7.1. Особенности оформления , регистрации и осуществления внешнеэкономических договоров (соглашений ) в Украине
Понятие «договор» (contract) определяют через понятие «соглашение», поскольку он является разновидностью сделки. Согласно ст. 41 Гражданского кодекса (далее - ГК), сделками признаются действия граждан и организаций, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей.Договором считают соглашение двух или нескольких лиц, направленную на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей. Руководствуясь общим определением договора, следует заметить, что хозяйственным считают такой гражданско-правовой договор, в котором оба партнера или хотя бы один из них является юридическим или физическим лицом, а также согласно которому передаются товары, выполняются работы или предоставляются услуги с целью осуществления предпринимательской деятельности или иных целей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением. Согласно п. 1 ст. 21 Закона о предприятиях, отношения предприятий с другими юридическими лицами и гражданами во всех сферах хозяйственной деятельности осуществляются на основе договорив.
Все деловые взаимоотношения между субъектами предпринимательской деятельности регламентируются законодательством и теми условиями, которые они предусмотрели в договоре. Успех такой коммерческой операции зависит от того, какой договор заключен и оформлено. Практика показывает, что именно от договора зависит нормальное функционирование предприятия, его защищенность от недобросовестных партнеров, взаимоотношения с налоговыми и другими органами контролю.
Определение внешнеэкономического договора (контракта) как материально оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленной на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности, приведенное в ст. 1 Закона № 959. А ст. 6 этого же Закона указывает, что внешнеэкономический договор (контракт) заключается в письменной форме, если иное не установлено законом или применимым правом.
В ст. 11 Конвенции Организации Объединенных Наций (далее - ООН) 1980 года «О договорах международной купли-продажи», которую Украина ратифицировала 03.01.1990 года (для Украины эта Конвенция вступила в силу с 01.02.1991 года), определено, что от партнеров не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Согласно этой статье Конвенции, договор может сообщаться любыми средствами. Кроме того, ст. 29 настоящей Конвенции устанавливает, что договор может быть изменен или прекращен путем простого соглашения сторин.
Заключения внешнеторгового договора состоит из определенных этапов-предложения заключить договор (оферты) и принятие этого предложения (акцепта). Согласно сторона, сделавшая предложение, называется оферентом, а сторона, принятой, - акцептантом.
Общий порядок заключения гражданско-правовых договоров установлен статьями 153-159 ГК. Согласно ст. 153 ГК, предложение должно содержать указания относительно всех существенных условий будущего договора и быть обращенной к определенному лицу. Оферту делают или в устной или в письменной форме с указанием сроков для ответа или без такого указания. Когда предложение заключить договор осуществляется указаниям сроков для ответа, договор считается заключенным, если лицо, что делает предложение, получила от другой стороны ответ о принятии предложения в течение этого срока (ст. 155 ГК). При устной предложения заключить договор без указания сроков ресниц считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о своем согласии. В случаях, когда такое предложение сделано в письменной форме, договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения получен в течение необходимого для этого времени (ст. 156 ГК), например, периода следования «туда» и «оттуда». Ответ о согласии заключить договор на иных условиях признается отказом от предложения и в то же время считается новым предложением (ст. 158 ГК). Т.е. лицо, сделавшее предложение, и лицо, ее получила, меняются местами, соответственно изменяются их права и обязанности.
Форма внешнеэкономических договоров (контрактов) определена Положением № 201 (типичный пример его заключения приведен в приложении 4). Согласно указанному Положения, при составлении текста договора (контракта) стороны имеют право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций, если это не запрещено прямо или в исключительной форме Законом о внешнеэкономической деятельности. Ст. 9 Конвенции ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи подчеркивает, что стороны такого договора связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах в соответствующей области торгивли.
Согласно Положению № 201, договор (контракт) может быть признан недействительным в судебном или арбитражном порядке, если он не отвечает требованиям законов Украины или международным договорам Украини.
Если внешнеэкономическая сделка заключается в Украину или стороны этого соглашения указывают, что их взаимоотношения регулируются имущественным правом Украины, то несоблюдение формы внешнеэкономической сделки и порядка его подписания влечет недействительность сделки. Однако сделка, заключенная за рубежом, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения ее формы, если додержапи требования законов Украини.
Законом № 959 установлено, что в случае, когда внешнеэкономический договор (контракт) подписывается физическим лицом, необходимо только подпись этого лица. От имени других субъектов внешнеэкономической деятельности (юридических лиц) внешнеэкономический договор подписывают два лица: лицо, имеющее право по должности в соответствии с учредительными документами, и лицо, уполномоченное доверенностью, выданной за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности лично, если учредительные документы не предусматривают иного. Конституционный суд Украины своим решением от 26.11.1998 года № 16-рп/98 определил:
1) положение ч. II ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» следует понимать так, что предусмотренная им письменная форма обязательна для любого внешнеэкономического договора (контракта), заключаемого субъектом внешнеэкономической деятельности Украины. Исключения из этого правила могут устанавливаться только законом или международным договором Украины;
2) установлен ч. II ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» порядок заключения внешнеэкономического договора (контракта), по которому от имени субъектов внешнеэкономической деятельности его подписывают два лица, является обязательным для любого внешнеэкономического договора (контракта), заключаемого субъектом внешнеэкономической деятельности Украины, кроме случаев, когда таким субъектом является физическое лицо. Этот порядок подписания внешнеэкономического договора (контракта) должен быть соблюден независимо от того, заключается договор путем составления одного документа или нескольких документов, возможность чего предусмотрена ч. II ст. 154 ГК Украины. От имени субъектов внешнеэкономической деятельности Украины, которые являются юридическими лицами, внешнеэкономический договор (контракт) подписывает лицо, имеющее право согласно должности в соответствии с учредительными документами данного субъекта внешнеэкономической деятельности, и лицо, которое уполномочено на это доверенностью, выданной за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности единолично или в ином порядке, предусмотренном учредительными документами, или лицо, которое уполномочено на это учредительными документами непосредственно;
3) решение Конституционного суда Украины является обязательным для исполнения на территории Украины, окончательным и не может быть оскарженим.
Права и обязанности сторон внешнеэкономического соглашения определяются правом места его заключения, если стороны не согласовали другое, и отображаются в условиях договора (контракта). В случае изменения или прекращения договора (контракта), то в самом Положении № 201 прямо не говорится о порядке их оформления, однако определено, что при регулировании вопросов о форме, порядок заключения и исполнения внешнеэкономических договоров следует руководствоваться в том числе и Гражданским кодексом Украины. Оно применяется при заключении договоров купли-продажи товаров (предоставления услуг, выполнения работ) и товарообменных договоров между украинскими субъектами предпринимательской деятельности и иностранными субъектами предпринимательской деятельности независимо от форм собственности и видов деятельности. Внешнеэкономический договор (контракт) - материально оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, и направлена на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности. Договор (контракт) заключается в соответствии с Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» и других законов Украины с учетом международных договоров Украины. Субъекты предпринимательской деятельности при составлении текста договора (контракта) имеют право использовать известные международные обычаи, рекомендации международных органов и организаций, если это не запрещено прямо и в исключительной форме Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» и другими законами Украины. Внешнеэкономический договор (контракт) заключается субъектом внешнеэкономической деятельности или его представителем в простой письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором Украины или законом. Полномочия представителя на заключение внешнеэкономического договора (контракта) может вытекать из поручения, уставных документов, договоров и других оснований, которые не противоречат Закону Украины «О внешнеэкономической деятельности». Действия, которые осуществляются от имени иностранного субъекта внешнеэкономической деятельности субъектом внешнеэкономической деятельности Украины, уполномоченным на это должным образом, считаются действиями этого иностранного субъекта внешнеэкономической деятельности. Договор (контракт) может быть признан недействительным в судебном порядке, если он не отвечает требованиям законов Украины или международных договоров Украины. Права и обязанности сторон внешнеэкономического соглашения определяются материальным и процессуальным правом места его заключения, если стороны не согласовали другое, и отображаются в условиях договора (контракта). Абзац первый первого пункта изложен в следующей редакции: 1. К условиям, которые должны быть предусмотрены в договоре (контракте), если стороны такого договора (контракта) не согласились о другом относительно изложения условий договора и такая договоренность не лишает договор предмета, объекта, цели и других существенных условий, без согласования которых сторонами договор может считаться незаключенным, или оно может быть признано недействительным вследствие несоблюдения формы согласно действующему законодательству Украины, относятся:
1.1. Название, умер договора (контракта), дата и место его укладення.
1.2. Преамбула.
В преамбуле указывается полное наименование сторон - участников внешнеэкономической операции, под которыми они официально зарегистрированы, с указанием страны, сокращенное определение сторон как контрагентов («Продавец», «Покупатель», «Заказчик», «Поставщик» и др.), лицо, от имени которого заключается внешнеэкономический договор (контракт), и наименование документов, которыми руководствуются контрагенты при заключении договора (контракта) (учредительные документы и т.п.).
1.3. Предмет договора (контракта).
В этом разделе определяется, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязан поставить (осуществить) другому с указанием точного наименования, марки, сорта или конечного результата выполняемой. В случае бартерного (товарообменного) договора (контракта) или контракта на переработку давальческого сырья определяется также точное наименование (марка, сорт) встречных поставок (или название товара, что является конечной целью переработки давальческого сырья).
Если товар (работа, услуга) требует более детальной характеристики или номенклатура товаров (работ, услуг) достаточно большая, то все это указывается в приложении (спецификации), которое должно быть неотъемлемой частью договора (контракта), о чем делается соответствующая отметка в тексте договора (контракта). Для бартерного (товарообменного) договора (контракта) упомянут приложение (спецификация), кроме того, балансируется еще по общей стоимости экспорта и импорта товаров (работ, услуг). В приложении к договору (контракту) о переработке давальческого сырья отмечается соответствующая технологическая схема такой переработки. Технологическая схема переработки давальческого сырья должна отображать: все основные этапы переработки сырья и процесс превращения сырья в готовую продукцию; количественные показатели сырья на каждом этапе переработки с обоснованием технологических потерь сырья; потери исполнителя переработки на каждом этапе переробки.
1.4. Количество и качество товара (объемы выполнения работ, оказания услуг). В этом разделе определяется, в зависимости от номенклатуры, единица измерения товара, принятая для товаров такого вида (в тоннах, килограммах, штуках и т.д.), его общее количество и качественные характеристики. В тексте договора (контракта) о выполнении работ (оказании услуг) определяются конкретные объемы работ (услуг) и срок их виконання.
7.5. Базисные условия поставки товаров (приймашия-сдачи выполненных работ или услуг).
В этом разделе указывается вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с Международными правилами интерпретации коммерческих терминов действующей редакции, которые определяют обязанности контрагентов относительно поставки товара и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товара (отдельных партий товара). В случае заключения договора (контракта) о выполнении работ (оказании услуг) в данном разделе определяются условия и сроки выполненных работ (услуг).
1.6. Цена и общая стоимость договора (контракта).
В этом разделе определяется цена единицы измерения товара и общая стоимость товаров или стоимость выполненных работ (оказанных услуг), поставляемых по договору (контракту), кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле, и валюта контракта. Если согласно договору (контракту) поставляются товары разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом договора (контракта) указывается его общая стоимость. В этом случае ценовые показатели могут быть указаны в приложениях (спецификациях), на которые делается ссылка в тексте договора (контракта ). При расчетах цены договора (контракта) по формуле отмечается ориентировочная стоимость договора (контракта) на дату его заключения. В договоре (контракте) о переработке давальческого сырья, кроме того, указывается ее залоговая стоимость, цена и общая стоимость готовой продукции, общая стоимость переработки. В бартерных (товарообменных) договоре (контракте) указывается общая стоимость товаров (работ, услуг), экспортируемых и общая стоимость товаров (работ, услуг), которые импортируются по этому договору (контракту), с обязательным выражением в иностранной валюте, отнесенной Национальным банком Украины к первой группе по Классификатора иностранных валют.
1.7. Условия платежив.
Этот раздел определяет валюту платежа, способ, порядок и сроки финансовых расчетов и гарантии выполнения сторонами взаимных платежных обязательств. зависимости от выбранных сторонами условий платежа в тексте договора (контракта) указываются: условия банковского перевода до (авансового платежа) и / или после отгрузки товара или условия документарного аккредитива, или инкассо (с гарантией), определенные в соответствии с постановлением Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 21.06. 1995 года № 444 «О типовых платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типовых формах защитных предостережений к внешнеэкономическим договорам (контрактов), которые предусматривают расчеты в иностранной валюте», условия по гарантии, если она есть или когда она необходима (вид гарантии: на требование, условная), условия и срок действия гарантии, возможность изменения условий договора (контракта) без изменения гарантий.
1.8. Условия приймашия-здавания товара (работ, услуг).
В этом разделе определяются сроки и место фактической передачи товара, перечень товаросопроводительных документов. Припмаппя-сдачи проводится по количеству согласно товаросопроводительным документам, по качеству - согласно документам, удостоверяющих качество товару.
1.9. Упаковка и маркування.
Этот раздел содержит сведения об упаковке товара (ящики, мешки, контейнеры т.п.), нанесенное на нее соответствующую маркировку (наименование продавца и покупателя, умер договора (контракта), место назначения, габариты, специальные условия складирования и транспортировки и т.д.), а при необходимости также условия ее повернення.
1.10. Форс-мажорные обстоятельства
| Глава 7. ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ | 7.2. Содержание внешнеэкономического договора |