Аннотация
.Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества
1. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.
Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
2. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела.
В случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах, закрытое акционерное общество может быть обязано публиковать для всеобщего сведения документы, указанные в пункте 1 настоящей статьи.
Комментарий к статье 97
1. Открытое акционерное общество и закрытое акционерное общество представляют собой два типа одной и той же организационно-правовой формы, предусмотренной ГК. Указание на тип общества должно содержаться в фирменном наименовании и уставе соответствующего акционерного общества.
Комментируемая статья содержит существенные признаки, характеризующие правовой режим каждого из названных типов акционерного общества. Положения, определяющие особенности открытого и закрытого общества, содержатся также в соответствующих статьях Закона об акционерных обществах. В остальном открытое и закрытое общество функционируют на основании общих норм акционерного права.
2. Открытое и закрытое акционерные общества различаются прежде всего по порядку купли-продажи акций общества на вторичном рынке ценных бумаг, применяемым способам подписки на размещаемые ими акции, а также требованиям к числу акционеров общества соответствующего типа.
2.1. В акционерном праве действует принцип свободного обращения акций, размещенных обществом.
Наиболее полно указанный принцип реализуется применительно к открытому акционерному обществу. Открытым считается общество, в котором не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
В закрытом обществе право акционера на свободное отчуждение принадлежащих ему акций реализуется в порядке, установленном ст. 7 Закона об акционерных обществах, т.е. с соблюдением права преимущественного приобретения продаваемых акций другими акционерами, а при определенных условиях и самим обществом.
Институт преимущественного права не применяется при заключении сделок купли-продажи акций между акционерами закрытого общества.
Преимущественное право приобретения акций обеспечивает интерес акционеров закрытого общества в ограничении состава акционеров и сохранении удельного веса их участия в уставном капитале общества. Акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества.
Разъяснения по вопросам применения норм, регламентирующих порядок использования преимущественного права приобретения акций, содержатся в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 года N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (Бюллетень ВС РФ. 1997. N 6).
2.2. Открытое общество вправе осуществлять свободную продажу выпускаемых им акций неограниченному заранее кругу лиц (открытая подписка), а также продавать акции заранее известному кругу лиц, определяемому решением о размещении акций (закрытая подписка) <*>.
--------------------------------
<*> От подписки на акции следует отличать такие способы размещения акций, как распределение акций среди акционеров общества, а также распределение акций среди учредителей общества.
Подписка (открытая и закрытая) представляет собой размещение обществом акций и иных ценных бумаг (в том числе конвертируемых ценных бумаг) за плату. Как способ размещения акций подписка опосредствует увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (см. ст. 100 ГК и комментарий к ней).
Размещение обществом дополнительных (в том числе конвертируемых) акций путем распределения их среди своих акционеров осуществляется в рамках увеличения уставного капитала общества за счет его имущества (см. п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах). В отличие от размещения дополнительных акций посредством подписки (т.е. с оплатой приобретателями цены размещения акций, определенной решением об их выпуске), в рассматриваемом случае выпуск и размещение дополнительных акций осуществляется за счет капитализации собственных средств общества (приращения имущества общества не происходит). Источниками такого увеличения могут служить: средства, полученные обществом-эмитентом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода); остатки фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) общества-эмитента по итогам предыдущего года; нераспределенная прибыль общества-эмитента; средства от переоценки основных фондов общества-эмитента.
Дополнительные акции, выпущенные за счет имущества общества, распределяются среди всех его акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории и типов пропорционально количеству принадлежащих ему акций.
Распределение акций при учреждении общества, имеющее сходство с закрытой подпиской на акции (акции размещаются за плату среди заранее ограниченного круга лиц - учредителей), также принято квалифицировать в качестве самостоятельного способа размещения акций (см. п. 3 ст. 99 ГК и комментарий к названной статье).
Закрытое общество вправе проводить размещение акций только посредством закрытой подписки. Для закрытого общества существует запрет не только на проведение открытой подписки на акции, но и на применение любых иных опосредованных возможностей размещения акций среди неограниченного круга лиц. В частности, не допускается размещение по открытой подписке облигаций, конвертируемых в акции закрытого общества, и опционных свидетельств, удостоверяющих право покупки или продажи акций закрытого общества.
Порядок размещения акций посредством открытой и закрытой подписки помимо соответствующих статей Закона об акционерных обществах устанавливается Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", регулирующим отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также Федеральным законом "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и другими правовыми актами.
Особое значение имеют нормативные акты Федеральной комиссии
по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России), являющейся федеральным органом
исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка
ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка
ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению
стандартов эмиссии ценных бумаг. В частности, ФКЦБ России утверждены Стандарты
эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций,
облигаций и их проспектов эмиссии (Постановление ФКЦБ от 17 сентября
В отношении кредитных организаций, созданных в форме
акционерных обществ, применяется Инструкция Банка России от 17 сентября
2.3. Максимальное число акционеров открытого общества не ограничено, поскольку правовая форма акционерного общество исторически использовалась и используется в целях объединения (собирания) капиталов широкого круга лиц для осуществления предпринимательской деятельности.
Исходная посылка создания закрытого общества связана со стремлением в принципе ограничить состав его акционеров. Поэтому для закрытого общества характерным является закрытый состав его членов, что находит свое выражение в ограничении числа акционеров закрытого общества, а также в рассмотренных выше положениях о закрытой подписке на акции, размещаемые обществом, и преимущественном праве акционеров на приобретение акций, продаваемых третьим лицам на вторичном рынке ценных бумаг.
Наличие несоразмерно большого числа акционеров создало бы практические проблемы в соблюдении правового режима, в определенной степени затрудняющие свободное обращение акций закрытого общества, с одной стороны, и права акционеров на отчуждение принадлежащих им акций, с другой стороны.
Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти (числа, установленного ст. 7 Закона об акционерных обществах в соответствии с абз. 3 п. 2 статьи) <*>. В противном случае указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или добиться соответствующего сокращения числа своих акционеров. Если по истечении этого срока закрытое общество не будет преобразовано в открытое общество, а число акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
--------------------------------
<*> Положения об ограничении предельной численности акционеров не применяются к закрытым акционерным обществам с числом участников белее 50, созданным до введения в действие Закона об акционерных обществах (см. п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах), а также к закрытым акционерным обществам, созданным в результате преобразования обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью с числом участников более 50 в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 59 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (в связи с введением в действие данного Закона). Полагаем, что при увеличении числа акционеров в дальнейшем такие общества в течение одного года после указанного увеличения (по данным реестра владельцев именных ценных бумаг) должны преобразоваться в открытые акционерные общества.
В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК и открытое, и закрытое общество могут быть созданы одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения акционером всех акций общества.
2.4. Для открытого акционерного общества характерна обязательная публичная отчетность.
В соответствии с абз. 2 п. 1 статьи публичная отчетность состоит в опубликовании для всеобщего сведения годового отчета общества, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков. Перечень документов и сведений, подлежащих опубликованию, дополняется ст. 92 Закона об акционерных обществах, а также актами ФКЦБ России <*>. Порядок опубликования соответствующих документов и сведений определяется Законом об акционерных обществах, Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", Федеральным законом "О бухгалтерском учете".
--------------------------------
<*> См., например, Постановление ФКЦБФР при
Правительстве РФ от 8 мая
Обязательное опубликование обществом сведений о себе осуществляется в целях информирования о деятельности общества широкого круга заинтересованных лиц, и прежде всего акционеров общества, имеющих право участвовать в управлении его делами, а также потенциальных инвесторов, которые должны иметь представление о финансовом положении общества, а следовательно, и о рыночной стоимости его ценных бумаг. Достоверность данных, содержащихся в публикуемых документах, должна быть подтверждена аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом или его акционерами.
Принцип публичной отчетности действует и в отношении закрытого акционерного общества, если оно размещает облигации или иные ценные бумаги посредством открытой подписки. В этом случае в соответствии с п. 2 ст. 92 Закона об акционерных обществах закрытое акционерное общество (и открытое акционерное общество) обязано раскрывать информацию в объеме и порядке, установленных ФКЦБ России <*>.
--------------------------------
<*> Состав информации и порядок ее опубликования в
настоящее время определяются Постановлением ФКЦБФР при Правительстве РФ от 7
мая
В отношении размещения открытым обществом посредством
подписки облигаций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, действуют
специальные нормы об опубликовании информации, содержащиеся в Положении о порядке
и объеме раскрытия информации открытыми акционерными обществами при размещении
акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем подписки, утвержденном
Постановлением ФКЦБ России от 20 апреля