольку регулируется и обеспечивается сразу несколькими нормами ФЗ "Об акционерных обществах".

Во-первых, п. 4 ст. 11 предусматривает, что по требованию акционера общество обязано в разумные сроки предоставить ему возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему, а также предоставить акционеру по его требованию на возмездной основе копию действующего устава общества.

Во-вторых, п. 1 и 2 ст. 91 Закона предусматривают право акционера требовать и обязанность общества обеспечить доступ акционера не только к уставу, но и к достаточно большому перечню документов, определенных п. 1 ст. 89 ФЗ "Об акционерных обществах", в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

В-третьих, абз. 2 п. 1 ст. 91 предусматривает обязанность открытого акционерного общества обеспечивать представителям Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования реализацию права на доступ ко всем своим документам в случае использования в отношении этого открытого акционерного общества специального права ("золотой акции") на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом.

В-четвертых, п. 2 ст. 91 предусматривает право акционера требовать, а общество обязывает предоставить ему на возмездной основе копии документов, предусмотренных п. 1 ст. 89.

Право на получение информации является одним из важнейших в системе прав акционеров. К сожалению, это право не в полной мере востребовано самими акционерами в силу как субъективных, так и объективных причин.

На практике всегда возникает вопрос о том, каков объем информации, которую праве требовать акционеры не только для ознакомления, но и для получения документов, содержащих эту информацию, в копиях.

Статья 91 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает, что общество обязано обеспечивать всем акционерам доступ к документам, предусмотренным п. 1 ст. 89 названного Закона (за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества, в отношении которых устанавливаются особые условия).

В числе этих документов:

1) договор о создании общества;

2) устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества;

3) документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

4) внутренние документы общества;

5) положение о филиале или представительстве общества;

6) годовые отчеты;

7) документы бухгалтерской отчетности;

8) протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества;

9) бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров;

10) отчеты независимых оценщиков;

11) списки аффилированных лиц общества;

12) списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями ФЗ "Об акционерных обществах";

13) заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

14) проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" и иными федеральными законами;

15) иные документы, предусмотренные уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 91 ФЗ "Об акционерных обществах" право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) имеют акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 25% голосующих акций общества.

Необходимо отметить, что обязанность акционерного общества предоставлять информацию по требованию акционеров при реализации ими своего права на получение информации о деятельности общества является неотъемлемой частью более общей обязанности общества по открытию информации о своей деятельности. Так, в ст. 6 ФЗ "Об акционерных обществах" указывается, что общество, которое приобрело более 20% голосующих акций, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом федеральным органом власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом*(139).

Подобная публикация должна осуществляться акционерным обществом и при любом увеличении доли владения голосующими акциями этого общества до уровня, кратного 5%, свыше 20%.

В случае невыполнения акционерным обществом обязанности по раскрытию информации в п. 2 ст. 15.19 КоАП РФ предусмотрена ответственность в виде штрафа, налагаемого на должностных лиц и эмитентов, в размере от 30 до 40 и от 300 до 400 МРОТ соответственно.

1. А в ст. 92 указанного закона записано, что открытое акционерное общество обязано раскрывать:

годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность*(140);

проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;

сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном ФЗ "Об акционерных обществах";

иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Кроме того, постановлением ФКЦБ России от 2 июля 2003 г. N 03-32/пс утверждено Положение "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг"*(141), которое регулирует состав, порядок и сроки раскрытия информации на этапах эмиссии эмиссионных ценных бумаг в форме проспекта ценных бумаг, ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг и сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг, а также устанавливает требования к порядку раскрытия эмитентами иной информации об исполнении обязательств эмитента и осуществлении прав по размещаемым (размещенным) ценным бумагам.

Действие этого Положения распространяется на всех эмитентов ценных бумаг, за исключением эмитентов государственных и муниципальных ценных бумаг, и на профессиональных участников рынка ценных бумаг, оказывающих эмитенту услуги финансового консультанта на рынке ценных бумаг. Оно также распространяется на иностранных эмитентов, в том числе международные финансовые организации, с учетом изъятий, установленных иными нормативными правовыми актами ФКЦБ.

Согласно п. 1.8 названного Положения эмитент обязан обеспечить доступ любому заинтересованному лицу к информации, содержащейся в каждом из сообщений, в том числе о существенных фактах, публикуемых эмитентом, а также в зарегистрированных решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекте ценных бумаг и в изменениях и/или дополнениях к ним, отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а также в ежеквартальном отчете, путем помещения их копий по адресу (в месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа эмитента (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа эмитента - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени эмитента без доверенности), по которому осуществляется связь с эмитентом, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - место нахождения), а до окончания срока размещения - также в местах, указанных в рекламных сообщениях эмитента, содержащих информацию о размещении ценных бумаг.

Эмитент обязан предоставлять копию каждого сообщения, в том числе копию каждого сообщения о существенном факте, публикуемого эмитентом, а также копию зарегистрированных решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекта ценных бумаг и изменений и/или дополнений к ним, отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а также копию ежеквартального отчета владельцам ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию за плату, не превышающую расходы по изготовлению такой копии, в срок не более 7 дней с даты предъявления требования (п. 1.9).

Предоставляемая эмитентом копия заверяется уполномоченным лицом эмитента.

В случае если эмитент не раскрывает какую-либо информацию, раскрытие которой требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации, указанным Положением и иными нормативными правовыми актами Федеральной комиссии, в том числе не указывает такую информацию в сообщениях, опубликование которых является обязательным в соответствии с Положением, и/или в проспекте ценных бумаг, в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, а также в ежеквартальном отчете, эмитент должен указать основание, в силу которого такая информация эмитентом не раскрывается. Отсутствие информации, подлежащей раскрытию в соответствии с настоящим Положением, без достаточных на то оснований является основанием для привлечения эмитента к ответственности, а также для установления ограничений на обращение ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами Федеральной комиссии.

Как мы видим, возможности у акционера на получение информации о деятельности акционерного общества достаточно большие. Вместе с тем, несмотря на достаточную регламентацию этого вопроса со стороны законодателя, нередко на практике пытаются скрыть информацию от акционера. Наиболее распространенные способы - это либо вообще не предусмотреть в уставе такое право для акционера и соответственно не перечислить те виды документов, которые имеет право требовать акционер, либо указывать в уставе не все виды документов, определенные законом. И то и другое является нарушением закона, и акционеры должны об этом знать. Вместе с тем если информация, которую хочет получить акционер, является общедоступной*(142), то гораздо проще и более оперативно ее получить на сайте ФКЦБ России в Интернете по адресу: http://www. fcsm.ru.

- Право на участие в распределении прибыли. Участие в распределении прибыли акционерами осуществляется через получение ими дивидендов по акциям, которыми они владеют.

Определение и регулирование механизма выплаты дивидендов осуществляется в соответствии с положениями ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах". При этом необходимо иметь в виду, что принятие решения о выплате дивидендов по размещенным акциям является правом общества, а выплата объявленных по этим акциям дивидендов - обязанностью общества.

Новой редакцией ФЗ "Об акционерных обществах" были внесены значительные коррективы в реализацию акционерами права на участие в распределении прибыли. Рассмотрим наиболее существенные положения, характеризующие реализацию этого права.

Во-первых, согласно п. 1 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах" общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено названным Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Во-вторых, согласно п. 3 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах" решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются только общим собранием акционеров, в то время как ранее решения по промежуточным дивидендам могли приниматься советом директоров (наблюдательным советом) общества.

В-третьих, размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 42 Закона).

В-четвертых, согласно п. 2 ст. 42 ФЗ "Об акционерных обществах" дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

В-пятых, дивиденды, как правило, выплачиваются деньгами. Вместе с тем Закон не исключает в случаях, предусмотренных уставом общества, выплату дивидендов иным имуществом (п. 1 ст. 42 Закона).

В-шестых, срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

В-седьмых, чтобы избежать несоответствия списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, со списком тех, кто вправе участвовать в общем собрании акционеров, устанавливается, что оба списка должны составляться на одну и ту же дату с одновременным возложением на номинальных держателей акций обязанности представлять данные о лицах, в интересах которых они владеют акциями (п. 4 ст. 42 Закона).

Учитывая, что право акционеров на участие в распределении прибыли является одним из видов обязательственных прав акционеров по отношению к акционерному обществу, к отношениям акционера и общества применяются соответственно нормы ГК РФ, регулирующие общие положения об обязательствах. Следовательно, акционер вправе обратиться в суд с требованием о выплате ему объявленных дивидендов*(143). Это требование может включать выплату не только объявленных дивидендов, но и процентов (ст. 395 ГК РФ), а также возмещения убытков (п. 2 ст. 393, ст. 395 ГК РФ).

Кроме этого необходимо иметь в виду, что Налоговый кодекс РФ (ст. 43), исходя из цели налогообложения, дает основание считать дивидендами любой доход, полученный акционером от общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по акциям, принадлежащим акционеру.

К дивидендам также относятся любые доходы, получаемые из источника за пределами Российской Федерации, если они считаются дивидендами по законодательству иностранного государства.

ФЗ "Об акционерных обществах" содержит четкий перечень ограничений на выплату дивидендов, а также ограничений в самом праве принятия решения о выплате дивидендов (ст. 43 Закона).

Согласно п. 4 ст. 43 ФЗ "Об акционерных обществах" общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям в следующих случаях:

1) если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

2) если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов;

3) в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, в рассматриваемом Законе перечисляются основания, которые не позволяют обществу выплачивать уже объявленные дивиденды. Это означает отсутствие права у акционеров требовать выплаты дивидендов. Приведенный перечень не является исчерпывающим. Однако при прекращении действия указанных обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды*(144).

Статья 43 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает случаи, когда общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по акциям:

1) до полной оплаты всего уставного капитала общества;

2) до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в процессе осуществления акционерами права требования выкупа обществом принадлежащих им акций;

3) если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

4) если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, а также превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

5) в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Следует учитывать также, что общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивидендов по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивидендов (в том числе дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) по которым определен уставом общества.

Общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.

Право на получение части имущества общества после его ликвидации. Неотъемлемым правом акционеров является участие в распределении между ними имущества ликвидируемого общества.

В соответствии со ст. 23 ФЗ "Об акционерных обществах" оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров в соответствии со ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах";

во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами - владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.

Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости всем акционерам-владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между акционерами-владельцами этого типа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа.

2. Права акционеров, обусловленные категориями акций*(145)

Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ (Приложение 4) акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации".

В соответствии со ст. 31 и 32 Закона РФ "Об акционерных обществах" акционеры могут быть владельцами акций двух категорий: обыкновенных и привилегированных.

Права акционеров-владельцев обыкновенных акций. Обыкновенные акции дают их владельцу право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции*(146).

Особенность обыкновенных акций заключается в том, что предоставляемое ими право на участие в общем собрании носит безусловный характер и не зависит от количества самих акций. Как мы увидим далее, привилегированные акции в ситуациях, определенных законом, становятся голосующими акциями, т.е. дадут возможность их владельцам участвовать в общем собрании акционеров и голосовать либо по отдельным, либо по всем вопросам. Но для этого необходимы определенные условия.

И тем не менее в некоторых акционерных обществах предпринимаются попытки лишить обыкновенные акции этой важной особенности. Достаточно часто это происходит в крупных акционерных обществах, в уставы которых включается положение, дающее право совету директоров общества при определении даты проведения общего собрания общества устанавливать минимальное количество акций, позволяющее участвовать акционеру в общем собрании. Тем самым мелких акционеров фактически лишают права на участие в общем собрании акционеров, которое им предоставлено в безусловном порядке самим Законом.

Еще одной особенностью обыкновенных акций является то, что они не дают их владельцам права на получение дивидендов в фиксированном размере и приоритетном порядке.

Особо подчеркнем, что каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав.

Права акционеров-владельцев привилегированных акций. Привилегированные акции дают их владельцам право пользоваться определенными привилегиями по сравнению с владельцами обыкновенных акций. ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает две основные привилегии: а) получение дивидендов фиксированного, гарантированного размера; б) преимущественное получение остатков имущества организации-эмитента в случае ликвидации.

Привилегированные акции могут быть нескольких типов. Среди них наибольшее распространение получили простые и кумулятивные акции.

Особенностью кумулятивных привилегированных акций является накапливающийся по ним невыплаченный дивиденд, что дает их владельцам право требовать от организации-эмитента погашения задолженности. Задолженность должна быть полностью погашена до выплаты дивидендов по обыкновенным акциям организации.

Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.

Согласно п. 2 ст. 32 ФЗ "Об акционерных обществах" в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Уставом общества могут быть предусмотрены привилегированные акции двух и более типов. Если по каждому типу определен размер дивиденда, то должна быть установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них; если по каждому типу акций определена ликвидационная стоимость, то также по каждому из них должна быть установлена очередность выплаты ликвидационной стоимости.

Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям какого-то конкретного типа, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, предусмотренного уставом (кумулятивные привилегированные акции). Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.

Уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, предусмотренный уставом общества. В этом случае уставом общества на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава общества после принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, не допускается.

Конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций, не допускается. Конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом общества, а также при реорганизации общества в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах".

У большинства акционеров различных акционерных обществ сложился устойчивый стереотип понимания привилегированных акций как акций, владельцы которых (акционеры) никогда не участвуют в общем собрании акционеров и соответственно никогда не имеют права голоса.

Однако подходы к решению этого вопроса действующей редакции ФЗ "Об акционерных обществах" и предшествующей сильно различаются. Особенность старой редакции ряда статей ФЗ "Об акционерных обществах", регулирующих эти вопросы, заключалась в том, что они разделяли право акционера участвовать в собрании и его право участвовать в собрании и голосовать на собрании.

В соответствии со старой редакцией ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах" список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества на дату, устанавливаемую советом директоров (наблюдательным советом) общества и должен содержать: имя (наименование) каждого акционера, его адрес (место нахождения), данные о количестве и категории (типе) принадлежащих ему акций. Как видим, Закон однозначно устанавливал, что право акционера на участие в собрании не зависит от количества и категории акций, которыми он владеет.

Согласно ст. 57 ФЗ "Об акционерных обществах" использование акционером права на участие в общем собрании связывается либо с личным осуществлением этого права, либо с действиями его представителя, которому он это право предоставляет. Более того, Закон определяя компетенцию органов управления и исполнительных органов общества, не предусматривает среди полномочий каждого из них такое, которое давало бы ему право определять, какие категории акционеров имеют право на участие в собрании, а какие нет. Поэтому в Указе Президента РФ от 31 июля 1995 г. N 784 "О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров"*(147). устанавливалось, что право акционеров на участие в общем собрании акционеров не может быть ограничено решением собрания акционеров общества, его совета директоров либо иных органов или лиц.

Таким образом, право акционера на участие в общем собрании никак не связывалось с категориями принадлежащих ему акций и соответственно акционер - владелец привилегированной акции всегда имел права на участие в общем собрании акционеров. При этом можно было говорить о двух вариантах такого участия: а) акционер участвовал, но не голосовал; б) и участвовал, и голосовал.

Новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах" меняет эти положения кардинальным образом. Пункт 3 ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливает, что список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, содержит имя (наименование) каждого такого лица, данные, необходимые для его идентификации, данные о количестве и категории (типе) акций, правом голоса по которым оно обладает, почтовый адрес в Российской Федерации, по которому должны направляться сообщение о проведении общего собрания акционеров, бюллетени для голосования, в случае если голосование предполагает направление таких бюллетеней, и отчет об итогах голосования.

Одна фраза, определяющая, что в список лиц, имеющих право на участие в собрании, могут попасть только акционеры, владеющие голосующими акциями, сразу исключила из возможных участников собрания акционеров-владельцев привилегированных акций, в отношении которых не возникли условия, при которых они становятся голосующими.

Таким образом, чтобы акционер-владелец привилегированной акции мог участвовать в общем собрании акционеров, его акции должны стать голосующими.

Согласно п. 1 ст. 32 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры-владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Существует несколько вариантов, когда акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров и при этом имеют право голоса.

Первый вариант: акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.

Второй вариант: акционеры-владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров-владельцев привилегированных акций этого типа.

Речь идет, во-первых, об изменениях и дополнениях в устав общества, касающихся определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди; во-вторых, о предоставлении акционерам - владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Необходимо отметить еще одну новеллу новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах", которая связана с порядком принятия решения по вопросу внесения изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров-владельцев привилегированных акций. Решение о внесении таких изменений и дополнений считается принятым, если за него отдано не менее чем три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов акционеров-владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и три четверти голосов всех акционеров-владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются, если для принятия такого решения уставом общества не установлено большее число голосов акционеров.

Это один из немногих примеров, когда в акционерном обществе используется механизм подсчета голосов не только от присутствующих акционеров-владельцев обыкновенных акций, но и от всех акционеров-владельцев привилегированных акций.

Третий вариант: акционеры-владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров-владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.

Право акционеров-владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Четвертый вариант: акционеры-владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов.

Право акционеров-владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

3. Права акционеров, обусловленные типом акционерного общества

Права акционеров закрытого акционерного общества. На первом месте среди прав, которыми обладают акционеры закрытого акционерного общества, стоит преимущественное право приобретения ими акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Надо отдать должное новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах", в которой в отличие от предшествующей редакции гораздо четче урегулирован механизм реализации этого права.

Во-первых, абсолютная ясность вносится в решение вопроса: когда возникает преимущественное право. Оно возникает у акционеров только при продаже акционером своих акций третьему лицу. Таким образом, завершился спор относительно того, возникает ли преимущественное право у акционеров в случае продажи акционером своих акций другому акционеру. Закон отвечает четко: не возникает.

Кроме этого в постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 разъясняется, что предусмотренное ФЗ "Об акционерных обществах" преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.

В случае представления заинтересованным лицом, имеющим преимущественное право на приобретение акций в закрытом акционерном обществе, доказательств, свидетельствующих о том, что договор безвозмездного отчуждения акций (дарения), заключенный участником этого общества с третьим лицом, является притворной сделкой и фактически акции были отчуждены на возмездной основе, такой договор в силу п. 2 ст. 170 ГК РФ является ничтожным, а к сделке, с учетом ее существа, применяются правила, регулирующие соответствующий договор (купли-продажи, мены).

При этом в подп. 9 п. 14 указанного положения особо подчеркивается, что преимущественное право акционеров закрытого общества (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи.

Во-вторых, согласно абз. 4 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. На первый взгляд это достаточно справедливый и эффективный механизм реализации преимущественного права. Но он оправдан только в тех случаях, когда предлагаются на продажу большие пакеты акций. А если предложено полтора десятка акций, а акционеров 49? Но это количество в ряде случаев может быть и больше; у акционеров появляются дробные акции, что не всегда удобно для акционерного общества.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом общество и остальных акционеров общества и указать цену и другие условия продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции. Следовательно, хоть один порядок реализации преимущественного права определен, что, однако, не мешает через положения в уставе установить тот порядок, который более интересен акционерам.

На практике наряду с предусмотренными в Законе используются и другие механизмы реализации акционерами своего преимущественного права.

1. Приобретают акции акционеры, первыми подавшие заявление о желании реализовать свое преимущественное право приобретения акций.

Этот механизм очень прост в своей реализации, но вряд ли его можно считать оптимальным, поскольку здесь во главу угла ставится временной критерий подачи заявления. Но понятно, что тот, кто первым узнает о своем праве, станет первым и в его реализации. Но первыми о возникающем праве узнают, как правило, члены совета директоров (наблюдательного совета), куда направляют заявления акционеры, желающие продать свои акции. Членами совета директоров (наблюдательного совета) в большинстве случаев являются тоже акционеры. Следовательно, у этой категории акционеров всегда больше шансов стать первыми.

2. Акционер-покупатель (покупатели) определяется самим продавцом акций. Как правило, реализация такого механизма связана с конфликтами и обвинениями в нарушении прав акционеров, что неизбежно при субъективном подходе акционера-продавца к решению вопроса.

3. Последний механизм (на наш взгляд, наиболее удачный) можно определить как "закрытый аукцион". Правовой базой для его реализации являются нормы Гражданского кодекса РФ, регулирующие порядок заключения договоров на торгах, а также организацию и порядок проведения торгов (ст. 447-449 ГК РФ).

Согласно ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов с лицом, выигравшим торги. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи, или обладатель имущественного права, либо специализированная организация. Если для организации торгов привлекается специализированная организация, то она действует на основе договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса, которые могут быть закрытыми и открытыми. Но акции продаются на закрытом аукционе. Именно закрытость аукциона позволяет участвовать в нем только акционерам общества, обладающим преимущественным правом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену.

При использовании этого варианта большая роль отводится акционерному обществу, а конкретно тому органу, который определен уставом или внутренним положением как орган, организующий реализацию акционерами своего преимущественного права через проведение закрытого аукциона.

Процесс проведения закрытого аукциона можно представить как последовательное осуществление определенных действий (шагов).

Шаг первый. Определенный уставом орган - организатор аукциона извещает акционеров о проведении торгов не менее чем за 30 дней до их проведения.

Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов; предмете торгов и порядке их проведения; информацию об оформлении участия в торгах; информацию о порядке определения лица, выигравшего торги; сведения о начальной цене акции.

В том случае, если организатор закрытого аукциона отказался от проведения торгов, он обязан возместить приглашенным им акционерам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Шаг второй. Акционер, желающий приобрести продаваемые акции, может в течение установленного срока подать письменную заявку на их покупку.

К заявке обязательно прилагается копия платежного документа или приходного кассового ордера, подтверждающая внесение требуемого задатка в размере, указанном в извещении о проведении торгов.

Заявка и копия платежного документа сдаются в запечатанном конверте. Заявка (запечатанный конверт) регистрируется в специальном журнале, который должен быть пронумерован, прошнурован и скреплен печатью общества.

Цена за акцию, предложенная покупателем, не может быть меньше начальной цены, указанной в уведомлении о возможности реализации права преимущественного приобретения акций.

По истечении установленного срока прием заявок прекращается и составляется протокол о принятых заявках, который подписывается председателем ревизионной комиссии общества.

Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также тем, кто участвовал в торгах, но не выиграл их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Шаг третий. Вскрытие конвертов, определение цены продаваемых акций и их покупателей должны начаться в четко определенный час первого рабочего дня, следующего за последним днем срока приема заявок.

Учитываются заявки, поданные в срок.

Недействительными могут быть признаны следующие заявки: 1) поданные без копии платежного документа или приходного кассового ордера, подтверждающего внесение необходимого задатка; 2) с указанной покупателем ценой за акцию ниже начальной цены; 3) не соответствующие по существу утвержденной форме заявки.

Определение цены продаваемых акций и их покупателей осуществляет орган общества в лице своих членов, которым это поручено решением данного органа. В процедуре могут участвовать члены ревизионной комиссии общества. При вскрытии конвертов и определении цены продаваемых акций и их покупателей могут присутствовать акционеры (их полномочные представители).

Заявки ранжируются в зависимости от цены за акцию, которую предлагает заявитель. Если в нескольких заявках названа одинаковая цена акции, то в первую очередь удовлетворяются заявки, поданные на приобретение всех акций или большего их числа.

Шаг четвертый. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона протокол о результате торгов, который имеет силу договора.

В протоколе указывается количество принятых заявок; количество заявок, признанных недействительными; ранжированные списки заявок в зависимости от цены за акцию, которую предлагали заявители; Ф.И.О. (наименование) акционеров, признанных покупателями акций; количество акций, причитающихся каждому акционеру, признанному покупателем (победителем аукциона), и цена за акцию, которую он должен уплатить.

Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания договора, обязан вернуть задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Определяя механизм реализации преимущественного права, необходимо учитывать позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, сформулированную в подп. 5 п. 14 постановления ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19: "Акционеры закрытого общества, а в надлежащих случаях само общество, могут воспользоваться преимущественным правом приобретения акций, продаваемых акционером данного общества, если они согласны приобрести предложенные им акции по цене и на условиях, указанных в извещении (цене предложения третьему лицу). Если цена, по которой акционеры закрытого общества (общество) изъявляют готовность приобрести акции, ниже предложенной третьим лицом, или участники общества (общество) согласны купить лишь часть отчуждаемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены им другим акционерам и обществу.

В-третьих, в новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах" определен срока действия преимущественного права. В ст. 7 записано: "В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права".

Таким образом, через положения устава можно уменьшить срок осуществления преимущественного права до 10 дней, что ранее сделать было невозможно.

В-четвертых, законодательно закреплена норма, касающаяся последствий продажи акций с нарушением осуществления преимущественного права, которая, кстати, уже не раз применялась на практике (п. 3 ст. 7): "При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права не допускается".

Наряду с рассмотренным преимущественным правом акционеры закрытого акционерного общества имеют еще один вид преимущественного права, но уже имеющий отношение не к акциям, продаваемым другими акционерами, а к акциям, которые выпускаются и размещаются самим обществом.

Отметим, что ранее, в старой редакции ФЗ "Об акционерных обществах", подобного права для акционеров закрытого акционерного общества не предусматривалось.

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 39 ФЗ "Об акционерных обществах" закрытое акционерное общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Таким образом, законодатель определил для закрытого акционерного общества только один способ размещения акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, - посредством закрытой подписки.

Согласно ст. 40 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрены два варианта проведения закрытой подписки.

При первом варианте размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется посредством закрытой подписки только среди акционеров, и при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

При втором варианте размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется посредством закрытой подписки среди ограниченного круга акционеров или иного заранее определенного круга лиц, и при этом часть акционеров вообще не имеют возможности приобрести размещаемые акции и иные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Именно для второго варианта и предусмотрен Законом защитный механизм, когда акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемые посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Для составления этого списка лиц номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

Права акционеров открытого акционерного общества. Согласно п. 2 ст. 39 ФЗ "Об акционерных обществах" открытое акционерное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции посредством открытой и закрытой подписки.

В связи с различными способами размещения акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, у акционеров открытого акционерного общества возникает два вида преимущественных прав приобретения дополнительных акций.

Первый вид. Акционеры общества имеют безусловное преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Безусловность этого права объясняется тем, что в отношении него общим собранием акционеров не может быть принято решение о неприменении этого преимущественного права, как это было в редакции ФЗ "Об акционерных обществах". Это право у акционеров по закону.

Второй вид. Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, так же как и в закрытом акционерном обществе, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Для составления такого списка номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 41) устанавливает единый (для открытых и закрытых обществ) порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Суть этого порядка заключается в том, что лица, включенные в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном ФЗ "Об акционерных обществах" для сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Уведомление должно содержать следующие сведения:

- количество размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- цена их размещения или порядок определения цены размещения (в том числе цена их размещения или порядок определения цены размещения акционерам общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения);

- порядок определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер;

- срок действия преимущественного права, который не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления.

Общество не вправе до окончания указанного срока размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и документа об оплате приобретаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Заявление должно содержать имя (наименование) акционера; указание места его жительства (места нахождения); количества приобретаемых им ценных бумаг.

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предусматривает их оплату неденежными средствами, лица, осуществляющие преимущественное право приобретения, вправе по своему усмотрению оплатить их деньгами.

4. Права акционеров, реализация которых связана с возникновением определенных обстоятельств

Права акционеров, возникающие при аккумулировании ими определенного пакета акций, можно представить в виде нескольких групп.

1. Акционер, владеющий не менее чем 1% голосующих акций акционерного общества, имеет право:

- знакомиться со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров общества (п. 4 ст. 51 ФЗ "Об акционерных обществах");

- получать от регистратора общества данные из реестра акционеров об имени владельцев, количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им акций (абз. 11 п. 3 ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг");

- обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу (п. 5 ст. 71 ФЗ "Об акционерных обществах").

2. Акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе:

- внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах");

- выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию (ревизоры) и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах").

3. Акционер (акционеры), владеющий не менее чем 10% голосующих акций общества, имеет право:

- требовать созыва внеочередного собрания, формулировать вопросы, подлежащие внесению в повестку дня, выдвигать кандидатов в органы управления общества, а также предложить форму проведения общего собрания - совместное присутствие или заочное голосование (ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах");

- созвать внеочередное собрание акционеров в случае отсутствия решения или отказа совета директоров (наблюдательного совета) общества о созыве такого собрания, а также обладать полномочиями, предусмотренными ФЗ "Об акционерных обществах", необходимыми для созыва и проведения общего собрания акционеров (п. 8 ст. 55 ФЗ "Об акционерных обществах";

- требовать во всякое время у ревизионной комиссии проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества (ст. 85 ФЗ "Об акционерных обществах").

4. Акционер (акционеры), владеющие не менее чем 25% голосующих акций, имеет право знакомиться с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний коллегиального исполнительного органа общества (п. 1 ст. 91 ФЗ "Об акционерных обществах").

5. Акционер (акционеры), владеющий более чем 25% голосующих акций, имеет право блокировать принятие общим собранием акционерного общества решений, для принятия которых необходимо не менее трех четвертей голосов или три четверти голосов общего числа голосов, присутствующих на собрании акционеров, по следующим вопросам:

- размещение дополнительных акций по закрытой подписке (п. 3 ст. 39);

- размещение посредством открытой подписки дополнительных обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39);

- размещение посредством открытой подписки конвертируемых эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более чем 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39);

- размещение по закрытой подписке эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 4 ст. 39);

- внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции (подп. 1 п. 1 ст. 48);

- реорганизация общества (подп. 2 п. 1 ст. 48);

- ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов подп. 3 п. 1 ст. 48);

- определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями (подп. 5 п. 1 ст. 48);

- совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением имущества, в случае, когда предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества;

- приобретение обществом размещенных акций в случае, предусмотренном п. 2 ст. 72 ФЗ "Об акционерных обществах" (подп. 17 п. 1 ст. 48).

6. Акционер, владеющий более чем 50% голосующих акций, имеет право:

- определять правомочность общего собрания акционеров (кворум общего собрания акционеров) (п. 1 ст. 58 ФЗ "Об акционерных обществах");

- принимать решения по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, которые в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" не требуют квалифицированного большинства голосов (п. 2 ст. 49 названного Закона).

7. Акционер, владеющий более чем 75% голосующих акций, имеет право: принимать любые решения по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе по тем, которые в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" требуют квалифицированного большинства голосов (п. 4 ст. 32, п. 3, 4 ст. 39, п. 2, 4 ст. 49, п. 3 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах").

8. Акционер, владеющий более 100% голосующих акций, имеет право принимать любые решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, единолично, включая и решение вопроса о преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство, без соблюдения положений гл. 7 ФЗ "Об акционерных обществах", определяющих порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 20, п. 3 ст. 47 ФЗ "Об акционерных обществах").

Права акционеров, возникающие при принятии на общем собрании решения о реорганизации общества, совершении обществом крупной сделки или при внесении изменений и дополнений в устав общества. Для того чтобы усилить защищенность акционеров-владельцев небольших пакетов голосующих акций в случае, когда органами управления общества принимаются решения, на которые эти акционеры повлиять не в состоянии, законодатель предусмотрел для акционеров право требовать, а для общества - обязанность выкупать акции по требованию акционеров.

Согласно ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в следующих трех случаях.

Первый случай. Принятие общим собранием акционеров решения о реорганизации общества. Решение о реорганизации общества принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. При принятии решения о реорганизации общества акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.

Право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих акционерам акций возникает у них тогда, когда они голосовали против принятия решения о реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Второй случай. Принятие общим собранием акционеров решения о совершении крупной сделки, связанной с приобретением или отчуждением обществом имущества. В соответствии с п. 1 ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный ФЗ "Об акционерных обществах".

В прежней редакции ФЗ "Об акционерных обществах" рассматриваемое нами право требования возникало у акционеров, которые не присутствовали на собрании либо голосовали против решения о совершении крупной сделки, предметом которой являлось имущество, стоимость которого составляла свыше 50% балансовой стоимости активов общества. Как известно, такое решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании.

Однако в новой редакции ФЗ "Об акционерных обществах" в результате, как мы считаем, технической ошибки возникла проблема, которая может осложнить реализацию акционерами своего права требовать у общества выкупа своих акций.

Статья 75 ФЗ "Об акционерных обществах", перечисляя основания, при наличии которых у акционеров-владельцев голосующих акций возникает право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, применительно к крупной сделке, формулирует его следующим образом: совершение крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 2 ст. 79 указанного Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрения указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

Но согласно п. 2 ст. 79 решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В случае если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Следовательно, новая редакция ФЗ "Об акционерных обществах", во-первых, предоставила право требования акционерам только в том случае, если совет директоров единогласно не одобрит крупную сделку, и, во-вторых, при крупных сделках свыше 50% балансовой стоимости активов общества вообще лишила акционеров права требования выкупа у них акций обществом.

Вместе с тем в постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 при перечислении случаев возникновения у акционеров-владельцев голосующих акций права требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в п. 29 формулируется следующая позиция Высшего Арбитражного Суда РФ: "На основании ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества, совершении крупной сделки, которая может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров (на сумму свыше 50-процентной балансовой стоимости активов общества) (курсив наш. - С.М.), а также о внесении изменений или дополнений в устав общества (утверждении его в новой редакции), ограничивающих права акционеров, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в голосовании по этим вопросам. Порядок и сроки выкупа акций определены ст. 76 Закона. При отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные ст. 75 и 76 Закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции".

Таким образом Высший Арбитражный Суд РФ совершенно четко определился с размером крупных сделок, совершение которых может повлечь возникновение у акционеров права требования выкупа их акций со стороны общества.

Третий случай. Принятие общим собранием акционеров решения о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, составляется на основании данных реестра акционеров общества на день составления списка акционеров общества, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым в соответствии с ФЗ "Об акционерных обществах" может повлечь возникновение права требовать выкупа акций.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 76) предусматривает особый порядок осуществления рассматриваемого права.

1) Общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке выкупа. В соответствии со ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" в этом случае для определения стоимости акций общество обязано привлечь независимого оценщика (аудитора).

Сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с указанным Федеральным законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций, должно содержать сведения о цене и порядке выкупа.

2) Эти акционеры направляют обществу письменные требования о выкупе принадлежащих им акций с указанием места жительства (места нахождения) акционеров и количества акций, выкупа которых они требуют.

Эти требования должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

3) По истечении указанного 45-дневного срока общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требование о выкупе, в течение 30 дней.

Согласно п. 5 ст. 76 ФЗ "Об акционерных обществах" общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе. Акции, выкупленные обществом в иных описанных выше случаях, поступают в распоряжение общества. Указанные акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их выкупа. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

Права акционеров, возникающие при приобретении обществом размещенных акций. Как мы уже отмечали, каждый акционер-владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их.

Приобретение обществом размещенных акций осуществляется на основании решения органа управления акционерного общества - общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества. Но такое решение общество не вправе принимать, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного действующим законодательством.

Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.

Общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета), если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

В отношении этих акций законодатель применяет положения, аналогичные тем, которые установлены им для акций, выкупленных обществом у акционеров по их требованию: они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

Общество не вправе принимать решение о приобретении им акций, если номинальная стоимость акций, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества.

Решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.

Не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров-владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято.

Оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами (если иное не установлено уставом общества). Срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней. Цена приобретения обществом акций определяется решением совета директоров (наблюдательного совета), который при ее определении исходит из их рыночной стоимости.

Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.

В случае если владельцем более 2% голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа.

Каждый акционер-владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их.

В случае если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом установленных ФЗ "Об акционерных обществах" ограничений, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Закон предусматривает ряд ограничений на приобретение обществом размещенных акций, которые фактически исключают возможность возникновения рассматриваемых прав акционеров.

Так, ст. 73 ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает случаи, когда общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций:

- до полной оплаты всего уставного капитала общества;

- если на момент приобретения акций общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

- если на момент приобретения акций стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

Общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им привилегированных акций определенного типа:

- до полной оплаты всего уставного капитала общества;

- если на момент приобретения акций общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

- если на момент приобретения акций стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

Общество, кроме того, не вправе осуществлять приобретение размещенных акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии с принятием общим собранием акционеров решения о реорганизации общества, о совершении обществом крупной сделки и внесении изменений и дополнений в устав общества.