8.1. правовые основы создания интеграционных структур
Формирование интеграционных структур требует наличия определенных нормативных актов, которые бы позволяли правильно организовать создание и дальнейшую успешную деятельность субъектов предпринимательской деятельности. Все многообразие видов интеграционной деятельности регулируют определенные документы об условиях и порядке осуществления предпринимательской деятельности в Украини.Прежде всего это общегосударственные законы, регулирующие совместную деятельность субъектов хозяйственной деятельности, законы и указы о формировании и деятельности холдинговых компаний, промышленно-финансовых групп, свободных экономических зон тощо.
Большое значение имеют документы о порядке создания предприятий и их объединений. В законодательстве Украины названы два вида документов: устав и учредительный договир.
В уставе предприятия определяются совладельцы и название объединения предприятий, местонахождение руководящего учреждения (правления дирекции), его органы управления, порядок их формирования, компетенция и полномочия трудового коллектива и его выборных органов, порядок формирования имущества предприятия, условия организации и прекращения деятельности. В устав могут входить положения, связанные с особенностями деятельности предприятия: о трудовых отношениях, возникающих при объединении субъектов хозяйственной деятельности, о восстановлении, порядок создания и структуре совета предприятия (корпорации, концерна), общего товарного знака и другое . В уставе предприятия определяется орган, обладающий правом представлять интересы трудового коллектива (совета коллектива, советы предприятий, профсоюзный комитет и т.п.).
Кроме того, устав предприятия может быть дополнен в зависимости от специфики формы собственности, вида интеграционной структуры. Например, устав акционерного общества, кроме указанных данных, должен содержать информацию о видах акций предприятия, их номинальную стоимость, соотношение разных видов, количество акций, приобретаемых учредителями, последствия невыполнения обязательств по выкупу акций.
Объединения предприятий и организаций должны иметь как устав, так и учредительный договир.
Важность учредительного договора определяется тем, что он состоит для создания посреднической лица на базе двух и более учредителей. Прежде всего он используется для создания коммерческих юридических лиц, которые ставят своей целью получение прибыли. Например, он нужен при создании акционерного общества, консорциумов и т.п.. Учредительный договор необходим при создании таких договорных хозяйственных объединений, ассоциации и корпорации.
Однако следует отметить, что в основном закон требует составления двух документов юридического лица - не только учредительного договора, но и устава (например, при создании акционерного общества, ассоциаций, корпораций и т.п.). Необходимо отметить, что это самостоятельные документы, и нельзя расценивать устав как часть договора и наоборот. Однако, вполне оправданно, что содержание одного из двух документов может частично дублировать друг друга. Например, как в уставе, так и в учредительном договоре определяется порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, которыми создается, выхода учредителей из состава существующей структуры. Следует считать ошибочным попытки продублировать содержание устава и учредительного договора. В уставе прежде всего должны быть отражены вопросы, касающиеся юридического статуса организации, создается, ее названия, цели деятельности, составе и компетенции органов управления и другие сведения, предусмотренные законодательством при создании юридического лица соответствующего вида, например, акционерного общества или промышленно-финансовой группы .
Время в учредительном договоре необходимо определить обязательства и порядок совместной деятельности по созданию юридического лица, порядок распределения между учредителями прибыли и убытков, управления деятельностью предприятия, условия передачи в корпоративную собственность своего имущества и участие в его деятельности, взаимоотношения учредителей в ходе предпринимательской деятельности . Содержание этого договора должен быть более лаконичным, чем принято сейчас на практике, когда в содержание учредительного договора пытаются вместить все положения статуту.
Поэтому необходимо обратить внимание на некоторые моменты, которые обязательно должны найти отражение в учредительном договоре. Целесообразно зафиксировать в учредительном договоре не только обязанности, но и права учредителей. На практике это имеет большое значение. Недооценка этого может стать недостатком в будущем. На практике это становится базой возникновения разногласий в понимании направлений, стратегии и тактики предпринимательской деятельности объединенных предприятий, в частности, права на участие в управлении юридическим лицом, на получение соответствующей части прибыли (дохода), на часть имущества, которая остается в случае ликвидной после удовлетворения претензий кредиторов, права на получение имеющейся информации о деятельности создания юридического лица, на выход из состава совладельцев с выделением соответствующей доли (вклада) по совместному майна.
В учредительном договоре следует предусмотреть ответственность за невыполнение своих обязанностей, в частности, возможность исключения из объединения других участников при систематизированном неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств, препятствовании своими действиями достижению целей хозяйственного объединения. В договоре должна определяться ответственность учредителей по долгам (обязательствам) юридического лица, создаваемого с учетом установленных законодательством положень.
Кроме того, в учредительном договоре необходимо определить конкретный порядок распределения между учредителями прибыли и убытков. Традиционным на практике является распределение пропорционально долям учредителей в уставном фонде. Однако возможны и другие варианты по согласованию между совладельцами. Следует отметить необходимость определения в договоре количества голосов каждого участника и порядок их определения, порядок полномочий, представленных на общих зборах.
Также следует отметить целесообразность включения в договор предложений по внесению изменений и дополнений в учредительный договор. Безусловно, это далеко не полный перечень прав и обязанностей сторон, которые предусматриваются в учредительном договори.
Следует отметить еще одну особенность. Необходимо различать и не смешивать учредительный договор и договор о совместной деятельности. Причиной может быть то, что оба договора имеют универсальный характер, т.е. могут быть согласованы не только между двумя, но и большим количеством участников. Отличие учредительного договора от договора о совместной деятельности заключается в том, что совместные действия учредителей направлены на создание нового юридического лица, в деятельности которой они потом участвуют. При этом новое юридическое лицо наделяется необходимым имуществом. Имущественный характер этого заключается в передаче в собственность юридического лица, создаваемого установленных взносов (вкладов). Вкладам заказчиков могут быть строения, сооружения, оборудование и другие материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, интеллектуальная собственность, денежные средства. Порядок оценки вкладов определяется учредителями договора и в отдельных случаях предусматривается законодательством Украины. Кроме этого, определяются не только размеры вкладов, но и сроки, порядок их внесения засновниками.
Рассмотрев общие положения, необходимые для создания субъектов предпринимательской деятельности, целесообразно сосредоточить более конкретную внимание на правовых основах процедуры формирования интеграционных структур.
Современный этап развития предпринимательской деятельности требует непосредственного взаимодействия юридических лиц с целью возможного использования производственного, научно-технического, информационного и финансового потенциала каждого из них для достижения большей эффективности. Это обусловлено созданием большого количества видов хозяйственных объединений, которые возникают добровольно, с активными горизонтальными, вертикальными и смешанными связями между их участниками - субъектами предпринимательской деятельности. Это обусловливает необходимость определенного правового регулирования их дияльности.
Согласно пункту статьи 3 Закона «О предприятиях в Украине» предприятия имеют право на добровольных началах объединять свою производственную, научную, коммерческую и другие виды деятельности, если это не противоречит нормам антимонопольного законодательства Украины. Согласно постановлению КМУ от 11.11.94 года № 765 «О введении механизма предотвращения монополизации товарных рынков» установлено, что создание хозяйствующего субъекта, доля которого на определенном товарном рынке заранее будет превышать 35%, а также объединений предприятий проводятся с разрешения антимонопольного комитету.
В законодательстве Украины не определено понятие объединения предприятий (хозяйственные объединения). Однако, в целом из контекста Закона можно сделать вывод, что во хозяйственным объединением понимается добровольное объединение юридических лиц, созданное ими с целью координации деятельности, обеспечения защиты их прав и интересов, совместной предпринимательской деятельности, решения социальных проблем развития .
Каковы отличительные черты хозяйственных объединений? Во-первых, его учредителями (участниками) могут быть только юридические лица. Во-вторых, участники хозяйственных объединений в большинстве случаев сохраняют право юридического лица (если изменение этого права не обусловлена в учредительном договоре). В-третьих, порядок создания является добровольным. В-четвертых, объединение признается новым и самостоятельным субъектом права, собственником имущества, переданного ему учредителями (участниками). Эти черты являются общими для всех видов хозяйственных объединений.
Риск между ними возможно проследить на основе различных признаков: цели деятельности, объемы и сферы регулирования, круг участников, особенности формирования. Например, холдинговая компания - это хозяйственное объединение, владеющее контрольным пакетом акций одного или нескольких хозяйствующих субъектов. Эта доля акций в уставном фонде позволяет фактически контролировать хозяйственную деятельность объединения. Процесс формирования и создания такого типа объединения подразумевает поглощение участников и выявление отношений подчинения и подчиненности между руководством холдинга и его участниками. Объединение тем самым становится вищевстановленим органом управления и юридически господствующим субъектом по отношению к входящих в него спиввласникив.
Существенным отличием в функционировании некоторых типов хозяйственных объединений порядок ответственности по обязательствам. Согласно Закону Украины «О предприятиях в Украине» существует норма, при которой объединение не отвечает по обязательствам входящих в его состав, а предприятия не отвечают по обязательствам объединений, если это не предусмотрено учредительным договором (уставом). Следует отметить, что эта норма имеет диспозитивный характер, предусматривая возможность иного решения. Итак, как исключение из общего порядка в учредительном договоре (уставе) может быть предусмотрены условия и порядок имущественной ответственности участников по обязательствам объединения. Это в наибольшей степени возможно в концерне, где существует тесная связь между участниками и высокий уровень централизации управления делает целесообразным установление дополнительной (субсидиарной) имеющейся ответственности участников по долгам объединения и навпаки.
В практике деятельности интеграционных структур создаются также обособленные подразделения юридических лиц. Право на открытие филиалов, представительств и других обособленных подразделений является одним из важных прав, разрешенных законодавством.
Действующее законодательство не дает определения понятия обособленных подразделений юридических лиц, в том числе представительств и филиалов. Это приводит к разнице в их толковании. На практике бывают случаи, когда предприниматели заключают контракты с филиалами или представительством, а при невыполнении обязательств по контракту не могут привлечь к ответственности виновных контрагентов, потому что они не были уполномочены заключать договор. Чтобы предотвратить подобные ошибки, которые ведут к значительным материальным потерям, необходимо правильно определить правовой устав обособленного подразделения юридического особи.
Филиал - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное по месту его нахождения и исполняющий все или часть его функций.
Представительство - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и исполняющий защита и представительство интересов юридического лица, заклю-чая от его имени сделки и выполняя другие правовые дии.
Учитывая это можно выявить общие черты, а также разницу между филиалами и представительствами. Общность заключается в том, что они расположены за пределами расположения управляющих организаций, представляют собой их обособленные подразделения и не имеют полного права юридического лица. Следовательно, они не в состоянии самостоятельно выполнять те или иные действия, а могут это делать только от имени юридического лица, которое их создало. Кроме этого, филиалы и представительства не имеют необходимого для юридических лиц степени имущественного обособления, они не наделяются необходимым имуществом для своей деятельности, которое учитывается на самостоятельном балансе. Следует добавить, что филиалы и представительства должны быть указаны в уставе юридического лица, их создает, и действовать на основе Положения о них.
Однако филиалы и представительства имеют существенное различие действий и выполняемых функций. Филиалы имеют право выполнять действия (или часть из них) в соответствии с законодательных документов юридического лица, создавшего. Например, филиалы торгово-промышленных объединений, банков в состоянии выполнять банковские операции, указанные в Положении о филиале. Перечень таких действий отдельно определяется в Положении о филиале. Для деятельности руководству филиала выдается генеральная доверенность, которое предоставляет право составлять соглашения от имени соответствующего юридического лица в пределах предоставленных повноважень.
Сказанное только о правовом статусе филиалов и представительств касается и обособленных подразделений иностранных фирм-нерезидентов, которые создаются на территории Украины. В частности, представительство иностранного субъекта хозяйственной деятельности в Украине не является юридическим лицом и не занимается самостоятельной коммерческой деятельностью, во всех случаях оно действует от имени и по поручению иностранного субъекта хозяйственной деятельности и выполняет свои функции в соответствии с законодательством Украины. Например, представительство иностранного субъекта хозяйственной деятельности в Украине может выполнять функции, связанные с предоставлением представительских услуг в интересах иностранного субъекта, указанных в Свидетельстве о реестрацию.
Часто в практической деятельности смешивают понятия обособленного подразделения юридического лица и дочернего предприятия. Это можно объяснить тем, что если деятельность филиалов, представительств и других обособленных подразделений юридических лиц в некоторой степени урегулирован законодательством, то функционирования дочерних предприятий урегулирован недостаточно. В законодательстве Украины указывается, что, в отличие от обособленных подразделений юридического лица, дочернее предприятие является юридическим лицом, то есть самостоятельным хозяйственным субъектом предпринимательской дияльности.
В Положении о холдинговых компаниях упоминается о дочерние предприятия как хозяйственные субъекты, контрольным пакетом которых владеет холдинговая компания. В этом документе приведены специальные требования: дочерние предприятия не могут владеть паями, акциями, другими ценными бумагами холдинговой компании.
Кроме этого, ограничения в создании и деятельности холдинговой компании, обусловленные антимонопольным законодательством, также связаны с деятельностью дочерних предприятий. Так, не разрешается образования холдинговой компании, если она и ее дочерние предприятия реализуют взаемозаминюючий товар (работы, услуги) и их совокупная доля на соответствующем общегосударственном или региональном рынке превышает 35%.
Недостаточность нормативных актов о создании и деятельности дочерних предприятий не дает ответа на практические вопросы, связанные с понятием дочернего предприятия, его ответственностью по долгам основного общества, степенью ответственности по обязательствам, возможностями и условиями, определением статуса юридического лица и инше.Module . Следует отметить, что наличие существующих законодательных актов явно не в состоянии урегулировать весь сложный комплекс отношений, возникающих при создании и деятельности хозяйственных объединений.
Отсутствие в законодательстве Украины коллективной правовой регламентации хозяйственных объединений, недостаточно четкие критерии их классификации сдерживают и затрудняют дальнейшее развитие предпринимательской деятельности. Решение этих вопросов позволит избежать многих конфликтов и осложнений, возникающих в деятельности объединений при отсутствии четкого законодательного урегулирования.
| Глава 8. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ФОРМИРОВАНИЯ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЕ ИНТЕГРАЦИОННЫХ СТРУКТУР | 8.2. антимонопольное законодательство и возможности интеграционной деятельности |