Статья 202. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами
.Статья 202. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами
1. Использование частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, -
наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
2. То же деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица либо неоднократно, -
наказывается штрафом в размере от семисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
Комментарий к статье 202
1. Статья является новой, поскольку устанавливает уголовную ответственность субъектов, ранее неизвестных российскому уголовному законодательству. Юридико - технически она построена по типу ст. 170 УК РСФСР и ст. 201 УК РФ.
В ч. 1 настоящей статьи содержится два основных состава, значительно отличающихся по содержанию образующих их признаков ввиду наличия существенных правовых и фактических различий между деятельностью частного нотариуса и аудитора.
2. Цель статьи - уголовно - правовая охрана законности отношений, возникающих в связи с осуществлением деятельности частных нотариусов и аудиторов, выполняющих функции, которые по своему содержанию ранее были присущи должностным лицам - государственным служащим, это прежде всего охрана прав и законных экономических и иных интересов физических и юридических лиц, общества и государства.
3. Сфера применения настоящей статьи - деятельность по оказанию правовых услуг, юридическому обслуживанию населения и юридических лиц частными нотариусами, осуществляющими, за некоторыми исключениями, функции государственных нотариусов, и аудиторами, которые решают задачи, связанные с обеспечением правопорядка в сфере экономики.
4. Объективная сторона злоупотребления полномочиями частными нотариусами включает: а) совершение вопреки задачам своей деятельности действий, состоящих в использовании полномочий нотариуса, определенных в законодательном порядке; б) причинение существенного вреда; в) причинную связь между действиями и последствиями.
5. Деятельность частного нотариуса регламентируется Основами законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. <1> По этому Закону, за некоторыми исключениями, частный нотариус осуществляет ту же деятельность, что и государственный. Задачи их деятельности также одинаковы.
--------------------------------
<1> Ведомости РФ, 1993, N 10, ст. 357.
6. Нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе Федерации, Основами законодательства РФ о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ).
7. Полномочия частного нотариуса определяются его правами, перечнем совершаемых им нотариальных действий и обязанностью отказать в совершении нотариальных действий в определенных случаях.
В соответствии со ст. 15 Основ нотариус имеет право: совершать предусмотренные законодательством нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами; составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий; истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.
В соответствии со ст. 35 Основ нотариус, занимающийся частной практикой, совершает следующие нотариальные действия: 1) удостоверяет сделки; 2) выдает свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; 3) налагает и снимает запрещения отчуждения имущества; 4) свидетельствует верность копий документов и выписок из них; 5) свидетельствует подлинность подписи на документах; 6) свидетельствует верность перевода документов с одного языка на другой; 7) удостоверяет факт нахождения гражданина в живых; 8) удостоверяет факт нахождения гражданина в определенном месте; 9) удостоверяет тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии; 10) удостоверяет время предъявления документов; 11) передает заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; 12) принимает в депозит денежные суммы и ценные бумаги; 13) совершает исполнительные надписи; 14) совершает протесты векселей; 15) предъявляет чеки к платежу и удостоверяет неоплату чеков; 16) принимает на хранение документы; 17) совершает морские протесты; 18) обеспечивает доказательства.
Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия, если: его совершение противоречит закону; оно подлежит совершению другим нотариусом; с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий; сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении, либо сделка не соответствует требованиям закона; документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.
8. Использование частным нотариусом своих полномочий в смысле настоящей статьи состоит в совершении вопреки задачам его деятельности действий, как формально входящих в его компетенцию, так и выходящих за ее пределы, но не основанных на его юридических и фактических возможностях: незаконное удостоверение сделок, неправомерное использование предоставленной ему информации, осуществление посреднических функций, понуждение к совершению сделок, введение клиента в заблуждение и т.п.
9. Применительно к деятельности частного нотариуса существенным является вред, проявившийся в имущественном ущербе, утрате доказательств совершения сделки или иных действий, заключении незаконной сделки, утрате права на пенсию, на различные льготы, а также в утрате имущественных прав и в других последствиях.
10. Субъектом преступления является частный нотариус, т.е. лицо, получившее лицензию на право нотариальной деятельности и наделенное в соответствующем порядке полномочиями нотариуса. В соответствии со ст. 8 Основ нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, нанимать и увольнять работников, выступать в суде и арбитражном суде и т.п., а также иметь личную печать, наделенную соответствующими атрибутами (ст. 10 Основ).
11. Преступление считается оконченным с момента наступления преступных последствий.
12. Субъективная сторона - прямой умысел и цели извлечения выгод и преимуществ для себя или для других лиц либо нанесения вреда другим лицам. Субъект осознает общественную опасность своих действий и их последствий и желает их наступления, достижения противоправных целей.
13. Квалифицирующие признаки - см. ч. 2 настоящей статьи.
14. Объективная сторона преступного злоупотребления полномочиями аудиторами включает: а) действия аудитора, состоящие в использовании своих полномочий, совершенные вопреки задачам своей деятельности; б) существенный вред; в) причинную связь между действиями и причиненным вредом.
15. Аудиторская деятельность в России осуществляется на основе ст. 779 - 783 ГК РФ, Временных правил аудиторской деятельности в Российской Федерации, утвержденных Указом Президента РФ от 22 декабря 1993 г. <1>, Постановления Правительства РФ "Об утверждении нормативных документов по регулированию аудиторской деятельности в Российской Федерации" от 6 мая 1994 г. <2>, которым введены Порядок проведения аттестации на право осуществления аудиторской деятельности и Порядок выдачи лицензии на осуществление аудиторской деятельности.
--------------------------------
<1> САПП, 1993, N 52, ст. 5069.
<2> СЗ РФ, 1994, N 4, ст. 365.
Программа проведения квалификационных экзаменов на получение квалификационного аттестата аудитора утверждена Центральной аттестационно - лицензионной аудиторской комиссией Министерства финансов РФ 9 сентября 1996 г. <1>
--------------------------------
<1> Финансовая газета, 1996, N 43.
16. Аудиторская деятельность (аудит) в соответствии с п. 3 упомянутых Временных правил представляет собой предпринимательскую деятельность аудиторов (аудиторских фирм) по осуществлению независимых вневедомственных проверок бухгалтерской (финансовой) отчетности, платежно - расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обязательств и требований экономических субъектов, а также оказанию иных аудиторских услуг. Она осуществляется наряду с финансовым контролем за деятельностью экономических субъектов, производимым в соответствии с законодательством Российской Федерации специально уполномоченными на то органами. При этом основной целью такого рода деятельности является установление достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности указанных субъектов и соответствия совершаемых ими финансовых и хозяйственных операций действующим нормативно - правовым актам.
17. Достоверность бухгалтерской (финансовой) отчетности может рассматриваться как отсутствие существенных нарушений порядка ее ведения. Не является задачей аудитора выявление фактов сокрытия документов, их подлога и иных подобных действий методами, присущими оперативно - розыскной или следственной деятельности.
Установление соответствия финансовых и хозяйственных операций нормативным актам представляет собой выводы аудитора об их юридической правильности, о том, что действующие правовые нормы правильно применены при их проведении.
18. Наряду с проведением аудиторских проверок аудиторы и аудиторские фирмы в соответствии с п. 9 Временных правил могут оказывать услуги по постановке, восстановлению и ведению бухгалтерского (финансового) учета, составлению деклараций о доходах и бухгалтерской (финансовой) отчетности, анализу хозяйственно - финансовой деятельности, оценке активов и пассивов экономического субъекта, консультированию в вопросах финансового, налогового, банковского и иного хозяйственного законодательства, проводить обучение и оказывать другие услуги, соответствующие профилю их деятельности.
19. Полномочия аудиторов (аудиторских фирм) определяются нормативно - правовыми актами и конкретизируются в зависимости от осуществляемого вида аудиторской деятельности (аудиторских услуг).
Аудиторские проверки могут быть обязательными и инициативными. Первые проводятся в случаях, прямо установленных законодательством РФ, вторые - по решению экономического субъекта. Кроме того, обязательные аудиторские проверки могут проводиться по поручению государственных органов, обязанных создать надлежащие условия проведения проверки, при необходимости обеспечить личную безопасность аудиторов и членов их семей.
Перечень государственных органов, которые могут дать аудитору (аудиторской фирме) такого рода поручение, устанавливается законом. В него включены: органы дознания и следователи при наличии санкции прокурора, прокурор, суд и арбитражный суд. Поручение о проведении аудиторской проверки экономического субъекта дается при наличии в производстве перечисленных органов возбужденного (возобновленного производством) уголовного дела, принятого к производству (возобновленного производством) гражданского дела или дела, подведомственного арбитражному суду, в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации.
При этом содержание поручения должно соответствовать обстоятельствам расследуемых (рассматриваемых) дел, а сроки проведения аудиторской проверки по поручению государственных органов определяются по договоренности с аудитором, но, как правило, не должны превышать двух месяцев. С согласия аудиторов проверка может проводиться по документам финансовой отчетности, изъятым (затребованным) в установленном порядке органом дознания, следователем, прокурором, судом и арбитражным судом.
20. Обязательными аудиторские проверки могут быть и в других (помимо указанных выше) случаях, в частности обязательной ежегодной аудиторской проверке подлежит деятельность банков.
21. Инициативные аудиторские проверки, как и выполнение иных видов аудиторских работ, проводятся на основе гражданско - правового договора возмездного оказания услуг. При этом аудиторская проверка не может проводиться: во-первых, аудиторами, являющимися учредителями, собственниками, акционерами, руководителями и иными должностными лицами проверяемого экономического субъекта, несущими ответственность за соблюдение бухгалтерской (финансовой) отчетности, либо состоящими с указанными лицами в близком родстве или свойстве; во-вторых, теми аудиторскими фирмами, которые являются по отношению к проверяемому субъекту его учредителями, собственниками, акционерами, либо если проверяемый субъект является кредитором, страховщиком, собственником, акционером или учредителем аудиторской фирмы, а также если проверяемые субъекты являются дочерними предприятиями, филиалами (отделениями) и представительствами аудиторской фирмы или имеют в своем капитале их долю. Кроме того, установлен запрет на проведение аудиторских проверок теми фирмами, которые ранее оказывали данному экономическому субъекту услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, по составлению финансовой отчетности.
22. Реализуя свои полномочия при проведении аудиторской проверки и составлении заключения, аудиторы действуют на основании независимости от проверяемого экономического субъекта и от любой третьей стороны, в том числе от государственных органов, поручивших им проведение проверки, а также от собственников и руководителей аудиторской фирмы, в которой они работают.
Аудиторы имеют право: а) самостоятельно определять формы и методы аудиторской проверки, исходя из требований нормативных актов, конкретных условий договора с экономическим субъектом или содержания поручения государственного органа; б) проверять в полном объеме документацию о финансово - хозяйственной деятельности, наличие денежных сумм, ценных бумаг, материальных ценностей, получать разъяснения по возникшим вопросам и дополнительные сведения, необходимые для проведения аудиторской проверки; в) получать по письменному запросу необходимую для осуществления своей деятельности информацию от третьих лиц, в том числе при содействии государственных органов, поручивших им проведение проверки; г) привлекать на договорной основе к участию в аудиторской проверке аудиторов, работающих самостоятельно или в других аудиторских фирмах, а также иных специалистов, за исключением лиц, связанных определенными отношениями с проверяемым субъектом, т.е. проводивших для него ранее работы и услуги (по составлению отчетности, восстановлению и ведению бухгалтерского учета); д) отказаться от проведения аудиторской проверки в случае непредоставления проверяемым экономическим субъектом необходимой документации, а государственным органом, поручившим проверку, - необеспечения личной безопасности аудитора и членов его семьи.
Аудиторы и аудиторские фирмы при проведении проверок обязаны: а) неукоснительно соблюдать законодательство РФ; б) немедленно сообщать заказчику или государственному органу, поручившему проверку, о невозможности своего участия в проведении аудиторской проверки при наличии определенных отношений с проверяемым субъектом, а также при отсутствии лицензии; о необходимости привлечения к участию в проверке дополнительных аудиторов или специалистов в связи со значительным объемом работы или иными обстоятельствами, возникшими после заключения соответствующего договора или получения поручения; в) квалифицированно проводить аудиторские проверки, оказывать иные услуги; г) обеспечивать сохранность документов, получаемых и составляемых ими в ходе аудиторской проверки, не разглашать их содержание без согласия собственника (руководителя) экономического субъекта, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, либо без разрешения государственного органа, поручившего проведение проверки, в объеме, который они признают возможным, - в период до вступления в силу приговора (решения) суда или арбитражного суда (ст. 14 Временных правил аудиторской деятельности в РФ).
23. Использование частным аудитором своих полномочий по смыслу настоящей статьи предполагает, что аудитор совершает различного рода действия, включая дачу заключений, консультаций, проведение проверок, посредничество в переговорах, на основе своих правовых и фактических возможностей, в частности доступа к информации, потенциального правового значения совершаемых действий, авторитета, имеющихся связей, профессиональных познаний, но использует их вопреки задачам своей деятельности.
24. Вопреки задачам своей деятельности полномочия используются, если аудитор: а) искажает содержание бухгалтерской (финансовой) отчетности экономических субъектов; б) дает заведомо неверную нормативно - правовую оценку совершенных ими финансовых и хозяйственных операций; в) совершает действия и оказывает услуги ненадлежащего характера и ненадлежащим организациям.
25. Извлечение выгод и преимуществ для себя или других лиц соответственно может состоять в получении повышенного гонорара, улучшении положения на рынке того или иного хозяйствующего субъекта, повышении собственной деловой репутации или репутации иных физических и юридических лиц, препятствовании осуществлению следственно - судебной деятельности либо применению иных мер государственного воздействия, неправомерном содействии в получении долга и т.п.
26. Нанесение вреда другим лицам может состоять в причинении имущественного ущерба либо ущерба деловой репутации.
Существенным является вред, выразившийся в привлечении к уголовной ответственности отдельных лиц либо в незаконном привлечении этих лиц к ответственности вследствие сокрытия совместно с аудитором значительных нарушений порядка ведения бухгалтерской отчетности либо других нарушений, возникновении крупных убытков, оценка которых определяется судом с учетом обстоятельств дела, потере рабочих мест, лишении налоговых и иных поступлений государству, утрате положения на рынке, подрыве деловой репутации в стране и за рубежом и других последствий, оцениваемых судом.
27. Причинная связь является обязательной и проявляется в прямом воздействии совершенных действий на наступление последствий.
28. Субъектом преступления являются аудиторы, т.е. физические лица, прошедшие аттестацию и занимающиеся аудиторской деятельностью в составе аудиторской фирмы либо самостоятельно и зарегистрированные в качестве предпринимателей, получившие лицензию на осуществление аудиторской деятельности и включенные в государственный реестр аудиторов и аудиторских фирм.
При этом к аттестации на право осуществления аудиторской деятельности допускаются лица, имеющие экономическое или юридическое (высшее либо среднее специальное) образование, а также стаж работы не менее трех лет из последних пяти в качестве аудитора, специалиста аудиторской организации (аудиторской фирмы), бухгалтера, экономиста, ревизора, руководителя предприятия, научного работника или преподавателя по экономическому профилю. Не допускаются к аттестации и, следовательно, не могут заниматься аудиторской деятельностью лица, осужденные по приговору суда с применением наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в сфере финансово - хозяйственных отношений, в период отбывания ими наказания и в последующий период до погашения (снятия) судимости в установленном законом порядке (п. 3 Порядка проведения аттестации на право осуществления аудиторской деятельности).