Лизинг
Введение
1. Понятие лизинга
1.1. Виды лизинга.
1.2. Значение лизинга.
2. Мировые тенденции развития лизинга
2.1. Развитие мирового рынка.
2.2. Правовое регулирование лизинга в международном праве.
2.3. Конвенция междугосударственного лизинга (СНГ).
2.4. Развитие лизинговых услуг в поссоветских республиках
( на примере Российской Федерации).
3. Лизинг в Казахстане.
3.1. Правовая основа лизинга в Республики.
3.2. Лизинговая деятельность в агропромышленном комплексе в Республике.
Заключение.
В в е д е н и е
В Республики Казахстан в последние годы наиболее распространенной организационно-правовой формой, используемой для осуществления предпринимательской деятельности, является имущественный наем (аренды). Роль и значение имущественного найма (аренды) укрепились и в связи с принятием нового Гражданского кодекса Республики Казахстан (особенная часть) 1 июля 1999 года.
Лизинговая деятельность, как одна из разновидности имущественного найма (аренды) предпринимательской деятельности стала одной из самых распространенных форм , и глубоко вошла в механизм экономических преобразований в Республике Казахстан и оказывает существенное влияние на его развитие.
Распространение лизинговой деятельности в поссоветских странах и изучение международного опыта развития лизинга, дала динамичный рост количества вновь создаваемых лизинговых компаний в различных сферах бизнеса и все возрастающее их влияние на экономику страны требуют серьезного исследования экономико-правовой сущности лизинговых компаний, основных тенденций их развития и правового обеспечения.
Лизинговой деятельности , как правовой форме аренды движимого и недвижимого имущества , присущи все основные признаки юридического лица, а именно:
Закрепленное гражданским законодательством, уставом, локальными нормативными актами и включающее, как минимум, три элемента:
Первый - наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых отдельные субъекты объединяются в единое целое;
Второй - наличие определенной цели образования и функционирования.
Основной целью создания и функционирования лизинговой компании , как всякой коммерческой организации является извлечение прибыли.
Третий - наличие внутренней структуры и функциональной дифференциации лизинговой компании и организационная структура производственно-хозяйственной деятельности.
Работа состоит из ведения трех глав и заключения.
В ходе работы изучалась литература отечественных и зарубежных авторов, а также законы и нормативные акты, регламентирующие деятельность лизинга , в частности нормы гражданского права.
1. ПОНЯТИЕ ЛИЗИНГА.
1.1.Виды лизинга
Проблема поступления новых инвестиций в реальный сектор экономики стоит во многих странах очень остро. Покупка оборудования предприятиями затруднительна или просто невозможна. Из-за отсутствия у них финансовых средств получение кредита также проблематично, так как требует наличия стартового капитала (как правило, минимум 20 процентов стоимости оборудования придется заплатить из собственных средств), да и сроки кредитования малы – не превышают 1 – 2 лет.
Выход из создавшегося положения – в широком применении новых финансовых инструментов производственного инвестирования, одним из которых является лизинг.
Слово «лизинг» – русская транскрипция английского термина
Лизинг – это комплекс экономических отношений, возникающих в связи с приобретением в собственность имущества и последующей сдачей его во временное владение и пользование за определенную плату. Потенциальный лизингополучатель обращается в лизинговую компанию с деловым предложением о заключении сделки. Согласно ей, он выбирает продавца, располагающего требуемым имуществом, а лизингодатель приобретает его в собственность и передает лизингополучателю во временное владение и пользование за оговоренную в договоре плату. По окончании договора, в зависимости от условий, имущество возвращается лизингодателю или переходит в собственность лизингополучателя. Важно отметить, что на протяжении всего договора лизинга собственником имущества является лизингодатель.
Классический лизинг предусматривает участие в нем трех сторон: лизингодатель, лизингополучатель, продавец (поставщик) имущества. Но возможен вариант, когда продавец и лизингодатель или продавец и лизингополучатель являются одним и тем же лицом'. При дорогостоящих проектах число участников сделки, как правило, увеличивается за счет привлечения лизингодателем новых источников финансирования (банков, страховых компаний, инвестиционных фондов и др.)
Важно отметить, что все элементы лизингового процесса тесно связаны между собой. Так, отношения по временному использованию имущества (договор лизинга) возникают только после реализации договора купли-продажи. Получается, что исполнение одного договора дает толчок к возникновению следующей сделки, а участники лизингового процесса тесно взаимодействуют между собой на разных этапах.
В отдельных странах, например, в России согласно законодательству, для признания сделки лизинговой необходимо проведение операции покупки имущества. Поэтому совмещение продавца и лизингодателя в одном лице применительно к России невозможно. На первом этапе изготовитель оборудования и будущий лизингодатель, заключая договор купли-продажи, выступают как продавец и покупатель. При этом пользователь имущества, юридически не участвуя в договоре купли-продажи, является активным участником этой сделки, выбирая оборудование и конкретного поставщика. Все технические вопросы реализации договора купли-продажи (комплектность, сроки и место поставки, гарантийные обязательства, порядок приемки и т.п.) решаются между изготовителем (поставщиком) и лизингополучателем, на лизингодателя ложится обязанность финансового обеспечения сделки.
На втором этапе покупатель имущества сдает его во временное пользование, выступая как лизингодатель. Однако отношения по второму договору не замыкаются между пользователем и лизингодателем. Продавец имущества, хотя и заключал договор купли продажи с лизингодателем, несет ответственность перед пользователем за качество оборудования.
Основными видами лизинга, признанными во всем мире, являются финансовый лизинг (finance lease) и оперативный (операционный) лизинг (operating lease). Основными критериями для такого разграничения служат срок использования оборудования и объем распределения рисков, связанных со случайной гибелью или порчей переданного в лизинг имущества.
Оперативный лизинг характеризуется тем, что срок договора лизинга существенно короче, чем нормативный срок службы имущества, и лизинговые платежи не покрывают полной стоимости имущества. Поэтому лизингодатель вынужден его сдавать во временное пользование несколько раз, и для него возрастет риск по возмещению остаточной стоимости объекта лизинга при отсутствии спроса на него. В связи с этим при всех прочих равных условиях размеры лизинговых платежей при оперативном лизинге гораздо выше, чем в финансовом лизинге. Риск случайной гибели или порчи имущества, переданного в лизинг, несет лизингодатель.
Для финансового лизинга характерны длительный срок аренды и амортизация всей или большей части стоимости имущества. В течение срока договора лизингодатель за счет лизинговых платежей возвращает себе стоимость имущества и получает прибыль от лизинговой сделки. Как правило, риск случайной гибели или порчи имущества, переданного в лизинг, после приемки имущества переходит к лизингополучателю.
Финансовый лизинг имеет несколько видов, которые получили самостоятельные названия.
Возвратный лизинг (sale and leaseback) является разновидностью двусторонней лизинговой сделки. Идея его состоит в следующем. Предприятие, имеющее оборудование, но испытывающее недостаток средств для производственной деятельности, продает свое имущество лизинговой компании, которая, в свою очередь, сдает его в лизинг этому же предприятию. Таким образом, у предприятия появляются денежные средства, которые оно может направить, например, на пополнение оборотных средств. Договор составляется так, что после окончания срока его действия предприятие имеет право выкупа оборудования, восстанавливая на него право собственности.
Левередж (кредитный, паевой, раздельный) лизинг(leveraged lеаsе), или лизинг с дополнительным привлечением средств наиболее сложен, так как связан с многоканальным финансированием и используется, как правило, для реализации дорогостоящих проектов.
Отличительной чертой здесь является то, что лизингодатель, покупая оборудование, выплачивает из своих средств не всю его сумму, а только часть. Остальное он берет в ссуду у одного или нескольких кредиторов. При этом лизинговая компания продолжает пользоваться всеми налоговыми льготами, которые рассчитываются из полной стоимости имущества. В одних странах, как, например, США или Азербайджан, лизингодатель обязательно должен использовать для покупки оборудования часть собственных средств. Но в России такого жесткого требования нет и для осуществления сделки можно привлекать 100% кредитных средств.
Помощь в продажах (sales-aid leasing) – осуществление сбыта с использованием лизинга на основании специального соглашения, заключенного между поставщиком (продавцом) имущества и лизинговой компанией. Эти соглашения имеют разные формы. В простейшем случае название лизинговой компании, ее адрес, телефон и основные условия лизинга указываются в рекламных материалах поставщика, и все вопросы по лизингу имущества с потенциальным пользователем непосредственно решает лизинговая компания. Вершиной таких сделок является соглашение между производителем оборудования и лизинговой компанией, согласно которому производитель от лица последней предлагает клиентам финансирование поставок своей продукции с помощью лизинга. При этом в соглашении между производителем и лизинговой компанией, как правило, предусмотрено, что в случае неплатежеспособности лизингополучателя производитель обязан выкупить имущество у лизинговой компании
1.2.Значение лизинга
Ни один из видов деятельности не найдет широкого применения, если он не будет приносить выгод всем участникам договорных отношений и в первую очередь потенциальному пользователю. Какие же преимущества дает лизинг лизингополучателю?
Во- первых, снижение потребности в собственном стартовом капитале. Лизинг предполагает, как правило, 100-процентное финансирование лизингодателем и не требует немедленного начала платежей, что позволяет без резкого финансового напряжения обновлять производственные фонды, приобретать дорогостоящее имущество, увеличивать оборотный капитал для расширения производства.
Во-вторых, очень часто предприятию проще получить имущество по лизингу, чем ссуду на его приобретение, так как лизинговое имущество выступает в качестве залога. За рубежом некоторые лизинговые компании не требуют от лизингополучателя никаких дополнительных гарантий.
В - третьих, считается, что лизинговое соглашение более гибко, чем ссуда, оно предоставляет возможность обеим сторонам выработать удобную схему выплат. По взаимной договоренности сторон лизинговые платежи могут производиться после получения выручки от реализации товаров, изготовленных на взятом в лизинг оборудовании. Ставки платежей могут быть фиксированными и плавающими.
В - четвертых, лизинговая сделка может быть заключена на более длительный срок, чем кредитный договор. В связи с этим величина периодических лизинговых платежей будет меньше, снижаются расходы пользователя по уплате этих платежей и возрастает надежность исполнения лизингового договора.
В - пятых, для лизингополучателя уменьшается риск морального и физического износа и устаревания имущества, поскольку имущество не приобретается в собственность, а берется во временное пользование .
В- шестых, лизинговое имущество может не числиться у лизингополучателя на его балансе, что не увеличивает его активы и освобождает от уплаты налога на это имущество.
В - седьмых, лизинговые платежи полностью относятся на издержки производства и обращения ( себестоимость) и, соответственно снижают налогооблагаемую прибыль.
В- восьмых, возможность применения ускоренной амортизации с коэффициентом 3.
В - девятых, освобождение лизинговых платежей малых предприятий от налога на добавленную стоимость.
Таким образом, как мы видим в лизинге заинтересованы все участники сделки:: производитель получает новые каналы сбыта, пользователь имеет возможность приобрести оборудование без первоначальных финансовых затрат, лизинговая компания становится финансовым звеном между производителем и потребителем, получая за это прибыль. В выигрыше остается и государство - возрождается производство, увеличиваются налоговые поступления в бюджет, уменьшается социальное напряжение за счет создания новых рабочих мест.
2. МИРОВЫЕ ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ЛИЗИНГА
2.1. Развитие мирового рынка.
Лизинг имеет длинную и успешную историю. Самые ранние документы об аренде датируются 2000 годом до нашей эры, когда в форме оперативного лизинга в аренду сдавались сельскохозяйственные животные и орудия труда.
В средние века в Венеции в аренду владельцам торговых судов сдавались якоря, которые по окончании плавания возвращались их собственникам и могли быть снова сданы в аренду.
В середине Х1Х века в эпоху бурного развития железных дорог в США и Великобритании нашел применение лизинг железнодорожных вагонов, а в 1877 году телефонная компания Ве11 приняла решение не продавать свои телефонные аппараты, а устанавливать их на условиях аренды.
Во время второй мировой войны правительство США на условиях аренды поставляло в нашу страну военное оборудование и имущество. Не случайно эта операция известна в истории как «Ленд-лиз».
Современная лизинговая индустрия зародилась в начале 30-х годов ХХ столетия в США и последовательно распространилась на все континенты. За эти годы мировой рынок лизинговых услуг пережил как годы бурного развития (80-е годы), так и спада (первая половина 90-х годов).
По последним данным, опубликованным в мировом ежегодном статистическом обозрении по лизингу
Говоря об уменьшение лизинговых операций в мире прежде всего необходимо вспомнить о начале жесточайшего финансового кризиса в Юго-Восточной Азии, который отразился и на лизинговой отрасли. Объемы лизинговых операций в Азии в 1997 году упали почти на 25 процентов. Из шести континентов только на двух – в Северной и Южной Америке – было отмечено увеличение объема лизинга соответственно на 6,9 и 7,7 процента. После небольшого отступления в 1996 году в Южной Америке в 1997 году был отмечен рост, который к тому же был наивысшим среди всех континентов. Интересно, что впервые объем лизинговых операций на американских континентах составил более 50 процентов от общего объема лизинга в мире. По-прежнему основной объем лизинговых операций сосредоточен на трех континентах: в Северной Америке, Европе и Азии, на долю которых приходится 93,1 процента объема лизинговых сделок в мире, что на 0,3 процента меньше, чем в 1996 году. В Африке, Австралии и Новой Зеландии произошло уменьшение лизинговых операций соответственно на 2,4 процента и 5,9 процента .
По данным мировой статистики, в четырех странах – США, Японии, Германии и Великобритании – сосредоточено более 72 процентов объема лизинговых операций в мире против 69,3 процента в 199б году. На долю США – ведущей мировой лизинговой державы – приходится 44,3 процента объема мирового лизингового рынка против 39,~ процента в 1996 году. На втором месте находится Япония – с 14,8 процента рынка, что на 1,9 процента меньше, чем в 1996 году, на третьем месте Германия – 7,85 процента против 7,7 процента в 1996 году, на четвертом месте Великобритания – 5,1 процента, что на 0,4 процента меньше, чем в 1996 году. Впервые на 5-е место с 8-го поднялась Бразилия, а Южная Корея опустилась на 8-е место. В десятку ведущих лизинговых стран входят Франция – 6-е место, Италия – 7-е, Канада – 9-е и Австралия – 10-е. На долю этих десяти стран приходится более 85 процентов мирового лизингового рынка.
Важно отметить, что на долю лизинга в новых инвестициях в ведущих лизинговых странах приходится достаточно большая величина. В США, например, – 30,9 процента, Южной Корее – 28,3 процента, Австралии – 25 процентов, Бразилии – 20,7 процента.
Более подробно остановимся на положении дел в Европе. После трех лет роста лизинговых услуг в Европе London Financial Group в 1997 году показала уменьшение объема лизинга в долларовом выражении с 117,7 млрд. долл. США в 1996 году до 105,2 млрд. долл. США, или на 5,7процента. В то же самое время в ежегодном отчете Европейского объединения ассоциаций компаний (ЕОАК) за 1997 год отмечается существенный рост лизинга оборудования – на 10,7 процента, который достиг 101,358 млрд. ЭКЮ против 91,591 млрд. ЭКЮ в 1996 году. Проведенный анализ развития лизинговой компании, говорит о том что 1997 год был удачным для его развития в Европе.
В отличие от Америки в Европе осуществляется учет как лизинга оборудования, так и лизинга недвижимости. На протяжении 90-х годов на долю лизинга оборудования приходилось около 85% вновь приобретенного имущества, а остальные – на лизинг недвижимости. В частности, в 1997 году общий объем лизинговых операций составил 117,21 млрд. ЭКЮ, из них на лизинг оборудования приходится 101,34 млрд. ЭКЮ, а на лизинг недвижимости – 15,87 млрд. ЭКЮ, или, соответственно, 86,3 процента и 13,5 процента от общего объема лизинговых услуг. В 1996 году это соотношение составляло 85,2 процента и 14,8 процента
По данным Европейского объединения ассоциаций компаний по лизингу оборудований, который был основан в 1972 году во всех европейских странах, за исключением Швейцарии, Ирландии и Болгарии, отмечен рост объема лизинговых операций. Возможно, по сравнению с 1996 годом анализируемый год был не таким успешным для европейских стран. Темпы роста объема лизинговых услуг несколько снизились, хотя имеют положительную тенденцию. Если провести анализ роста лизинговых услуг в постсоветских и других государствах, то наряду с Россией, у которой в 1997 году был наивысший процент увеличения лизинговых услуг (на 328 процентов), в Польше был отмечен рост на 51,4 процента, в Словении – на 45,8 процента, в Греции – на 36,5 процента, в Чехии – на 32,2 процента.
А такие ведущие европейские страны, как Германия, Великобритания, Франция и Италия, сохранили свои места в десятке мировых лизинговых держав. В них сосредоточено почти 75 процентов объема лизинговых операций в Европе.
Среди бывших стран СЭВ лизинг продолжает успешно развиваться в Чешской Республике, которая с объемом в 2,04 млрд. долл. США против 1,74 млрд. долл. США в 1996 году поднялась с 22-го места, занимаемого ею в 1996 году, на 20-е место в мировой классификации и с 12-го на 11-е – в европейской, оставив позади такие европейские страны, как Португалия и Норвегия. Необходимо отметить важную роль лизинга среди различных инвестиционных инструментов в этой стране. 0б этом свидетельствует значительная величина доли лизинга в новых инвестициях в Чехии, которая достигла в 1997 году 27,2 процента и увеличилась после 1996 года на 7,2 процента. Поэтому совсем не случайно Чехия находится в наилучшем экономическом положении среди бывших стран СЭВ.
Интересен анализ лизинговых услуг по срокам лизинговых контрактов, видам имущества, привлекательных для лизинга и основным клиентам лизинговых компаний.
По-прежнему наиболее привлекательны видом имущества, используемом в лизинговых операциях, в 1997 году оставались автотранспортные средства, на долю которых приходится 51,5 процента лизингового инвенстирования против 52 процентов в 1996 году. По сравнению с 1996 годом в 1997 году произошло небольшое уменьшение доли лизинга легковых автомобилей с 37,0 процента до 36, 4 процента при незначительном увеличении доли лизинга грузовых автомобилей с 15,0 процента до 15,1 процента. За последние пять лет доля лизинга автотранспортных средств превышает 50 процентов.
Второе место по объему финансирования лизингом занимает машиностроительное и технологическое оборудование – 25,3 процента, доля которого по сравнению с 1996 годом увеличилась на 2,3 процента, на третьем месте – грузовые автомобили – 15,1 процента, на четвертом месте – компьютеры и офисное оборудование.
На 14,8 процента произошло уменьшение объема лизинга воздушных, морских, речных судов и железнодорожного подвижного состава, что привело к уменьшению его доли в общем объеме лизинга с 5,9 процента в 1996 году до 4,5 процента в 1997 году.
В 1997 году сохранились общие тенденции, существовавшие в 1996 году по распределению лизинговых контрактов по срокам. Незначительно уменьшилась доля контрактов со сроком свыше 10 лет.
Наиболее распространенным сроком лизингового контракта в 1997 году во всех странах, за исключением Болгарии, являлись договоры, заключенные на срок от 2 до 5 лет, – 72,6 процента от общего количества новых контрактов (против 71,8 процента в 1996 году). Интересно, что в Греции почти все контракты (99 процентов) заключены на данный срок, а в Болгарии, как и в 1996 году, на 100 процентов имели место контракты на срок до 2 лет. Это вполне закономерно, т.к. в Болгарии в 1997 году была инфляция более 500 процентов. Кроме Болгарии, еще в Норвегии, Польше и Чехии достаточно большая доля договоров, заключенных на срок до 2 лет, – соответственно 32,5 процента, 27,6 процента и 24,7 процента.
В России 92, процента объема новых контрактов заключено на срок от 2 до лет. В целом по Европе на срок до 2 лет приходится 11,5 процента (а 1996 году – 11,2 процента) лизинговых договоров, от 5 до 10 лет – 9,2 процента (в 1996 голу – 9,0 процента) и свыше 10 лет – 6,7 процента (в 1996 году – 8,0 процента).
В Дании (35,1 процента) и Франции (20,3 процента) новые контракты были заключены на срок от 5 до 10 лет, а продолжительные лизинговые контракты со сроком свыше 10 лет в 1997 году реализованы в 10 странах (в 1996 году – в 8). Это – Великобритания, Германия, Франция, Дания, Испания, Швеция, Швейцария, Бельгия, Австрия. Причем в Великобритании и Швеции на их долю приходится более 10 процентов всех заключаемых договоров, а их объем составляет достаточно большую величину – соответственно 4,694 млн. ЭКЮ (рост на 66,2 процента), 308 млн. ЭКЮ (рост на 15,8 процента). В Германии на контракты свыше 1!..",." лет приходится 1,375 млн. ЭКЮ, или 5,6 процента.
В последние годы произошли незначительные изменения в структуре пользователей лизинговых услуг, которая не претерпела существенных сдвигов. По-прежнему основными потребителями лизинговых услуг являются промышленность, строительство и сектор частных услуг. На их долю, как и на протяжении последних четырех лет, приходится более 80 процентов имущества. Только продолжилось увеличение доли сектора частных услуг до 50,1 процента против 47,0 процента и уменьшение потребителей лизинга в промышленности и строительстве до 31,2 процента против 34,2 процента.
В некоторых странах таких, как Великобритания, Италия, Болгария, Греция и Польша отсутствует лизинг частным пользователям, данное положение о вызвано особенностями национального законодательства,тно есть и страны такие, как Венгрия и Ирландия, в которых, соответственно, 43,0 процента и 39,5 процента (в 1996 году соответственно 64,7 процента и 53,5 процента) приходится на частных пользователей.
2.2.Правовое регулирование лизинга в международном праве.
Международный институт по унификации частного права – УНИДРУА- один из старейших правительственных международных организаций, который разработал и принял Конвенцию о международном финансовом лизинге. УНИДРУА за время своей деятельности подготовила несколько проектов международных Конвенций. В частности, усилиями этой организации подготовлены проекты Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам (1980 г.), Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980 г.), Конвенции о возврате украденных или незаконно экспортированных объектов культуры (1995 г.).
В наименовании Конвенции ссылка на УНИДРУА не означает, что данные Конвенции приняты Международным институтом по унификации частного права. Институт занимается лишь подготовкой проектов Конвенций. Их принятие осуществляется международной дипломатической конференцией, созываемой по этому поводу. Ссылка на организацию, готовившую проект Конвенции, является данью уважения к ней.
Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге была принята 26 мая 1988 г. на дипломатической конференции, состоявшейся в Оттаве. Ее участниками являлись 55 государств, включая СССР.
Дипломатической конференции предшествовали многолетние труды УНИДРУА и многих других организаций. Работа по подготовке проекта началась в 1974 г., когда была создана рабочая группа УНИДРУА по этому вопросу. Рабочая группа провела несколько сессий. В работе над проектом с той или иной степенью участвовали организации, представляющие различные деловые круги, в том числе лизинговые компании и банки.
Конвенция вступила в силу 1 мая 1995 года.
а) Значение конвенции
В настоящее время участниками Конвенции являются Российская Федерация, Беларусь, Венгрия, Италия, Латвия, Нигерия, Панама и Франция.
Успех международной Конвенции, как правило, оценивается количеством ее участников. При этом следует иметь в виду, что часто Конвенции с высоким качеством унифицированных норм не являются широко распространенными. Первопричиной этого является разнообразие, а часто и противоречивость в правовом регулировании одних и тех же правоотношений в разных странах. Однозначный успех имеет место там, где необходимость урегулировать новые отношения сочетается с высоким качеством предлагаемых норм. Унификация развитых правовых институтов всегда сталкивается со скрытым или явным противодействием различных кругов. Ведь правовое регулирование того или иного вопроса в конкретной стране работает, и работает, как правило, удовлетворительно, Возможные и несомненные выгоды от унификации правового регулирования противостоят тяжелой и дорогой работе по пересмотру значительного количества нормативных актов национального права. При добросовестной работе изменение гражданско-правовых норм должно влечь за собой изменение налогового, таможенного, процессуального и других отраслей права.
Нормы Гражданского кодекса участников конвенции в значительной мере базируются на нормах Конвенции. Следует также отметить, что правила Конвенции учтены при подготовке в рамках СНГ Конвенции о межгосударственном лизинге, подписанной в Москве 25 ноября 1998 г.
Необходимо отметить, что в тех ситуациях, когда нормы Конвенции и нормы национального законодательства стран устанавливают разные правила для одних и тех же отношений, то применяются правила Конвенции.
Рассматривая положения любой международной Конвенции необходимо начинать со сферы ее действия. Ответить на вопрос о сфере действия Конвенции – значит определить круг правоотношений, в которых субъективные права и обязанности регламентируются нормами Конвенции. Выделить этот круг из всей массы существующих и возможных правоотношений позволяют указания Конвенции относительно субъектов и оснований возникновения таких правоотношений (юридических фактов).
Осуществление указанной задачи в отношении норм, направленных на регулирование гражданско правовых отношений и содержащихся в международных соглашениях, всегда представляет определенную трудность. Это связано с тем, что международные соглашения, входящие в область международного частного права, имеют как бы два « этажа». В таких соглашениях неизбежно соседствуют нормы международного публичного и международного частного права.
Международное соглашение всегда публично, так как является согласованием воль субъектов международного права. Поэтому принятие, действительность, изменение и прекращение любого международного договора обусловлены принципами и нормами международного права. В соответствии со статьей 34 Венской Конвенции о праве международных договоров договор не создает обязательств или прав для третьего государства без его на то согласия, т.е. действует только в отношении государств-участников.
Вместе с тем все более заметным явлением в международном праве становятся Конвенции, предусматривающие возможность применения их норм в отношении физических и юридических лиц государств – неучастников таких Конвенций. Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге не относится к их числу.
В силу принципа суверенитета государство имеет право установить определенные правила для иностранцев, находящихся под его юрисдикцией. При этом не имеет значения, каким образом установлено это правило – либо принятием внутреннего нормативного акта, либо трансформацией международного соглашения в норму национального права. Здесь важен результат. А он в том и другом случае будет один – создается норма, исполнение которой обеспечено государственным принуждением.
Следующим непременным условием является недискриминационный характер таких норм. При соблюдении вышеупомянутых условий трансформированная норма является действительной и имеет такую же силу, как и любая внутригосударственная норма права. Однако при этом не происходит разрыв всех связей между трансформированной нормой и международным соглашением. Примером такой связи может быть зависимость сферы действия трансформированной нормы или возможность ее принудительного осуществления в зависимости от участия в международном соглашении того или иного государства. Указанные обстоятельства должны быть приняты при рассмотрении вопросов сферы действия Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге.
б) сфера применение Конвенции
Сфере применения Конвенции о международном финансовом лизинге полностью посвящена первая глава.
Конвенция распространяется на сделки финансового лизинга. Его определение приводится в пункте 2 статьи 1 Конвенции. Характерные черты финансового лизинга могут быть определены следующим образом:
– лизингополучатель выбирает оборудование и поставщика;
– оборудование приобретается лизингодателем;
– оборудование приобретается в связи с лизинговым соглашением;
– лизинговое соглашение должно быть заключено к моменту приобретения оборудования, но может быть заключено позднее;
– о таком лизинговом соглашении должно быть известно поставщику;
– совокупные арендные платежи по лизинговому соглашению должны соответствовать всей или существенной части амортизации оборудования.
В дополнение к вышеперечисленному пункт 1 статьи 1 Конвенции приводит дополнительные квалифицирующие признаки сделки финансового лизинга, в соответствии с которыми в сделке финансового лизинга:
– лизингодатель по указанию лизингополучателя заключает соглашение (договор поставки) с третьей стороной (поставщиком), по которому лизингополучатель приобретает комплект машин, средства производства или иное оборудование на условиях, одобренных лизингополучателем. (Лизингополучатель предопределяет ту часть договора поставки, которая его касается; сюда могут быть отнесены спецификация оборудования, условия и сроки его поставки и т.п.); – лизингодатель заключает договор (лизинговый договор) с лизингополучателем, по которому предоставляет лизингополучателю право использовать оборудование за арендную плату.
Данные положения важны для понимания определения понятия финансового лизинга. Финансовый лизинг представляет собой комбинацию двух взаимозависимых, но самостоятельных договоров – договора поставки и договора лизинга. Содержание правоотношений, вытекающих из этих договоров, будет рассмотрено ниже. Здесь мы подчеркнем их самостоятельность и взаимную условность, т.е. вступление в силу одного договора зависит от вступления в силу другого договора. Практическое применение этой посылки означает, что соответствующие договоры, не подпадающие под определение финансового лизинга, данного в Конвенции, не будут регламентироваться правилами Конвенции, но при этом Конвенция не будет влиять на действительность таких договоров.
Нормы Конвенции применяются и, в отношении сублизинговых договоров. При этом поставщик оборудования считается поставщиком для каждого последующего субарендатора.
Важным для определения сферы действия Конвенции является ее территориальное применение в соответствии с положениями, имеющимися в ней самой.
Конвенция распространяется на сделки, в которых все участвующие стороны имеют свое место деятельности в странах – участницах Конвенции, но лизингодатель и лизингополучатель должны осуществлять свою деятельность в разных государствах. Конвенция не содержит каких-либо указаний относительно того, что следует понимать под местом деятельности. Данный вопрос следует решать в соответствии с нормами применимого права.
Применимое право определяется коллизионными нормами права, выбранного сторонами соответствующего договора или применяемого в силу определенных обстоятельств. При этом следует иметь в виду правило, установленное статьей 3 Конвенции. В соответствии с ним как договор поставки, так и договор лизинга должны регулироваться правом страны – участницы Конвенции. В противном случае такие сделки не будут подпадать под действие Конвенции. Данное условие ограничивает в значительной мере возможное многообразие правовых систем, претендующих на определение понятия места деятельности лизингодателя, лизингополучателя и поставщика, но не устраняет в полной мере элемент неопределенности. Для устранения возможной правовой неопределенности, вызванной исключением сделок из под действия Конвенции, заинтересованным сторонам следует внимательно прорабатывать этот вопрос. Определение места деятельности иностранного лица не является легкой задачей при ее видимой простоте.
Пункт 2 статьи 3 Конвенции содержит дополнительное правило, в соответствии с которым при наличии нескольких мест деятельности у одной из сторон ее местом деятельности для целей Конвенции следует признавать то место, которое имеет наиболее тесную связь с соответствующим договором. Правовое положение недвижимости в значительной мере отличается от статуса движимых вещей, По законодательству многих стран прикрепление движимого имущества к земле может изменить его статус. Например, статья 130 ГК РФ предусматривает, что к недвижимым вещам относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без соразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания и сооружения. Представляется, что частным случаем этого же правила является статья 132 ГК РФ, определяющая, что предприятие в целом, как имущественный комплекс, признается недвижимостью, а в состав предприятия, как имущественного комплекса, входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания и сооружения. Право ряда стран идет дальше и устанавливает, что все имущество, прикрепленное к земле, становится ее частью. При этом собственник прикрепленного имущества теряет титул на него. Вместе с титулом он теряет право на истребование имущества, которое переходит к лицу, обладающему титулом на землю, например к залогодержателю. Положения лизинговой сделки о том, что оборудование остается в собственности арендодателя и после его прикрепления к земле, не связывает третью сторону (собственника земли или залогодержателя). В такой ситуации, если залогодержатель вступает во владение или принудительно осуществляет свои права в отношении заложенной земли, он правомочен претендовать на титул на оборудование. При конфликте интересов арендодателя и лица, имеющего права на землю, права последнего будут защищены преимущественно перед арендодателем.
Статья 4 Конвенции пытается смягчить эту ситуацию, но отдает решение этого вопроса на усмотрение права местонахождения земли. В ряде стран уже наработаны методы решения этой проблемы. В частности, получается отказ от прав требования от лица, имеющего титул на землю, создание зарегистрированного траста на оборудование, ставшее частью недвижимости.
В соответствии со статьей 7 Конвенции имущественные права лизингодателя в оборудовании защищаются от кредиторов арендатора, в том числе в процессе о его несостоятельности (банкротстве) и при наложении ареста на оборудование такими кредиторами, если это не противоречит иным международным соглашениям. Если для действительности таких прав требуется публичное уведомление, то они действительны при соблюдении требования о публичном уведомлении. Вопрос о том, требуется ли такое уведомление, должен решаться по праву той страны, которая в соответствии с коллизионными привязками, данными в Конвенции, является применимым. По общему правилу таким правом будет являться право государства, где находится оборудование. В отношении воздушных, морских и иных судов применимым правом является право места их регистрации, а в отношении часто перемещаемого оборудования – государства, где расположено основное предприятие арендатора.
При практическом использовании этого правила, например, в отношении морских судов, следует обратить внимание на следующее. Если предметом сделки является само судно, то сложностей не возникает, так как права на суда подлежат регистрации, в том числе право собственности арендодателя на него. Сложнее обстоит дело, если предметом лизинга является не все судно, а часть его оборудования. При отсутствии специального законодательства об уведомлении о сделках финансового лизинга, возможна регистрация прав арендодателя на оборудование как на часть судна.
Вышесказанное о защите прав арендодателя не влияет на права кредиторов, чьи требования обеспечены залогом оборудования (как в силу договора, так и в силу закона) и иными формами обеспечения, а также на права ареста, задержания и удержания судов и самолетов.
Статьей 8 Конвенции устанавливается общее правило, которое снимает ответственность арендодателя за оборудование в отношении арендатора. Оно может быть изменено соглашением сторон. Ответственность может быть возложена на арендодателя, если он вмешивался в процесс выбора оборудования или иным образом повлиял на принятие решения арендатором относительно выбора оборудования.
Арендодатель также не несет ответственности перед третьими лицами за причинение оборудованием личного вреда.
Ответственность арендодателя иного рода не изменяется вышеуказанными положениями.
Арендодатель обязан предоставить оборудование, свободное от каких-либо обременений. Нарушение этой нормы влечет возложение ответственности на арендодателя. Вина кредитора является основанием для освобождения арендодателя от ответственности.
Данное правило может быть изменено соглашением сторон до определенного предела. Соглашением сторон не может быть отменено возложение ответственности на арендодателя при таких формах вины, как умысел и грубая неосторожность, а также изменены императивные нормы применимого права.
Статья 9 Конвенции налагает на арендатора обязанность проявлять должную заботливость об оборудовании и поддерживать его в состоянии, в котором оно было получено с учетом естественного износа.
Улучшение арендованного оборудования допускается по соглашению сторон.
По истечении срока договора оборудование должно быть возвращено арендодателю, если арендатор не использовал свое право на его покупку.
В статье 10 Конвенции содержится важное правило, отражающее характерную особенность финансового лизинга. В соответствии с ним поставщик оборудования несет ответственность перед арендодателем, как если бы последний являлся стороной договора поставки, но арендатору не предоставляется право расторжения договора поставки.
Статья 12 Конвенции регламентирует случаи непоставки оборудования, нарушения сроков поставки или поставки оборудования, не соответствующего условиям договора, по вине арендатора. При таких обстоятельствах Конвенция наделяет арендатора следующими правами в отношении арендодателя:
– расторгнуть лизинговый договор;
– отказаться принимать оборудование.
В том случае, если поставка оборудования не соответствует условиям договора, арендодатель имеет право поставить оборудование, соответствующее договору.
Принимая во внимание, что арендодатель и арендатор связаны лизинговым договором, а не договором поставки и что нормы Конвенции, посвященные этому вопросу, малочисленны, правоотношения сторон регламентируются соответствующим правом так, как если бы арендатор являлся покупателем по договору поставки.
Дополнительным средством защиты прав арендатора является предоставление ему правомочия прекратить оплату арендной платы до поставки арендодателем надлежащего оборудования или до прекращения у него права на отказ от оборудования. При использовании арендатором права на расторжение договора он имеет право требовать возврата сумм, уплаченных авансом за минусом сумм, представляющих разумный эквивалент выгод, полученных от использования оборудования.
Права, предоставленные арендатору статьей 12, являются дополнительными к правам, предусмотренным статьей 10 Конвенции, не изменяют и не прекращают их.
При нарушении договора арендатором арендодателю предоставляется право взыскать с последнего суммы неоплаченной арендной платы, проценты и убытки.
При существенном нарушении договора арендатором арендодатель правомочен потребовать ускоренной выплаты арендной платы, если это предусмотрено договором, или расторгнуть договор с направлением заблаговременного уведомления арендатору. В последнем случае – истребовать оборудование из владения арендатора и взыскать убытки. Критерием для определения размера убытков является разница между суммой, которую мог получить арендодатель при надлежащем выполнении арендатором договора, и фактически полученными суммами.
Норма Конвенции о размере убытков диспозитивна и может быть изменена соглашением сторон. Соглашение сторон по этому вопросу не должно значительно менять правило, имеющееся в ней. Например, недействительно соглашение, в силу которого арендодателю будут причитаться суммы, значительно превышающие убытки, исчисленные по правилам Конвенции.
В случае расторжения договора арендодателем он не имеет права требовать ускоренной выплаты арендных платежей, но они могут приниматься во внимание при расчете убытков.
Конвенция придерживается известного принципа гражданского права, в соответствии с которым арендодатель обязан предпринимать меры, направленные на предотвращение убытков.
Арендодатель имеет право передавать свои права на имущество или по лизинговому договору, но такая передача прав не может изменять характер и правовой режим договора, а также освобождать арендодателя от обязательств по нему.
Передача прав арендатора возможна только при согласии на это арендодателя.
Наличие унифицированных норм права всегда способствует развитию экономических отношений между субъектами, подпадающими под их действие. Наличие таких норм снижает стоимость подготовки проекта и страхования рисков, а также дает сторонам договора уверенность в том, что они одинаково понимают содержание своих прав и обязанностей. К сожалению, сфера действия Конвенции пока еще мала. Это не позволяет в полной мере использовать ее возможности.
2.3. Конвенция межгосударственного лизинга в рамках СНГ.
В условиях бурного рыночного процесса, которыми характеризуется в странах СНГ, начало 90- годов возникали все новые правовые основания для введения межгосударственных актов в области инвестиционной деятельность.
В целях содействия всемерного углубления экономического сотрудничества в лизинговой деятельности, государствами Содружества, исходя из положений Конвенции ЮНИДРУА о международной финансовой аренде (лизинга) от 28 мая 1988 года, общепризнанных международных норм и основ национального законодательства Сторон была подписана в Москве 25 ноября 1998 года Конвенция о межгосударственном лизинге.
Конвенция была принята, для того, чтобы обеспечить благоприятные условия для всестороннего развития межгосударственного лизинга между государствами Содружества на взаимовыгодной основе.
Участниками конвенции являются Азербайджан, Армения, Беларусь, Грузия, Казахстан, Кыргыстан, Молдова, Россия, Таджикистан, Туркмения, Узбекистан, Украина.
Конвенция распространяется на сделки финансового, оперативного, возвратного, компенсационного, бартерного и других видов лизинга. Под другими видами лизинга подразумеваются виды лизинга, в условиях которых используются различные сочетания признаков вышеназванных видов.
Конвенция распространяется на сделки в которых участвуют субъекты межгосударственной лизинговой деятельности, которые имеют равные права осуществлять любые ее виды, не запрещенные национальным законодательством и настоящей конвенцией, независимо от форм собственности и других признаков.
Контроль за лизинговой деятельности субъекты осуществляют в соответствии со своим национальным законодательством.
Нормы Конвенции распространяются и применяются согласно статьи 5 только в том случае, если осуществление лизинговых проектов ведут лизинговые компании и хозяйствующие субъекты не менее двух государств - участников Конвенции.
Пункт 7.1. статьи 7 Конвенции , квалифицирует признаки сделки лизинга, в соответствии с которыми в сделке лизинга:
- лизингодатель заключает с лизингополучателем лизинговой договор на право владения и пользования предмета лизинга против уплаты лизинговых платежей;
- лизингодатель поставляет лизингополучателю предмет лизинга на условиях, согласованных с лизингополучателем, или по указанию лизингополучателем, заключает с третьей стороной (поставщиком) договор поставки предмета лизинга лизингополучателю на согласованных с ним условиях.
Необходимо отметить, что указанное в подпункте б) пункта 7.1. статьи 7 лизинговая сделка характеризуется следующим:
* лизингополучатель указывает предмет лизинга и поставщика, как правило, не полагаясь на квалификацию и мнение лизингодателя;
* приобретение предмета лизинга осуществляется лизингодателем в связи с договором лизинга, заключенным или подлежащим заключению между лизингодателем и лизингополучателем, с которым поставщик ознакомлен;
* лизинговые платежи, подлежащие уплате по договору лизинга, рассчитываются с учетом амортизации всей или большей части стоимости предмета лизинга.
Конвенция, также предусматривает, обязанность поставщика перед лизингополучателем поставить предмет лизинга свободным от притязаний или прав третьих лиц.
Конвенции также устанавливает обязанности лизингодателя и поставщика перед лизингополучателем в отношении поставки предмета, соответствие его по количеству, качеству, описанию и другим требованиям договора.
Нарушение обязанности лизингодателя и поставщика может повлечет за собой ответственности перед лизингополучателем ( статья 7 Конвенции).
Вместе с тем, кроме того, что лизингодатель несет ответственность, также ее должен нести и лизингополучатель за сохранность предмета лизинга. Поэтому при получение предмета лизинга лизингополучатель должен проявлять заботу об оборудовании и поддерживать его в состоянии, в котором оно было получено с учетом естественного износа.
Каждый предмет, независимо от качестве, формы может испортится или погибнуть. Предмет лизинга не является исключением. Исходя из этого, Конвенция предусматривает правило перехода риска случайной гибели или случайной порчи.
В любой сделки обязательство сторон является одним из важных в экономических отношениях инвестиционной деятельности. От того какие обязательства предусмотрены для участников лизинговой деятельности, зависит сам успех заключения договора лизинга. В связи с этим статья 10 Конвенции предусматривает нормы по обязательству сторон для участников лизинговой деятельности.
Правовая защита, гарантии от изменения законодательства, гарантии имущественной неприкосновенности, компенсации и возмещение убытков являются также одними из главных правил в лизинговой деятельности, которые предусмотрены нормами в III разделе Конвенции.
Как мы видим лизинговая деятельность, является одной из важнейших в развитие международных экономических отношений. И принятая Конвенция о междугосударственном лизинге, способствует дальнейшему развитию экономических отношений в области лизинга между субъектами, подпадающие под их действие.
2.4. Развитие лизинговых услуг в поссоветских республиках
( на примере Российской Федерации)
Сегодня, особенно в кризисных условиях, технологиями и методиками применения лизинга в разных отраслях экономики интересуются и сами лизинговые компании, расширяющие сферы своей активности, и промышленники, проводящие переоснащение своих предприятий современной техникой, и страховщики, открывшие для себя новый рынок, и отечественные производители, заинтересованные в сбыте своего товара с использованием схем лизинга. Словом, лизинг интересен всем.
Инвестиции в производство товаров и услуг – вот что питало и питает экономику любой страны, придает стабильность любому государству и определяет его будущее. Совершенно ясно, что ключ к решению большинства экономических стран СНГ – в широкомасштабном перевооружении производства на базе новых технологий. Очевидно и то, что без инвестиций в основные фонды этой задачи не решить.
Как сделать отечественное производство привлекательным для инвестора. Как добиться стабильности инвестиционного процесса, повысить эффективность и защищенность инвестируемых на эти вопросы сегодня заняты и правительство, и парламент, и экономисты всех республик СНГ.
Данные проблемы, также являются одними из главных и в Российской Федеративной Республики.
Российскому лизингу в этом году исполняется пять лет. Официальный день его рождения можно датировать моментом выхода Указа Президента Российской Федерации от 17 сентября 1994 года № 1929 «0 развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» .
Пять лет – показательный срок. За это время любое начинание должно либо оправдать свое назначение, либо проявить свою нежизнеспособность. Лизинг выжить сумел. Вернее, не просто выжить, что само по себе уже является достижением в условиях нашего нестабильного существования, но и встать на ноги, добиться значительных успехов.
По проведенным оценкам Министерство экономики России, в 1997 году, инвестиции по линии лизинга составляли всего лишь 2 процента от общего объема инвестиций в стране, а по прогнозам к 2000 году доля лизинга должна была составить 20 процентов. Уже сегодня, по данным Лондонской финансовой группы, Россия по этому показателю входит в первые 50 стран мира, и достижение даже семипроцентной отметки в прошлом, 1998 году (что было вполне реально) явилось бы несомненным успехом нашей страны, повысило бы ее инвестиционный рейтинг. цифра превысила отметку 800. Подавляющее большинство из них (90 процентов) – резиденты Российской Федерации, частные и государственные предприятия.
На наш взгляд, столь высокая динамика обусловлена тремя основными факторами.
Во-первых, интенсивно развивающаяся нормативная законодательная база и высокая активность в этой области Российской ассоциации лизинговых компаний.
Во-вторых, как следствие первого – это высокая активность в сфере лизинга банков и финансовых групп (мощное развитие получила ИНКОМ – группа лизинговых компаний, в 1996 году создается компания (« МЕНАТЕП-лизинг»)). Проявили интерес к лизингу российские министерства и отраслевые корпорации. Например, созданное по указу Президента АО «ТВЭЛ», работающее в интересах российской атомной промышленности, при реализации инвестиционной программы на период 1998 – 2001 годы одним из основных источников инвестиций определило финансовый лизинг. То же самое можно сказать об агропромышленном комплексе, где за счет федерального и местных бюджетов еще в 1994 году был сформирован фонд сельскохозяйственной техники, которая передается пользователям на лизинговой основе. В период с 1995 по 1997 год возникли крупные компании в отрасли связи – РТК-лизинг, « РусЛизингСвязь », в строительстве «Ликострой», «Лизинстроймашэ, в атомной энергетике – «ТВЭЛ»), «Лтом-лизинг» и т.д.
Уже в начале этого года лизинг вышел на очередной этап развития – в апреле 1999 года Российская ассоциация лизинговых компаний подписала несколько соглашений о взаимодействии с госструктурами России. Что безусловно, является важным как для ассоциации, так и для всего лизинга в целом, и демонстрирует фактическое (а не только законодательное) признание государственными организациями лизинга как эффективного инвестиционного инструмента.
В-третьих, лизинг, как эффективный механизм привлечения и защиты инвестиций, привлекает внимание региональных властей. В связи с чем управленческие органы на местах принимают постановления и распоряжения касающихся лизинга. Интенсивно развивается законодательная и нормативная база лизинга в Санкт-Петербурге и Ленинградской области. В начале 1998 года в Совете Федерации создан Экспертный совет по лизингу.
Резкое и для многих в значительной степени непредсказуемое обострение экономической ситуации в стране после августа 1998 года заставило многие лизинговые компании переосмыслить и еще раз оценить перспективы выбранного курса. Проведенные ассоциацией исследования показали, что после августа 1998 года 64 процента компаний вынуждены были решать задачу реструктуризации лизинговых платежей, около 20 процентов – сменили вид сдаваемого в лизинг оборудования, более трети опрошенных компаний диверсифицировали свою деятельность. Интересно отметить, что аналогичные изменения в деятельности лизинговых компаний – но совершенно по другим причинам – происходили в Германии в 1997 году, где рост лизинговых инвестиций превысил рост инвестиций другого рода. Лизинг оборудования более чем наполовину превысил все инвестиции в этой сфере. Возросла конкуренция. Лизинговая маржа продолжала уменьшаться. В этих условиях компании вынуждены были расширять перечень услуг, проводить рисковые операции и собственную реорганизацию.
В нашем случае диверсификация, скорее всего, означает снижение доли доходов от реализации лизинговых услуг в общем объеме доходов компании. Согласно положению 1996 года «0 лицензировании лизинговой деятельности в РФ», одним из обязательных условий действия лицензии является наличие приоритета лизинговой деятельности по отношению к иным видам хозяйственной деятельности, производимым лизинговой компанией. Снижение доли доходов от этой деятельности до уровня ниже 40 процентов грозит потерей или приостановкой действия лицензии. Для лизинговой компании в условиях кризиса это равносильно полному краху. К счастью, Федеральный закон «0 лизинге » не содержит таких ограничений, и это – яркий пример того, что с выходом закона существующая нормативная база в сфере лизинга во многом утратила свое значение и требует серьезной переработки.
За недолгие пять лет истории российского лизинга этот вид инвестиционной деятельности доказал свою эффективность в качестве экономического инструмента. Это универсальный механизм привлечения инвестиций, применимый практически для любой отрасли промышленности, для малого и среднего предпринимательства, для любого региона. С успехом лизинг применяется и в социальной сфере, в частности в здравоохранении.
Необходимо также отметить, что в последние годы значительно возрастает доля частного сектора. В первую очередь это проявление государственной политики, направленной на развитие малого и среднего предпринимательства. Наличие федерального, региональных и муниципальных фондов поддержки этого сектора рынка позволяет решать многие вопросы, связанные с гарантированием возврата лизинговых платежей и минимизацией прочих рисков лизинговых сделок. Особенно большое внимание этому уделяется в Москве и Санкт-Петербурге, в других регионах. Кроме поддержки частного лизингополучателя, местные власти учреждают лизинговые компании. Наметилась ясная тенденция к значительному увеличению доли лизинговых услуг в общественном секторе.
Во всем мире принято оценивать реальное положение дел в той или иной сфере экономики по показателям крупнейших фирм и компаний. По прогнозам Российской ассоциации лизинговых компаний, более половины объемов инвестиций по лизингу приходится на крупные компании Достаточно назвать такие из них, как «Интеррослизинг », «Ростелеком-лизинг », «Росагроснаб », « Инком-лизинг », « Лизинком », « ИНКОМ АВИАЛИЗИНГ». Крупные компании работают в основном в таких ключевых отраслях экономики, как горнодобывающая промышленность, металлургия, авиастроение, нефте- и газодобыча и переработка, телекоммуникации, сельское хозяйство, а также в социальной сфере. Значительное число компаний работают в сфере малого и среднего бизнеса: лизинг транспортных машин, оборудования для предприятий быстрого питания, полиграфического оборудования и пр. Более 80 процентов всех сделок приходится на лизинг оборудования (аналогичное положение в других странах мира). Менее развит лизинг недвижимости
По-прежнему наиболее привлекательным видом имущества для лизинговых операций является машиностроительное и технологическое оборудование, на долю которого приходится 66 процентов. Возрастает, но незначительно, вес телекоммуникационного, медицинского и другого оборудования. Наметилась тенденция к росту доли лизинга всех видов транспортных средств. Интерес к этому виду инвестиционной деятельности сегодня проявляется как со стороны отечественных лизингополучателей, так и со стороны производителей – отечественных и зарубежных. В немалой степени этому способствует продвижение проекта по развитию авиализинга между странами СНГ.
Примером здесь может служит ЗАО «РТК-Лизинг», являющееся дочерней компанией ОАО «Ростелеком», которая продолжило привлечение инвестиций в отрасль «Связь».
Дальнейшему привлечению инвестиций также способствует принятый в России Федеральный закон «О лизинге» (далее – Закон) должен решить все проблемы связанные с развитием лизинга в стране, с точки зрения решения вопросов его правовой природы
Закон регулирует не только частно-правовые, но и публично-правовые вопросы.
Наиболее важной стержнем в Законе является глава– «Правовые основы лизинговых отношений», которая содержит наиболее важные гражданско-правовые положения, направленные на урегулирование взаимоотношений участников лизинга.
Также данный Закон предусматривает режим применимого права в соответствии с Конвенцией УНИДРУА о международном финансовом лизинге.
Вместе с тем необходимо отметить, что дальнейшего развития существует и отрицательные факторы, которые тормозят лизинговую деятельность.
В целях дальнейшего развития лизинговой компании в России Российская ассоциация компаний, провела опрос-исследование на факторы, которые отрицательно влияют на лизинговую деятельность, где руководители компаний называют: налоговую политику государства – 72 процента, нормативную базу – 28 процентов, таможенную политику – 24 процента, и только 11 процентов опрошенных полностью не устраивает законодательная база лизинга. Компании указывают на сложность ведения налогового учета по причине отсутствия четких инструкций. Многие из них отмечают некомпетентность налоговых инспекторов и работников таможни в вопросах налогового и таможенного режимов лизинговых операций.
Так или иначе, но сегодня правила игры нам диктует сложнейшая экономическая ситуация, и в решении вопросов улучшения инвестиционного климата в стране не должно быть места пассивности или желанию остаться в стороне. Опыт многих стран мира подтверждает высокую эффективность лизинга как инструмента привлечения инвестиций даже в период экономического кризиса. Нет сомнений, что его дальнейшее развитие будет способствовать ускоренному подъему отечественного производства. И в конечном счете – выходу страны из кризисной ситуации.
3. Лизинг в Казахстане
3.1.Правовая основа лизинга.
Лизинг как разновидность имущественного найма (аренды),является одним из наиболее выгодных форм аренды. Так как лизинг предполагает 100 процентное кредитование и не требует начала платежей. При лизинге контракт заключается на полную стоимость имущества. Арендные платежи обычно начинаются после поставки имущества арендатору либо позже
Гораздо проще получить контракт по лизингу, чем ссуду. Особенно это относится к мелким и средним предприятиям. В некоторых случаях гарантийным обеспечением сделки может служить само оборудование. При невыполнении арендатором своих обязательств лизинговая компания сразу же забирает свое имущество.
Также лизинговое соглашение очень гибко. При лизинге арендатор может рассчитывать поступление своих расходов и выработать с арендодателем соответствующую удобную схему финансирования. Платежи могут быть ежемесячными, ежеквартальными и те, суммы платежей могут отличаться друг от друга. Ставка может быть фиксированной и плавающей.
Хотя и существует риск устаревания оборудования. Но вместе с тем арендатор имеет возможность постоянно обновлять свой парк оборудования.
В случае лизинга арендатор может использовать сразу гораздо больше производственных площадей, чем при покупке. Временно высвобожденные благодаря лизингу деньги он может вложить на какие-либо цели.
Так как лизинг долгое время служит средством реализации продукции и развития производства, то государственная политика, как правило, направлена на поощрение и расширение лизинговых операций.
Для тех кто еще не сталкивался на практике с лизингом, или тем, кто уже имеет первый опыт, но желает подкрепить развить его, целесообразно овладеть правовым инструментарием проведения лизинговых операций, которые прежде всего отражены в Гражданском кодексе Республики Казахстан (особенная часть).
В целях поддержки развития рыночной экономики Республики новый гражданский кодекс Республики Казахстан закрепил основы частно-правового регулирования и рассмотрел по-новому вопросы правового регулирования имущественного найма (аренды), что явилось следствием широкого использования опыта международного регулирования арендных отношений.
Гражданский кодекс расширил правовое регулирование отдельных и наиболее важных видового имущественного найма (аренды). Так, в главе 29 параграфом 2 предусмотрена такая разновидность имущественного найма, как лизинг. Для данной разновидности имущественного найма предусмотрена особенность, по сравнению с общим положениям , в частности, по существенным условиям.
Вместе с тем необходимо отметить, что общие положения о имущественном найме (аренды) применяется к лизингу, как и к другим разновидностям имущественного найма, если только параграфом 2 главы не установлены иные правила.
Так например согласно статьи 540 Гражданского кодекса особенной части по договору имущественного найма (аренды) наймодатель обязуется предоставить нанимателю имущество за плату во временное владение и пользование, что не противоречит статьи 565 ГК РК по договору лизинга, которая гласит что: «лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у продавца и предоставить лизингополучателю это имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату.»
При этом в процесс заключении по договору лизинга согласно статьи 567, помимо условий при заключении договора в статье 542, должны содержаться следующие условия:
* наименование продавца имущества;
* условия и срок передачи имущества лизингополучателю;
* размер и периодичность платежей;
* срок договора;
* условия перехода имущества в собственность лизингополучателя, если такой переход предусмотрен договором.
Договор является важнейшим регулятором экономических отношений в лизинговой деятельности. И поэтому вся договорная работа требует более высокого класса, поскольку с пониманием природы и видов договоров, их содержания, соблюдения порядка заключения, с добросовестным исполнением, четким применением мер ответственности связаны по сути дела многие стороны лизинговой деятельности.
Новое гражданское законодательство предусматривает важные принципы правового регулирования субъектов лизинговых взаимоотношений.
Нормами гражданского права предусмотрены правила при заключении договора. Такие нормы установлены в статьях 565, 567, 570 Гражданского кодекса. Поскольку, согласно гражданскому законодательству лизинг рассматривается как разновидность имущественного найма (аренды), то к договору лизинга также применяются нормы общего положения.
Необходимо также отметить, что гражданское законодательство предусматривает нормы по исполнению обязательств перед нанимателем (лизингополучателем) по договору лизинга, так статья 547 пункт 3 гласит: «Если наймодатель не предоставил нанимателю сданное внаем имущество в указанный договор срок, а если в договоре такой срок не указан, - в разумный срок, наниматель вправе истребовать от него это имущество в соответствии со статьей 355 настоящего Кодекса либо потребовать расторжения договора».
Данная статья предоставляет, право лизингополучателю не только по истребованию имущества, но и расторжение договора, но и где обязанность лизингодателя предоставить лизингополучателю предмет лизинга, является его основной обязанностью.
Законодательство также предусматривает, что по требованию одной из сторон договор может быт изменен или расторгнут досрочно в судебном порядке.
Статья 556 устанавливает право лизингодателя при определенных условиях изымать предмет лизинга у лизингополучателя и расторгнут договор.
Пункт 2 данной статьи, что лизингодатель в четырех случаях вправе бесспорно изъять имущество у лизингополучателя:
- если наниматель пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества, несмотря на письменное предупреждение наймодателя о прекращении таких действий;
- если наниматель умышленно или по неосторожности существенно ухудшает имущество;
- если наниматель более двух раз по истечении установленного договором срока платежа не вносит плату за пользование имуществом;
- если наниматель не производит капитального ремонта имущества в установленные договором найма сроки, а при отсутствии их в договоре - в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с законодательными актами или договором обязанность капитального ремонта лежит на нанимателе.
Исполнение лизингополучателя обязательств в бесспорном порядке не мешает его права досрочного расторжения договора, в целях удовлетворения его законных имущественных интересов, которые также отражены пункте 3 статьи 556 Гражданского кодекса Республики Казахстан (особенная часть):
- наймодатель не предоставляет имущество в пользование нанимателю либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества;
- наймодатель не производит в установленные договором сроки, а при отсутствии их в договоре - в разумные сроки возложенной на него обязанности капитального ремонта имущества;
- переданное нанимателю имущество имеет недостатки, препятствующие его использованию, которые не были оговорены наймодателем при заключении договора, не были заранее известны нанимателю и не могли быть обнаружены им во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора;
- если имущество в силу обстоятельств, за которые наниматель не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для пользования.
Из сказанного видно, что гражданское законодательство защищает как лизингодателя, так и лизингополучателя, что свидетельствует о явно равном отношении к участникам лизинга, дисбалансе в защите их интересов.
Нормами гражданского законодательства статьей 549 регулируются права третьих лиц на сдаваемое внаем имущество: «Передача имущества внаем не является основанием для прекращения или изменения прав на третьих лиц на это имущество. При заключении договора найма наймодатель (лизингодатель) обязан предупредить нанимателя (лизингополучателя) о всех правах третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество . Неисполнение лизингодателем этой обязанности дает лизингополучателю право требовать уменьшения платы за пользование имуществом либо расторжения договора». Безусловно, наличие прав третьих лиц на сдаваемое в наем имущество влияет на условие найма - в первую очередь может быть существенно снижен размер периодических платежей. Однако, если лизингополучатель своевременно уведомлен о наличии таких обстоятельств, ни о каком нарушении условий договора речи идти не может, равно как и о санкциях о нарушении.
Отдельно хочется сказать о переходе в собственность предмета лизинга лизингополучателю. При заключение договора имущественного найма лизингополучателем может быть предусмотрено, что нанятое имущество переходит в собственность нанимателя на условиях, определенных соглашением сторон, или если условие о выкупе нанятого имущества не предусмотрено в договоре, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее выплаченной платы за пользование имуществом в выкупную цену.( статья 562 ГК РК ч. II)
Учитывая, что новое законодательство более полно и более детально определяет права участников в имущественном обороте, можно сказать Гражданский кодекс являясь правовой основой, охватил весь аспект норм, необходимых для руководства правового регулирования лизинговой деятельности в Республики Казахстан.
3.2. Лизинговая деятельность в сельскохозяйственной отрасли
Республики Казахстан
В целях развития и улучшения оснащения агропромышленного комплекса продукцией машиностроения, стабилизации производства продукции Правительством Республики Казахстана было принято постановления от 23 декабря 1995 года за № 1851 «Об организации обеспечения агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основе лизинга» и утверждено официально принятое «Положение о лизинге в агропромышленном комплексе»
Стоит обратить внимание на название документа. Из него следует, что данный договор можно использовать для регулирования взаимоотношений сторон только по одной из форм лизинга и исключительно а ограниченной сферой применения.
Условиями договора охватывающая лишь операции по финансовому лизингу и не затрагивающая отношения по оперативному лизингу. Дело в том, что в силу договорных отношений имущество передается арендатору на период, который существенно короче нормативного срока службы имущества. Это дает возможность арендодателю сдавать его в аренду неоднократно в течение нормативного срока его службы. Однако этот так называемый "оперативный лизинг" (аренда, прокат) не регламентируется положением о лизинге, утвержденным постановлением Правительства РК " Положение о лизинге в агропромышленном комплексе». Отношения по оперативному лизингу регулируются сегодня в основном Гражданским кодексы РК (глава 29).
Согласно п. 2 положения о лизинге в качестве его объекта может рассматриваться любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к основным средствам. Следовательно, этот нормативный акт не распространяется на лизинговые операции, связанные с недвижимым имуществом – зданиями, сооружениями.
Действие этого документа связано с операциями по внутреннему финансовому лизингу в сельскохозяйственной отрасли и не снимает существенные сложности, разногласия в вопросах определения понятия лизинга в целом, его налогообложения и предмета амортизации. Понимая, что такого рода ограничение очень существенно, наверно необходимо принятие закона «О лизинге», который бы регламентировал проведение операций по лизинговой деятельности в Республики.
Так, например, согласно действующему законодательству на себестоимость производимой продукции на лизинговом (арендуемом) оборудовании можно относить только сумму амортизационных отчислений, а сумму лизингового платежа следует определять в счет собственной прибыли лизингополучателя. Необходимость решения данного вопроса очевидна, поскольку плата за пользование банковским кредитом в обычных случаях относится на себестоимость производимой продукции. Понятно, что такой порядок учета деятельности конечных заемщиков средств данного займа приведет к завышению налоговой прибыли по текущим платежам.
В соответствии с положением о лизинге в агропромышленном комплексе под ним понимается долгосрочная аренда машин оборудования транспортных средств и сооружений производственного назначения, направленная на повышение уровня технической оснащенности сельскохозяйственных предприятий за счет инвестирования временно свободных или привлеченных финансовых средств. Поэтому в договоре предусматривается, что в соответствии с заявлением лизингополучателя его партнер – лизингодатель обязуется оплатить и приобрести для последующей передачи в лизинг лизингополучателю выбранное им имущество.
При этом лизингополучатель должен указать: наименование имущества; его тип, модель, марку; срок службы; количество единиц имущества; наименование поставщика (продавца), номер и дату договора с ним; срок поставки; стоимость имущества.
Срок службы имущества, сдаваемого в лизинг, устанавливается исходя из действующих норм амортизации или соглашением сторон по допускаемым нормам ускоренной амортизации.
В отношении норм амортизации сторонам по договору необходимо учитывать нормы предусмотренные Указом Президента РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» от 24 апреля 1995 года ( с изменениями и дополнениями на 20 апреля 1999 года) по амортизации имущества и, что состав амортизируемого движимого и недвижимого имущества подразделяются на семь категорий, которые имеют свои предельные нормы амортизации в процентах.
Договор устанавливает, что его предметом может быть имущество нескольких наименований, имеющее одинаковый срок службы. При этом в договоре, как рекомендовано, должно указываться, что всего по лизингу приобретается имущества на определенную сумму, включая транспортные расходы и налог на добавленную стоимость.
Здесь необходимо учитывать одно важное для лизингополучателя обстоятельство. Как правило, и это подтверждается зарубежной и отечественной практикой лизинговых операций, в стоимость лизинга включаются:
– расходы, понесенные поставщиком по транспортировке
имущества к месту его эксплуатации;
– расходы по монтажным и пусконаладочным работам;
– расходы на обучение специалистов по работе с имуществом, сдаваемым в лизинг.
В частности, при лизинговой сделки, которые проектируются прежде всего предусматривают благоприятную для лизингополучателя возможность заложить в стоимость лизингуемого имущества более широкий перечень расходов по сравнению с тем, который договоре.
Норма, в соответствии с которой имущество подлежит поставке и будет использовано лизингополучателем по определенному адресу, очень важна по следующим двум причинам.
Во-первых, лизингодатель должен иметь возможность контролировать состояние имущества и условия его эксплуатации лизингополучателем, так как лизингодатель является собственником этого имущества на весь период действия лизингового договора. Поэтому без письменного разрешения лизингодателя лизингополучатель не имеет права перемещать со стационарного расположения сдаваемое в лизинг имущество. Это специально оговаривается сторонами в лизинговом договор.
Во-вторых, сдаваемое в лизинг имущество, как правило, подлежит страхованию от различных рисков. Страховая компания также настаивает на постоянной дислокации застрахованного имущества. В противном случае, если имущество перемещается с места на место без ведома страховой компании, последняя может проигнорировать обязательство об ответственности при наступлении страхового случая. Если же страховая компания и страхователь заранее договариваются о возможных перемещениях сдаваемого в лизинг имущества, ввиду этого обстоятельства стоимость страховки может резко возрасти, так как увеличивается возможность риска.
В соответствии с договором лизингополучатель должен согласовать с поставщиком все технико-экономические характеристики сдаваемого в лизинг имущества, включая спецификации гарантий продавца по качеству имущества, сроках и месту поставки. С учетом этих согласований лизингополучатель заключает с поставщиком коммерческий контракт, который вместе со спецификациями является неотъемлемой частью лизингового договора.
Этот блок вопросов важен не только для поставщика и лизингополучателя, но и для лизингодателя. Дело в том, что лизингодатель по условиям лизингового договора не имеет материальной ответственности за технико-экономические характеристики сдаваемого в лизинг имущества.
При использовании этого условия целесообразно увязать его со стоимостью лизинга. Поясню на примере подготовки лизингового договора технического германского оборудованию для производства колбасных изделий. Лизинговая компания, закупающая по поручению клиента оборудование, имеет возможность выплатить продавцу сразу не полную стоимость оборудования, а только ее часть. Сначала выплачивается аванс, затем 50 процентов после монтажа оборудования и пусконаладочных работ и оставшиеся 30 процентов спустя год после выхода оборудования на проектные производительность и качество. Поскольку лизинговая компания будет получать кредит в банке не на всю стоимость имущества, а по частям, величина лизингового процента, а с ним и лизинговые платежи несколько уменьшаются. Как видно, это обстоятельство непосредственно влияет на сумму лизинговой сделки.
Срок лизинга должен начинаться с даты приемки имущества лизингополучателем. При этом приемка имущества, поставляемого по договору, производится лизингополучателем в месте доставки в присутствии представителя лизингодателя.
Иногда срок начала лизинга устанавливается с даты поставки оборудования. Однако следует учитывать, что пусконаладочные работы могут затянуться на несколько месяцев и ввод в эксплуатацию оборудования будет осуществляться поэтапно. В этом случае оборудование может еще не работать, а срок лизинговой сделки уже начал свой отсчет.
Приемка имущества оформляется актом приемки, который подтверждает комплектность поставки имущества и его соответствие технико-экономическим показателям, предусмотренным коммерческим контрактом. Акт приемки подписывается полномочными представителями трех сторон: лизингополучателя, лизингодателя, поставщика.
Обнаруженные при приемке имущества дефекты отражаются в акте приемки. При этом лизингодатель поручает поставщику (поскольку покупателем является лизингодатель) устранить обнаруженные недостатки с указанием сроков исполнения. При невозможности удалить дефекты поставщик обязан заменить ненадлежащее имущество за свой счет. Кроме того, при обнаружении дефектов или нарушении каких-либо обязательств со стороны поставщика следует определить размер нанесенных лизингополучателю убытков (например, из-за срыва запланированных сроков выполнения контракта по выпуску продукции на сдаваемом в лизинг оборудовании) и потребовать их возмещения.
В том случае, если лизингополучатель отказывается принять имущество из-за возникших дефектов, исключающих нормальное использование имущества, он должен в письменной форме поставит об этом в известность лизингодателя (с обязательным указанием и доказательством обнаруженных недостатков и дефектов). Такая рекламация предоставляет лизингодателю право расторгнуть договор купли-продажи имущества.
Лизингополучателю необходимо строго контролировать сроки поставки имущества, так как его приемка должна оформляться актом приемки в течение одного месяца даты поставки. Если в указанный срок лизингополучатель не подпишет акт приемки и не заявит об отказе от поставленного имущества из-за обнаруженных дефектов, его приемка считается состоявшейся.
Несмотря на то, что в течение срока лизингового договора собственником имущества является лизингодатель, после приемки имущества лизингополучатель принимает на себя все права и обязанности лизингодателя в отношениях с поставщиком и освобождает лизингодателя от возможных убытков и судебных исков. С даты приемки имущества лизингополучатель отказывается от любых прямых и косвенных претензий к лизингодателю по поводу его качества. При этом считается, что имущество передано лизингополучателю в том состоянии, в котором оно находилось в момент подписания акта приемки. Это условие вполне справедливо, так как никто лучше потребителя (лизингополучателя) не знает технико-экономические и технологические возможности оборудования.
Право собственности на имущество, передаваемое в лизинг, принадлежит лизингодателю. Оно переходит к нему с момента оплаты продавцу стоимости имущества после получения лизингодателем акта приемки, свидетельствующего, что поставщиком соблюдены все условия коммерческого контракта, заключенного с лизингополучателем.
Лизингополучатель с даты подписания акта приемки берет на себя ответственность за сохранность имущества и обязанность защищать за свой счет право собственности на него лизингодателя, принимая необходимые меры по предотвращению утраты имущества в результате хищения, пожара, порчи и т.п.
Вместе с тем еще со времен Аристотеля считалось, что богатство состоит в пользовании, а не в праве собственности. Этот довод не утратил своей актуальности и сегодня.
Вот почему в договоре говорится, что исключительное право пользования имуществом, переданным в лизинг, принадлежит лизингополучателю. При этом продукция и доходы, получаемые в результате использования указанного имущества, являются исключительной собственностью лизингополучателя. Более того, лизингодатель гарантирует, что право лизингополучателя пользоваться имуществом не будет им нарушаться, если только основания для этого не возникнуть по требованию третьих лиц в связи с ненадлежащими действ»ими (бездействием) или упущениями лизингополучателя.
Вопрос риска гибели, утраты, порчи, хищения, преждевременного износа, повреждения имущества с момента доставки в договоре решен более определенно и однозначно: этот риск принимает на себя лизингополучатель.
Сегодня большое значение приобретает своевременность уплаты лизинговых платежей. В договоре предусматривается, что лизингополучатель за предоставленное право использования имущества, переданного ему в лизинг по договору, обязуется уплатить лизингодателю лизинговые платежи в определенной сумме, в том числе с разбивкой по годам.
Уплата лизинговых платежей может производиться ежемесячно, ежеквартально, раз в полгода равными долями от годовой суммы лизинговых платежей платежными требованиями и поручениями с расчетного счета лизингополучателя в соответствии с прилагаемым графиком, независимо от фактического использования имущества.
При подготовке лизингового договора следует учесть два момента.
Первый касается определения размера лизинговых платежей с учетом составляющих факторов. В соответствии с п. 19 положения о лизинге общая сумма лизинговых платежей включает:
– сумму, возмещающую полную стоимость лизингового имущества;
– сумму, выплачиваемую лизингодателю за кредитные ресурсы, использованные им для приобретения имущества по договору лизинга;
– комиссионное вознаграждение лизингодателю;
– сумму, выплачиваемую за страхование лизингового имущества, если оно было застраховано лизингодателем;
- иные затраты лизингодателя, предусмотренные договором агролизинга.
Размер лизинговых платежей во многом зависит от согласованной сторонами амортизационной политики, то есть от избрания коэффициента ускоренной амортизации.
При согласовании размера лизинговых платежей, чтобы избежать трений во взаимоотношениях в налоговой полицией, наверно необходимо при составлении договора подготовить и дать в качестве приложения к договору о лизинге протокол согласования размера лизинговых платежей. В этом отношении у лизингополучателя меньше проблем. Ведь лизинговые платежи включаются в соответствии с законодательством Республики Казахстан в себестоимость продукции (работ, услуг), произведенной лизингополучателем.
Расчет лизинговых платежей может производиться по различным методикам в зависимости от вида лизинга; формы расчетов между лизингодателем и лизингополучателем (денежные, компенсационные, смешанные); состава учитываемых элементов; применяемого метода начисления с фиксированной общей суммой, с авансом (депозитом), с учетом выкупа имущества по остаточной стоимости; периодичности внесения (ежегодные, полугодичные, ежеквартальные, ежемесячные); срочности внесения (в начале, середине или в конце периода платежа); способа уплаты.
Как показывает зарубежная и отечественная практика работы операторов лизингового рынка, в лизинговых отношениях возможно использование "рваного графика" лизинговых платежей. Имеется в виду, что по согласованию сторон они могут осуществляться: равномерными равными долями; с увеличивающимися и уменьшающимися размерами. Последнее происходит в зависимости от финансового состояния лизингополучателя и условий договора.
В соответствии с действующим законодательством в случае непоступления на счет лизингодателя средств в погашение причитающихся с лизингополучателя платежей до установленного числа следующего месяца (квартала) причитающиеся с лизингополучателя платежи считаются несвоевременно уплаченными. Лизингодатель в таком случае получает право взыскать с лизингополучателя штраф в размере определенного процента от непогашенной задолженности по платежам за каждый день просрочки.
Например, если бы лизинговая компания "Коза и рога " начала работу в апреле 1995 года, предоставив одному из своих учредителей – компании «Жемис» в лизинг на семь лет перерабатывающие оборудование стоимостью на тот период 20 млн. тенге. В 1996 году это оборудование стоило 15 млн. долл. США. Таким образом, сдаваемое в лизинг имущество при инфляции подорожало не на проценты, а на порядки раз. Из приведенного примера мы видим, что если компания не будет корректировать условия лизингового договора в части пересмотра цен, то она моментально разорится. В то же время лизингополучателю выгодно нивелировать инфляционные явления через механизм лизинга.
По своим последствиям не учитываемая в ходе реализации лизингового договора инфляция близка к форс-мажорным обстоятельствам (хотя знак равенства между ними ставить нельзя).
Исходя из сказанного надо отметить, что если в договоре предусматривается, что стороны освобождаются от ответственности за невыполнение обязательств по договору, если это невыполнение вызвано форс-мажорными обстоятельствами, которые признаются таковыми действующим законодательством. В этом случае установленные сроки по выполнению обязательств, указанных в договоре, переносятся на срок, в течение которого действовали форс-мажорные обстоятельства.
Также сторона, у которой создалась невозможность исполнения обязательств по договору, обязана известить в письменной форме другую сторону о наступлении и прекращении указанных обстоятельств не позднее десяти дней с момента их наступления.
Рассмотрим, в каких конкретно случаях происходит прекращение договора.
Самой благоприятной для сторон является ситуация, когда действие договора прекращается с истечением его срока. С окончанием срока договора при условии уплаты лизингополучателем лизингодателю всех предусмотренных договором платежей сделка считается завершенной.
В соответствии п. 12 положения, возможно и досрочное расторжение договора по соглашению сторон или решению суда, если требование о расторжении заявляет одна из сторон.
Причем о требовании расторжения договора лизингополучатель обязан известить лизингодателя в письменной форме не позднее одного месяца с момента завершения поставки имущества.
Принятое и рассмотренное вышеназванное постановление и Положение о лизинге в агропромышленном комплексе создал необходимые условия по выполнению Программы займа Азиатского Банка Развития ( АБР) в размере 100 млн. долларов в агропромышленное секторе.
По выполнению Программы займа АБР был разработан порядок и мероприятия , в котором говорилось, что займ будет использован для закупки перерабатывающего оборудования на основе лизинга.
Для реализации данной программы определенные обязательства были возложены на специализированную лизинговую компанию АО «Агро-лизинг».
В соответствии с установленным Порядком реализации займа АБР АО «Агро-Лизинг» выполняет задачи по подготовке спецификаций и заключению контрактов на поставку оборудования с фирмами-поставщиками, отобранными тендерной комиссией, заключает договоры лизинга с конечными заемщиками (лизингополучателями) после их окончательного одобрения банками. Выбор фирмы-поставщика, отобранной тендерной комиссией, производится непосредственно самим конечным заемщиком оборудования.
Деятельность лизинговой компании «Агро-лизинг» убеждает, что для казахстанских предпринимателей на данном этапе рыночного процесса важно решить проблемы практического характера, то есть построить лизинговый бизнес, найти свою нишу в мировой лизинговом бизнесе, установить взаимодействие с иностранными лизинговыми компаниями и использовать их опыт.
З а к л ю ч е н и е
Распространение в Республики Казахстан лизинговой формы предпринимательской деятельности придает изучаемому вопросу особую значимость. Зарубежная практика и опыт создания лизинговых компаний в России показали необходимость глубокого внимания со стороны законодателя и правоприменяющих органов к проблеме обеспечения прав лизингополучателя, в защите своих интересов.
Лизинговая деятельность привлекательная целым рядом преимуществ ( и прежде всего организацией отношений собственности и управления), должна сопровождаться тщательно продуманным лизинговым законодательством, дополняемым локальным нормотворчеством самих лизинговых компаний.
Гражданский кодекс Республики Казахстан (особенная часть) имеет одной из своих целей защиту прав и интересов как лизиногодателя так и лизингополучателя. В кодексе присутствуют, отсылающие к внутренним документам, разработка и принятие которых обязательны для лизинговых компании.
В целом, на основании всего вышеизложенного хотелось бы сделать некоторые выводы и предложения по совершенствованию этого законодательства.
1. В отличие старого Гражданского кодекса, новый детально регламентирует совершение лизинговый операций, связанных с приобретением или отчуждением обществом имущества, а также определяет степень заинтересованности сторон при их совершении.