Гражданско-правовой режим ценных бумаг и вексельные сделки

СПЕЦИАЛИЗИРОВАННЫЙ ИНСТИТУТ ЮРИСПРУДЕНЦИИ

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

Гражданско-правовой режим ценных бумаг и вексельные сделки

Выпускная квалификационная (дипломная) работа студента 6 курса заочного отделения Столетова Леонида Анатольевича

Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор Зенин Иван Александрович

Рецензент: кандидат юридических наук, профессор Анисимов Леонид Николаевич

Дата сдачи:

Дата защиты:

Оценка:

Москва, 2006 г.

СОДЕРЖАНИЕ

 TOC \o "1-3" ВВЕДЕНИЕ....................................................................................................... \h 3

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И КЛАССИФИКАЦИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ ПО РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ.................................................... \h 5

§1 Ценная бумага как разновидность документа.......................................... \h 7

§2. Гражданские права как предмет ценной бумаги................................... \h 12

§3. Ценная бумага как объект вещного права............................................. \h 18

§4. Критерии классификации (общая характеристика)............................... \h 23

§5 Ценные бумаги на предъявителя............................................................ \h 25

§6 Ордерные ценные бумаги....................................................................... \h 32

§7 Именные ценные бумаги......................................................................... \h 33

ГЛАВА 2. ВЕКСЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ.............................................................. \h 35

§1 Вексель, как вид ценной бумаги............................................................. \h 35

§2. Совершение операций с векселем......................................................... \h 37

§3 Выпуск векселя в оборот........................................................................ \h 39

§4 Оборот векселя. Совершение индоссамента и его виды....................... \h 41

§5 Операции банков с векселями................................................................ \h 51

§6 Фондовые вексельные операции............................................................ \h 63

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.............................................................................................. \h 66

НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ............................................................ \h 68

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ......................................... \h 69

ВВЕДЕНИЕ

Ценные бумаги всегда являлись и являются разновидностью объектов гражданских прав (движимыми вещами), а действия по их отчуждению или иной передаче - гражданско-правовыми сделками. Таким образом, "рынок" ценных бумаг, как и его предпосылки и результаты, регламентируется главным образом гражданским законодательством: как его общими правилами, так и нормами, специально посвященными ценным бумагам. Необходимость определенного государственного (публичного) контроля над действиями участников рынка ценных бумаг и их правильным оформлением вызывает к жизни некоторые правила организационно-технического характера, по своей юридической природе являющиеся административно-правовыми. Однако эти последние должны базироваться на общих положениях гражданского законодательства о ценных бумагах, устанавливая известные рамки поведения участников, но, не определяя его основное содержание.

К сожалению, формирование и современное функционирование отечественного рынка ценных бумаг было и остается достаточно далеким от элементарных требований сколько-нибудь грамотного законодательства. Публичная власть и здесь допустила создание "дикого рынка", а попытки его правового регулирования осуществлялись с помощью подзаконных норма­тивных актов, которые в подавляющем большинстве отличались удручающе низким юридическим уровнем, свидетельствовавшим о полном правовом невежестве их создателей. Важно отметить, что недоработки и ошибки в законодательстве для сферы оборота ценных бумаг имеют неизбежным следствием многочисленные мошенничества и аферы, а также порождают конфликты и споры, неразрешимые по правилам формальной логики, что нередко ставит в тупик и правоприменительную практику.

Все эти проблемы и делают институт ценных бумаг столь привлекательным для изучения и исследования. Большое количество именитых российских юристов посвятило свои труды данной теме, высказав в них весьма неоднозначные и часто исключающие друг друга взгляды.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И КЛАССИФИКАЦИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ ПО РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ

По мнению большинства современных исследователей, определение ценной бумаги дано в ч. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ и только там: ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении[1].

Однако существует и группа ученых, считающих, что было бы неверно, говоря о понятии ценной бумаги в Гражданском кодексе, ограничиваться разбором только первого пункта ст. 142 ГК РФ. Они предлагают рассматривать данное определение в неразрывной связи со вторым пунктом этой статьи, где закреплены принципиальные признаки бездокументарной ценной бумаги: «В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном)». Таким образом, Кодекс, по их мнению, дает нам два определения - традиционной и бездокументарной ценной бумаги, причем последнее, очевидно, нельзя считать просто исключением из общего правила. Только при объединении этих определений мы получим подлинную легальную дефиницию ценной бумаги.

Тем не менее, при определении признаков ценной бумаги, большинство исследователей берут за основу п. 1 ст. 142. Она устанавливает, что "ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении". На основе анализа данной статьи можно сделать следующий вывод - предмет, в отношении которого заинтересованные лица заявляют, что он является ценной бумагой, должен:

а)       представлять собою документ, то есть быть составленным "с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов";

б)       удостоверять субъективное гражданское право кредитора и корреспондирующую ему юридическую обязанность должника;

в)       быть приспособленным к передаче как вещь, с целью обеспечения возможности передачи и воплощаемого в документе права;

г)       обеспечивать совпадение субъекта вещного права на документ с субъектом права, выраженного в документе.

Что же касается конкретного содержания каждого из этих признаков, то здесь учеными не выработано единой позиции, а потому, следует остановиться на каждом из них поподробнее.

§1 Ценная бумага как разновидность документа

Российский законодатель дважды делал попытки дать легальное понятие термина «документ». Чаще всего расшифровка общеупотребимых понятий, используемых в каком-либо отдельном законе как прием, заимствованный из юридической техники англо-саксонского права, не дает желаемых результатов. Но в отношении термина «документ» прослеживается явная тенденция придать ему значение, далеко выходящее за пределы бытового, что связано со стремительным вторжением в нашу жизнь компьютерных технологий.

Итак, Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. «Об обязательном экземпляре документов» определяет документ как «документ - материальный носитель с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения» (абзац 3 ст. 1 Закона)[2]. В составе обязательных экземпляров документов этот Закон называет электронные издания (ст. 5 и 13 Закона), т. е. информацию, поступающую к пользователю исключительно через компьютерные сети и существующую в памяти компьютерных систем. Такие издания могут иметь своим аналогом одноименную печатную продукцию (представляющую собой дубликат печатного текста), но все чаще электронные издания существуют в виде первоисточников. Видно, что это определение применимо исключительно для документов, подлежащих тиражированию и распространению, но к ценным бумагам вряд ли может быть приложимо.

Абзац 2 ч. 1 ст. 2 Закона "Об информации..."[3] отождествляет документ с самой информацией, содержащейся в нем. "Документированная информация (документ) — зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать"[4]. Применительно к гражданско-правовым целям отождествлять информацию и ее носитель нельзя. Так, право собственности на носитель информации или средство ее обработки вовсе не равнозначно абсолютному праву на саму информацию.

Исходя из вышеизложенного, считается, что российское законодательство не содержит определения понятия "документ" в интересующем нас значении.

Под документом, применительно к институту ценных бумаг, по мнению В.А. Белова, понимается информационная запись, выполненная на бумажном носителе, за содержание которой лицо, ее составившее, несет установленную законодательством ответственность. Под записью, в свою очередь, следует понимать совокупность графических символов, которые имеют однообразно воспринимаемый смысл. Запись считается информационной, если в ней содержатся сведения о фактах, имеющих гражданско-правовое значение[5].

Поскольку ценная бумага — это документ, удостоверяющий имущественное право его легитимированного держателя (кредитора), под ответственностью за содержание ценной бумаги следует понимать гражданско-правовую ответственность за неисполнение корреспондирующей этому праву юридической обязанности должника (составителя документа), то есть ответственность за неисполнение принятого им на себя обязательства.

С термином "документ" неразрывно связаны такие понятия, как подлинник, экземпляр и копия. Ранее действовавшая норма Основ закрепляла значение ценной бумаги только за подлинником документа. Несмотря на то, что прямое предписание об этом исчезло из ГК, очевидно, что его значение сохранилось и актуально по сей день. Вообще же, когда ведется речь о документе, предполагается, что имеется в виду его подлинник, если специально не оговаривается иного.

Документ считается подлинным, если на нем имеется подпись лица, которое его составило, выполненная собственноручно этим лицом. Документы, составленные от имени юридических лиц, как правило, заверяются подписями двух ответственных лиц и печатью.

Документ может быть выдан в нескольких экземплярах. Эти экземпляры расцениваются как один документ при условии снабжения каждого экземпляра в самом его тексте пометкой типа: "первый экземпляр", "второй экземпляр" и так далее. Для обозначения порядкового номера экземпляра документа практикой допускается использование арабских или римских цифр (типа "1-й экземпляр", "V-й экземпляр"), числительных, написанных на том же языке, что и основной текст документа, а также числительных, написанных на латинском языке, если количество экземпляров документа не превышает десяти ("прима", "секунда", "терция", и т.д.). Исполнение, произведенное по одному экземпляру документа, погашает все остальные экземпляры, лишая их обладателей права требования исполнения. Юридической силы эти экземпляры, однако, не лишаются: лица-держатели этих экземпляров имеют право обратить свой иск против того, от кого они их приобрели.

Если, несмотря на наличие в документе пометки о его выдаче в нескольких экземплярах, из содержания различных экземпляров или из поведения сторон следует восприятие каждого экземпляра как отдельного документа, указание о порядковом номере таких экземпляров считается ненаписанным. Эмитент таких документов несет   ответственность  по каждому документу согласно его условиям.

Ксерокопии, а также иные копии, то есть дословное воспроизведение текстовых и иных пометок документов (в том числе - нотариально заверенные), не могут заменить самих документов, ибо, как мы видели из определения, юридическое значение имеет лишь факт наличия у лица подлинника документа Копии с ценных бумаг не снимаются и нотариусами не свидетельствуются. Используемое в законодательстве понятие "копия векселя" в действительности представляет собой особого рода производную ценную бумагу. Не имеет применения также и система дубликатов ценных бумаг, исключая дубликаты, выдаваемые на основании решений судов о признании недействительными утраченных бумаг.

Ценные бумаги составляются, как правило, в одном экземпляре. Исключение составляют переводные векселя (на практике они составляются обычно в двух, реже — в трех экземплярах) и коносаменты (пять экземпляров коносамента образуют так называемый "комплект коносаментов").

Чрезвычайно большое значение имеет употребление ГК понятий "форма" документа и "обязательные реквизиты" документа через соединительный союз. Это доказывает, что законодатель вкладывает различный смысл в понятия "форма документа" и "совокупность реквизитов документа". Такой же подход мы обнаруживаем и в пункте 1 статьи 144 ГК, где понятия "форма" и "реквизиты" ценных бумаг употреблены как однородные дополнения.

Очевидно, по смыслу комментируемой нормы, под формой документа следует понимать способ его внешнего выражения, инкорпорирования[6]. Документ, претендующий на статус ценной бумаги, должен, как это следует из его наименования, быть воплощенным на бумажном носителе, а в случаях, установленных законодательными и иными нормативными актами, — на специальном бумажном носителе (бланке) — бумаге определенного рода, качества и признаков, содержащей типографское клише. На сегодняшний день требования к форме ценной бумаги содержатся в Положении о порядке и условиях выдачи лицензий на производство и ввоз на территорию Российской Федерации бланков ценных бумаг, утвержденном письмом Минфина РФ 17 сентября 1992г. №05-01-04. Указанный нормативный акт принят во исполнение постановления Правительства РФ от 3 июня 1992 г. № 376 «Об упорядочении производства бланков ценных бумаг в Российской Федерации»[7] и, следовательно, до принятия соответствующего федерального закона подлежит применению. По крайней мере, это письмо Минфина РФ - единственный нормативный акт, дающий представление о ценной бумаге даже и в бытовом ее понимании - там содержатся подробные технические характеристики бланка ценной бумаги, начиная от формата и заканчивая элементами защиты, где наличие традиционных водяных знаков предстает самым примитивным способом.

Совокупность же реквизитов (их наименование "обязательные" излишне, поскольку "необязательных" реквизитов у ценной бумаги не бывает), по замыслу законодателя, должна составлять содержание ценной бумаги. Под содержанием же документа следует понимать саму информацию, которая в нем заложена, сведения, заключенные в его реквизитах.

При определении документа, мы сказали, что документ (официальная запись) характеризуется наличием ответственности составителя за ее содержание. Составитель акции (эмитент) обязан исполнять обязанности перед акционерами на основании одного лишь наименования бумаги "акцией". Само название вобрало в себя содержание бумаги, закрепленное в законодательстве (в частности, в статье 67 ГК РФ) в виде перечня прав участников обществ и товариществ (в частности — акционеров). Векселедатель же вкладывает содержание бумаги в сам вексель, в зависимости от того, будет ли это предложение или обещание уплаты, вексель может быть переводным или простым. Таким образом, очевидна связь между содержанием ценной бумаги как документа и предметом - удостоверяемым ею правом.

§2. Гражданские права как предмет ценной бумаги.

Ценная бумага — это документ, удостоверяющий имущественное право (имущественные права). Гражданский кодекс часто использует термин «удостоверение», но выделяет, по крайней мере, два значения этого термина. «Удостоверение» в первом значении можно назвать использованием термина в широком смысле и даже в бытовом[8]. Речь идет об удостоверении как наглядном доказательстве существования какого-либо факта. Так, например, должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода требования к этому лицу (п. 1 ст. 385 ГК РФ), а доказательством будет являться документ, удостоверяющий право требования, переданный новому кредитору кредитором первоначальным (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Первоначальный кредитор должен еще сообщить сведения, имеющие значение для осуществления уступленного требования, но, видимо, сведения не обладают наглядностью, почему законодатель и обособил их от удостоверяющего документа. В этом же смысле использовано в Гражданском кодексе удостоверение обязательства (п. 2 ст. 408 ГК РФ), удостоверение состава передаваемого предприятия (ст. 561 ГК РФ) и даже удостоверение органом государственного надзора неудовлетворительного состояния энергетической установки (п. 2 ст. 546 ГК РФ) и т.д. В таком смысле использовано удостоверение произведенной регистрации прав на недвижимость и сделок с ней (п. 3 ст. 131 ГК РФ). В данном случае удостоверение не влияет на действительность права или сделки, а служит именно как доказательство факта произведенной государственной регистрации.

Еще один случай удостоверения факта следует отметить особо - это билет, выданный в удостоверение заключения договора перевозки пассажира (п. 2 ст. 786 ГК РФ). Проездные документы вообще напоминают ценные бумаги, как оформлением договора перевозки, так и возможностью осуществить права по договору только посредством предъявления этого документа.

Второе значение, которое законодатель придает термину «удостоверение», - узкое, специально юридическое. Речь идет о нотариальном удостоверении сделок (ст. 163 ГК РФ). В доказательственном плане нотариально удо­стоверенный документ отличается от других документов, удостоверяющих факты, своей формальностью и уникальностью («допустимость доказательств»), с позиций материального права несоблюдение предписанной нотариальной формы влечет ничтожность самой сделки (ст. 165 ГК РФ). Соответственно момент придания договору требуемой нотариальной формы означает момент заключения договора, что в свою очередь влияет на само существование обязательственного права. Теми же признаками может отличаться сделка, совершенная в простой письменной форме, если несоблюдение такой формы влечет недействительность сделки. Но нотариальное удостоверение привносит в сделку элемент публичной власти, даже если нотариус является частным предпринимателем. В этом плане нотариально удостоверенная сделка смыкается со сделками и правами, требующими государственной регистрации[9].

Гражданский кодекс говорит об удостоверенном праве. Ценная бумага удостоверяет и заключение договора. И то и другое является удостоверением фактов. Но категория удостоверения для ценной бумаги приобретает и узкоюридическое значение, схожее с удостоверением при совершении нотариальных действий. Для ценных бумаг, исполненных на бланке, сам бланк (документ) приобретает характер единственно допустимого доказательства существования права из бумаги. Указание на оформление на бланке как на дополнительное требование к форме сделки позволяет говорить о форме ценной бумаги как квалифицированной форме письменной сделки. Уникальность ценной бумаги состоит в неразрывной связи с правом и его удостоверением, причем связь эта характеризуется неразрывностью уже скорее с точки зрения физики, намного превосходя нотариальное удостоверение документа. Как в определенной степени сливается право из бумаги с бланком, так сливается право со способом его удостоверения.

Вопрос же о природе и содержании прав, которые могут быть инкорпорированы в ценные бумаги, до сих пор не разрешен законодателем. Именно благодаря тому, что ценная бумага предоставляет своему держателю право на что-либо (товар, денежную сумму или иное имущество), документ обретает способность удовлетворять человеческие потребности. Документ получает потребительскую и меновую стоимость, то есть становится ценным. "Можно говорить, - считает В.А. Белов - что природу ценности документов, претендующих на статус ценной бумаги, должно составлять право, воплощаемое документом".

Характеристика ГК этих прав только как прав имущественных явно недостаточна и не может быть названа существенным недостатком Кодекса только потому, что характер регулируемых им правоотношений был установлен в общих ко всему акту положениях. Поэтому-то требовать от ГК специального указания о том, что в ценные бумаги могут быть воплощены лишь субъективные гражданские имущественные права, предназначенные для обращения, то есть, имущественные права конкретного лица в конкретном гражданском правоотношении, которые, при смене их управомоченного субъекта, порождают новые, независимые от предшествующих, правоотношения с должником, неправильно. Гражданско-правовая природа этих прав вполне вытекает из самого наименования Кодекса Гражданским[10]. Понятие гражданских правоотношений, содержанием которых являются субъективные гражданские права, дается в статье 2, а основания их возникновения перечислены в статье 8 ГК. Основной практический вывод, который позволяет сделать анализ категории видов прав, допускаемых к инкорпорированию в ценные бумаги, состоит в определении субъектного состава участников правоотношений из ценных бумаг. Способность лиц приобретать права по ценным бумагам (субъективные гражданские права) и обязываться по ним (возлагать на себя гражданские обязанности) совпадает с активной и пассивной гражданской право и дееспособностью.

"Под гражданскими правами" - указывает В.Г. Кещян: "понимаются права имущественного или неимущественного характера, приобретенные лицом в результате участия в имущественных отношениях, основанных на принципах свободы воли и юридического равенства сторон"[11].

Из такого определения следует, что носителями прав из ценных бумаг могут быть любые физические и юридические лица. В целях проведения соответствующей валютной политики государствами могут устанавливаться ограничения на приобретение ценных бумаг в национальной валюте нерезидентами или ограничения на приобретение резидентами бумаг в иностранной валюте. Аналогичную направленность может иметь и таможенная политика. Носителями обязанностей из ценных бумаг могут быть физические лица, достигшие восемнадцатилетнего возраста, а также юридические лица, созданные в форме коммерческих организаций, и иные юридические лица, при условии, если обязанность по ценным бумагам является необходимым элементом их коммерческой деятельности.

Физические лица не могут выступать обязанными субъектами по ценным бумагам, которые являются предметом массового выпуска (эмиссии)[12]. Всякий ли может приобрести права по ценной бумаге, осуществление которых может поставить его в число обязанных лиц по этой бумаге? Ответом на этот вопрос может служить случай, приведенный В.А. Беловым. Например, 15-летним лицом был приобретен вексель коммерческого банка. С индоссированием этого векселя несовершеннолетний станет должником по нему, чего законодательством не допускается. Следовательно, логично запретить либо передавать несовершеннолетним такие бумаги, либо вообще их приобретать. Но ни того, ни другого сделать невозможно, ибо в первом случае произойдет нарушение баланса интересов участников обязательства из ценной бумаги, а второй случай — это вообще ограничение правоспособности[13].

Итак, если приобретение такой бумаги было правомерным, ее приобретатель не должен ничего терять, в том числе и возможность передать эту бумагу. Используя эту возможность, он принимает на себя и бремя ответственности по ценной бумаге.

Субъективное право — это право конкретно в конкретном правоотношении. В связи с этим не может быть предметом ценной бумаги, например, право граждан на занятие предпринимательской деятельностью, воплощенное в законе. Подчеркивание субъективной природы прав, воплощаемых в бумаге, по мнению Д. В. Мурзина особенно важно, поскольку тем самым мы говорим о наличии юридической обязанности, корреспондирующей этому праву. Эта обязанность также должна ли предметом самой ценной бумаги, либо однозначно определяться в законодательстве[14].

Теоретически все гражданские права (кроме личных) могут быть предметом гражданского оборота. Статья 128 ГК РФ относит к объектам гражданских прав сами имущественные права. А это означает, что имущественные права могут быть объектом так же, как и любое иное имущество. Поэтому теоретически в ценных бумагах могут быть воплощены любые имущественные права, кроме сугубо личных. На практике же все обстоит иначе. Прав, которые реально становятся предметом гражданского немного, а прав, которые возникают, предназначаясь именно для последующего оборота, -еще меньше. Рассмотрим пример, предложенный Агарковым М.М[15].

Автор литературного произведения уступает право опубликования своего произведения некоему издательству. Теоретически мыслима ситуация, когда издательство, отказавшись в последующем от использования этого права, уступит его другой организации. Однако на практике этого почти не встречается, а потому вряд ли целесообразно создавать ценную бумагу, воплощающую право издания литературного произведения.

В ряде случаев встречаются документы, сходные с ценными бумагами, однако, не являющиеся таковыми именно в силу практической необоротоспособности воплощаемых ими прав.

Например, залоговый билет и сохранная квитанция ломбарда воплощают, соответственно, право их держателя, получить заложенную (находящуюся на хранении) в ломбарде вещь. Никаких юридических препятствий к тому, чтобы уступить это право, нет. Но на практике этого не происходит, т.к. сдача вещи в ломбард не преследует целью получение ее юридического заменителя (ценной бумаги), которая в последующем может стать объектом оборота. Цель в этом случае иная — получение кредита (сохранение вещи). Получаемый документ имеет только легитимирующее значение, но не имеет значения правоустанавливающего, а потому не может быть признан ценной бумагой.

То же можно сказать и применительно к квитанциям организаций бытового обслуживания, именным сберегательным книжкам, многим другим документам, удостоверяющим ряд прав.

Таким образом, из приведенных примеров явственно следует, что только тогда право можно удостоверять ценной бумагой, когда кредитор не преследует целью обладание самим этим правом, а претендует лишь на право, на его юридический заменитель, которым и будет выступать ценная бумага. Данный вывод четко демонстрирует связь двух признаков ценной бумаги: ее предмета и обеспечения возможности передачи воплощаемого в ценной бумаге права.

§3. Ценная бумага как объект вещного права

Ценная бумага, как стало видно из предыдущего изложения, может рассматриваться не только как документ с информацией о правах (основание и доказательство возникновения и существования соответствующих, названных в бумаге правоотношений), но и как особый объект гражданских правоотношений (объект вещного права). Названная статья ГК РФ связывает следствие первого качества документа — возможность осуществления и передачи права-ценности, воплощаемого документом, с возможностью его предъявления. Согласно статье 145 ГК РФ, предъявление ценной бумаги должно быть произведено управомоченным лицом. Для этого сам документ, воплощающий право, должен быть приспособлен к передаче.

По мнению В.А. Белова, "документ не может быть признан ценной бумагой, если он в силу своих юридических или физических свойств не может быть передан от одного лица к другому, то есть не обладает свойством передаваемое". Передаваемость означает возможность юридического оформления факта изменения субъекта права-ценности и фактической передачи документа в руки нового субъекта — носителя права-ценности[16].

Поскольку ГК РФ ограничивает перечень ценных бумаг лишь теми документами, которые прямо названы ценными бумагами в законах о ценных бумагах или объявлены таковыми в установленном ими порядке (статья 143) следует считать, что документ обладает свойством передаваемости, если иного не вытекает из норм законодательства, обычаев, или самого содержания документа.

Следует отметить довольно обособленное мнение Д.В. Мурзина о том, что "стойкий признак, связывающий все ценные бумаги, - удостоверенное ими имущественное право, - является слишком широким. Известно, что имущественные правоотношения распадаются на вещные и обязательственные. Соответственно, имущественное субъективное право также делится на вещное и обязательственное. Такое разделение можно вывести и из п. 2 ст. 48 ГК РФ, которая говорит о вещных или обязательственных правах участников в отношении к юридическим лицам; п. 3 той же статьи указывает на юридические лица, в отношении которых их участники не имеют имущественных прав, т.е. объединяя в одну категорию и вещные, и обязательственные права"[17].

Возможно, что имущественные права не исчерпываются этой комбинацией, но права, удостоверенные ценной бумагой, относятся только к обязательственным. Признать такие права вещными нельзя, потому что они не обладают абсолютным характером: по ценной бумаге устанавливается связь только между держателем бумаги и обязанным по бумаге лицом. Так называемые товаро-распорядительные ценные бумаги (коносамент, складское свидетельство) тоже удостоверяют лишь право собственника бумаги на получение товара от определенного обязанного лица - ГК последовательно стоит на обязательственном характере права, удостоверенного ценной бумагой там, где используется термин иной, чем «имущественное право» (см. ст. 147 ГК РФ). Последнее положение не отрицает и одновременно существующее право собственности на товар, поскольку товаро-распорядительная бумага дает ее держателю опосредованное владение над вещью. Передача товаро­распорядительного документа на вещь приравнивается к передаче самой вещи (п. 3 ст. 224 ГК РФ) и, следовательно, служит моментом возникновения права собственности на вещь (п. 1 ст. 223 ГК РФ). Таким образом, собственник товаро-распорядительной бумаги совершенно справедливо считает себя собственником вещи, но отношения, свойственные вещному праву, находят свое выражение в отношениях между прежним и новым держателями ценной бумаги («передача товарораспорядительного документа»). Абсолютное право собственности на вещь лежит за рамками права требования вещи, непосредственно выраженного в ценной бумаге.

Однако невозможно совершенно игнорировать наличие вещно-правовых элементов в содержании ценных бумаг, а это приводит к очень важному для нашего последующего изложения выводу, сделанному М.М. Агарковым: «Распорядительные бумаги, являясь носителями как обязательственных, так и вещных правомочий, в еще большей степени, чем остальные ценные бумаги, являются институтом, практически стирающим грань между вещным и обязательственным правом»[18].

По иному решается данный вопрос В.А. Беловым, выражающим позицию кафедры гражданского права Московского университета. Он говорит о «взаимообусловленности и следование "права на бумагу" и "права из бумаги", которые могут быть выражены в виде двух взаимно обратных утверждений.

Право собственности или иное вещное право на документ, претендующий на статус ценной бумаги (право на бумагу), должно быть таким образом связано с правом, инкорпорированным в нем (право из бумаги), что без него оно не может быть ни осуществлено, ни передано. Кратко это можно сформулировать, как "право из бумаги следует за правом на бумагу".

Верно и обратное утверждение. Право-ценность, воплощенное в документе, претендующем на статус ценной бумаги (право из бумаги), должно быть таким образом связано с вещным правом на документ (правом на бумагу), что без него оно не может быть ни осуществлено, ни передано. Краткая сентенция — "право на бумагу следует за правом из бумаги"[19].

Практическое значение свойств взаимообусловленности и следования прав на бумагу и из бумаги проявляется в двух аспектах.

Первый — невозможность несовпадения лица - собственника бумаги с лицом, управомоченным по ней. Лицо, легитимированное содержанием реквизитов ценной бумаги — управомоченное по ней, а, следовательно, — ее собственник. Оно может истребовать бумагу у любого ее фактического обладателя в порядке статей 301 — 303 ГК РФ. В ситуации же, когда фактический обладатель доказал свое право на бумагу, не будучи при этом легитимированным обладателем права из бумаги, он может требовать перевода на его имя выраженного в бумаге права от легитимированного ею лица, если последний не опровергнет представленных доказательств.

Второй аспект проявления свойств взаимообусловленности и следования прав на бумагу и из бумаги выражается в невозможности передачи права на бумагу без права из бумаги или права из бумаги без права на бумагу.

Лицо, пожелавшее передать вещное право на ценную бумагу, автоматически отчуждает и воплощаемое документом право-ценность. Лицо, приобретшее вещное право на документ, может потребовать перевода на его имя воплощенного в нем права. Передача вещного права и права-ценности не приравнивается к установлению правомочий по фактическому обладанию или осуществлению прав из ценной бумаги.

Фактический обладатель ценной бумаги может не совпадать с лицом-носителем вещного права. Лицо, реально осуществляющее права из ценной бу­маги на основании имеющихся у него полномочий, предоставленных обладателем вещного права на бумагу (легитимированным лицом) не приобретает права-ценности по бумаге и не замещает его легитимированного носителя.

Обобщая вопросы, затронутые в данной главе, следует отметить, что определение, данное статьей 142 ГК можно представить следующим образом: Ценная бумага - это неделимая совокупность имущественных прав, удостоверенная:

·        либо установленной формы и с обязательными реквизитами документом, предъявление которого необходимо для осуществления или передачи указанной совокупности прав;

·        либо фиксацией указанной совокупности прав в специальном реестре - обычном или компьютеризованном.

Такое определение, во-первых, включает классическую дефиницию и, во-вторых, отражает позицию ученых-теоретиков настаивающих на более широком рассмотрении всего института ценных бумаг (в частности расширении правового регулирования без документарных ценных бумаг).

§4. Критерии классификации (общая характеристика)

Права, воплощенные в ценной бумаге, могут быть осуществлены лишь лицом, которое легитимируется данной бумагой, или его уполномоченным представителем (поверенным или агентом), либо комиссионером. Легитимация — это признание определенного лица носителем некоторого субъективного права и узаконение этого лица в качестве управомоченного держателя ценной бумаги, воплощающей такое право.

Легитимация держателя ценной бумаги имеет значение, как для самого держателя (кредитора), так и для должника по ней — эмитента. Кредитора ценная бумага управомочивает на заявление соответствующего притязания, а должнику позволяет, исполнив легитимированному формальными признаками держателю, освободить себя от обязательств по бумаге, в том числе — и перед действительным субъектом права, если окажется, что держатель таковым не являлся[20].

Легитимация держателя ценной бумаги должна следовать из содержания формальных признаков (реквизитов) ценной бумаги. По способу легитимации держателя и проводится основная классификация ценных бумаг.

Известны три способа легитимации держателей, которым соответствуют три способа обозначения кредитора по бумаге и три способа передачи ценных бумаг. Некоторая часть цивилистов связывает данную классификацию только со способом обозначения кредитора, считая его основанием классификации[21], что непоследовательно, ибо сами способы обозначения кредитора классифицируются по способу легитимации держателя бумаги в качестве кредитора по ней. Способом легитимации и определяется, в частности, каким образом должно назвать в бумаге ее кредитора, а также каким способом бумага должна передаваться.

§5 Ценные бумаги на предъявителя

Первый способ легитимации держателя заключается в наличии факта предъявления бумаги. Любое лицо, предъявившее такую бумагу, будет являться управомоченным по ней, то есть может потребовать исполнения от должника, который, в свою очередь, освобождает себя от обязательства исполнением всякому предъявителю, если только не проявит грубой неосторожности. Можно сказать и следующим образом: должник по бумаге на предъявителя не обязан и не имеет права справляться о чем-либо, если от него потребовано исполнение, подкрепленное предъявлением бумаги. Такие бумаги называются ценными бумагами на предъявителя, или предъявительскими.

Предъявительскими именуются также ценные бумаги, содержащие срок исполнения "по предъявлении" (бумаги "до востребования" или с исполнением "по первому требованию").

Внешним признаком бумаги на предъявителя является обозначение ее кредитора как "предъявителя" или указание в тексте бумаги о том, что она является "бумагой на предъявителя" или аналогичное. Иногда (например, в векселе) прямо допускается умолчание о кредиторе, что также делает управомоченным всякого ее держателя (предъявителя).

Возможность осуществления прав любым предъявителем бумаги и возможность их передачи путем простого вручения бумаги создает для бумаг на предъявителя повышенную, в сравнении с другими типами ценных бумаг, оборотоспособность и является, по выражению М.М. Агаркова, «наивысшей степенью воплощения выраженных в бумаге имущественных прав». В работе, посвященной созданию, фактически, общей теории ценных бумаг, данный автор отмечает, что теория ценных бумаг обязана своим возникновением теории вексельного права и теории бумаг на предъявителя[22]. При этом центральными проблемами, привлекавшими внимание исследователей, были:

- проблема независимости прав держателя бумаги от прав его предшественника;

-проблема определения момента возникновения прав, выраженных в бумаге.

В самом общем понимании проблема независимости прав сводится к вопросу: как объяснить тот факт, что добросовестный держатель бумаги может довериться лишь ее формальным признакам, не рискуя парализацией приобретенных им прав из бумаги в случае, если окажется, что лицо-отчуждатель бумаги не имело права на ее отчуждение? На практике этот вопрос может трансформироваться, например, в такой: как быть лицу, у которого ценная бумага на предъявителя была похищена, а затем отчуждена добросовестному приобретателю? На чем основывает свое право добросовестный приобретатель, получивший бумагу от лица, которое, согласно известной правовой аксиоме, не могло передать прав больше, чем имело само, и, следовательно, не имея прав на бумагу, не могло передать их?

Профессор Агарков решает проблему независимости прав исходя из политико-правовых соображений, а именно — из изучения цели, достижению которой служит институт ценных бумаг. Эта цель — в ином, специфическом, в сравнении с институтом обязательств, распределении риска между должником и кредитором. Достижение этой цели позволяет решать важные практические задачи, в частности способствует ускорению оборота материальных благ и капитала. Фактически это положение означает, что институт ценных бумаг является инструментом, находящимся в руках законодателя, позволяющим, в зависимости от особенностей его представления, регулировать скорость оборота материальных благ и капитала и роста национального богатства. Нужно увеличить скорость оборота ценностей — необходимо сузить применение договорного права и расширить рамки применения обязательств из ценных бумаг и наоборот.

Некоторые ученые утверждают, что специфическое распределение риска между участниками обязательства из ценной бумаги на предъявителя дости­гается за счет специфичности понимания основания возникновения этих обязательств и специфичности правоотношений, порождаемых бумагами на предъявителя.[23] Если в договорах таким основанием является соглашение сторон и/или производство взаимосогласованных действий, то обязательство из ценной бумаги возникает в силу одностороннего обещания ее эмитента (должника). Это обещание всегда носит условный характер. Условия эти, в большинстве случаев, таковы:

¨                        предъявление документа определенной формы и содержания (ценной бумаги) управомоченным лицом;

¨                        отсутствие любых правоотношений по поводу предъявляемого документа с его легитимированным предъявителем, которые вытекают из оснований, отличных от содержания документа;

¨                        приобретатель и предъявитель документа должен исполнить все требования, установленные документом

Недобросовестный приобретатель ценной бумаги на предъявителя, зная о невозможности ее отчуждения, вступает, тем самым, в противоречие с условиями данного должником обещания. Заключая сделку по приобретению объекта, который не может быть отчужден, он совершает ничтожную сделку (статья 168 ГК РФ).

В случае ссылки на факт совершения такой сделки заинтересованным лицом — должником по ценной бумаге — между ним и недобросовестным приобретателем, возникнут правоотношения, основанные на факте совершения ничтожной сделки. То есть, основанием возникновения правоотношений по поводу бумаги, предъявленной недобросовестным приобретателем, является не сама эта бумага, а факт совершения сделки с этой бумагой. То же происходит и в случае неправомерного завладения ценной бумагой на предъявителя, которое произошло непосредственно при участии должника (например, бумага была у него украдена). Основанием возникновения гражданских правоотношений виндикации ценной бумаги станет не сам текст ценной бумаги, а доказанный должником факт неправомерного лишения его права собственности на составленную им бумагу путем нарушения его прав владения бумагой.

Иначе обстоит дело с добросовестным держателем. Вступая в сделку по приобретению бумаги с неуправомоченным на это лицом, он обязан лишь соблюсти те требования, которые указаны в самой бумаге, то есть выполнить действия, обусловленные эмитентом. Принимая бумагу на предъявителя от лица, неуправомоченного ею распоряжаться, добросовестный приобретатель не вступает и не может вступить в правоотношения с ним по поводу приобретаемой бумаги, за отсутствием надлежащей стороны сделки. Такая конструкция не противоречит аксиоме о соотношении объемов имеющихся и передаваемых прав. Принимая бумагу на предъявителя, добросовестный ее приобретатель вступает в правоотношения с ее эмитентом, которые состоят в выполнении условий, отраженных в тексте бумаги. В частности, одним из таких отношений является предъявление для исполнения ценной бумаги.

Правоотношений из иных юридических фактов, отличных от содержания и формы ценной бумаги, между должником и добросовестным приобретателем не возникает и, по мнению некоторых цивилистов, возникнуть не может, поскольку добросовестным считается приобретатель, выполнивший все условия, которыми эмитент ограничил исполнение своего обещания. Последний, естественно, обязан отвечать по обязательству из бумаги согласно содержанию обещания.[24].

В силу того, что при таком подходе возникновение правоотношений по бумаге на предъявителя между должником и добросовестным приобретателем ставится в зависимость от волеизъявления последнего (фактически от согласия принять обещание исполнения), Белов предполагает инкорпорацию в бумаге согласия должника на исполнение любому лицу, выполнившему все, установленные бумагой, условия.[25] Отсюда вытекает необходимость рассмотрения второй проблемы — проблемы момента возникновения обязанности должника отвечать согласно условиям составленной бумаги на предъявителя. Обращаем внимание на трансформацию проблемы: речь идет не о моменте возникновения прав (его мы вполне четко обозначили), а о возможном моменте возникновения обязанностей должника; моменте, с которого добросовестные приобретатели могут исполнять условия бумаги, рассчитывая на следуемое по ней исполнение.

Исходя из вышеприведенных рассуждений, можно сделать выводу о том, что момент возникновения обязанности отвечать по ценной бумаге не совпадает с моментом возникновения права требовать такого исполнения, а именно — предшествует ему.

При выпуске бумаги в оборот мы имеем две последовательные односторонние сделки: самовозложение обязанности отвечать по бумаге и приобретение для себя права требования исполнения этой обязанности. Таким образом, предполагается возможность существования обязанности без корреспондирующего ей права.

При передаче ценных бумаг на предъявителя так же имеют место две односторонние сделки: отказ от принадлежащего требования и принятие (приобретение) его для себя. Те же две сделки налицо при исполнении по бумаге.

Третья проблема правоотношений из бумаг на предъявителя, носящая больше теоретический характер, состоит в неопределенности их юридической конституции. Вопрос звучит следующим образом: к какому типу правоот­ношений — абсолютному или относительному — можно отнести отношения из бумаги на предъявителя?

С одной стороны, отношения из бумаг на предъявителя имеют относительный характер, поскольку мы имеем конкретного должника, точно определенного в ценной бумаге. С другой стороны, этому конкретному должнику противостоит неопределенный круг потенциально управомоченных лиц — возможных кредиторов[26].

Если для индивидуализации отношений абсолютного содержания необходимо указать три характеристики — объект, активный субъект и тип правоотношения, для отношений относительных — пять (объект, кредитор, должник, содержание, основание), то для правоотношений из бумаг на предъявителя необходимо знать:

—   должника (пассивного субъекта);

—   основание возникновения;

—   содержание правоотношения.

Таким образом, правоотношения из бумаг на предъявителя имеют совершенно особое содержание, относятся к типу правовой связи, еще не исследованной в юридической науке. Интересно, что отношения из ордерных и именных бумаг имеют привычный относительный характер. Поэтому, вероятно будет нелогичным объединять бумаги на предъявителя с ордерными и именными документами одним наименованием "ценные бумаги". Бумаги на предъявителя заслуживают выделения их в особую группу объектов гражданского права со специальным наименованием, хотя бы и англо-американского происхождения — "оборотные документы"[27].

Российское законодательство разрешает выпуск следующих бумаг на предъявителя:

¨     банковских (депозитных и сберегательных) сертификатов;

¨     векселей простых и переводных;

¨     инскрипций (казначейских обязательств);

¨     коносаментов;

¨     копий векселей;

¨     купонов;

¨     лотерейных билетов;

¨     облигаций;

¨     опционов;

¨     сберегательных книжек;

¨     чеков.

Существуют, но не отражены как бумаги на предъявителя в законодательстве России:

¨     банкноты (соответствуют понятию ценных бумаг только по формальным признакам,   являясь,   по   существу,   заменителями   денежных   знаков   в наличной форме);

¨     билеты (документы для проезда на транспорте);

¨     варранты (залоговые свидетельства);

¨     свидетельства о собственности (составные части двойных свидетельств товарного склада);

¨     счета-фактуры.

                   Особым типом предметов гражданского оборота являются легитимационные знаки (знаки оплаты). К ним относятся, в частности, гардеробные номерки, жетоны для оплаты проезда и телефонных переговоров, знаки почтовой оплаты.

§6 Ордерные ценные бумаги

Второй способ легитимации держателя ценной бумаги требует не только предъявления бумаги, но и доказательства предъявителем своего тождества с лицом, поименованным в тексте бумаги или последней передаточной надписи (индоссамента). Такие бумаги называются ордерными (ордерскими).

Наименование бумаг данного типа происходит от английского "order" — обозначающего "приказ" или "порядок". Это позволяет дать наименованию "ордерный" два различных объяснения: либо это бумага с оговоркой о "приказе" кредитора, либо бумага с передаточными надписями в определенном (непрерывном) порядке.

Внешним признаком ордерной бумаги является обозначение в ней кредитора как определенного лица или "его приказа", то есть третьего лица, в пользу ко­торого первоначальный кредитор прикажет чинить исполнение. К ордерным ценным бумагам по российскому законодательству относятся:

¨     аккредитивы;

¨     векселя;

¨     коносаменты;

¨     копии векселей;

¨     чеки.

Не отражены в российском законодательстве в качестве ордерных ценных бумаг составные части двойного свидетельства товарного склада — свидетельство о собственности и варрант [28].

§7 Именные ценные бумаги

Третьим способом легитимации держателя ценной бумаги является:

¨     предъявление бумаги;

¨     доказывание своего тождества с лицом, поименованным в тексте бумаги или последней передаточной надписи;

¨     доказывание своего тождества с лицом, поименованным в записях обязанного по бумаге лица (эмитента, должника).

Форма записей должника не имеет правового значения. Эти записи могут вестись в виде книги или журнала (реестра) определенной формы, существовать в виде вторых экземпляров выданных бумаг или их корешков, быть записанными в память ПК. Для обеспечения легитимации данного типа эмитент не только выдает на руки бумагу, но и сохраняет у себя данные о первом ее держателе. Бумаги, держатель которых легитимируется указанным способом, называются именными.

Внешним признаком именной ценной бумаги является наличие в ее тексте наименования, индивидуализирующего лицо-кредитора, а также, как правило, надписи "именная". Проще, однако, запомнить правило:

все бумаги с наименованием кредитора определенным лицом, не являющиеся ордерными, являются именными.

К именным ценным бумагам российское законодательство относит:

¨     акции;

¨     банковские сертификаты;

¨     векселя;

¨     ряд государственных ценных бумаг;

¨     коносаменты;

¨     облигации;

¨     сертификаты акций;

¨     чеки.

Не отражены как именные бумаги в российском законодательстве варранты, закладные, накладные и счета-фактуры.

М.М. Агарков считает, что наряду с перечисленными видами ценных бумаг следует также выделять и так называемые "обыкновенные именные ценные бумаги" или, как мы будем их далее называть — "ректабумаги". "Обыкновенная именная ценная бумага легитимирует своего держателя в качестве субъекта права, если он, будучи держателем самой бумаги, является субъектом выраженного в ней права на основании общих норм гражданского права или на основании специальных норм, регулирующих правоотношение, по которому выдана бумага"[29]. Однако, как впоследствии отмечает сам автор, вопрос об отнесении ректабумаг к числу ценных бумаг связан с вопросом о наличии у последних свойства публичной достоверности, которого, он у ректабумаг не обнаруживает. Полагая же, что свойство публичной достоверности является началом, присущим всем типам ценных бумаг, большинство ученых не относит к разновидности ценных бумаг ректабумаги.

ГЛАВА 2. ВЕКСЕЛЬНЫЕ СДЕЛКИ

§1 Вексель, как вид ценной бумаги

Действующее законодательство не содержит легального определения векселя. Вместе с тем, анализ тех или иных правовых норм позволяет, на мой взгляд, сформулировать понятие векселя следующим образом.

Вексель, согласно ст.143 ГК РФ - это ценная бумага, содержащая, по указанию ст. 1 и 75 Положения о переводном и простом векселе, вексельную метку и простое и ничем не обусловленное обязательство (простой вексель) или предложение векселедателя, адресованное им третьему лицу (переводной вексель), об уплате векселедержателю определенной денежной суммы в определенное время и в определенном месте.

Согласно Письму ЦБ РФ "О банковских операциях с векселями"[30] «вексель - документ, составленный по установленной законом форме и содержащий безусловное абстрактное денежное обязательство; ценная бумага; разновидность кредитных денег. Различают вексель простой и переводный».

Таким образом, вексель - это документ, удостоверяющий имущественное право векселедержателя на получение обозначенной в нем денежной суммы. Указанный документ должен быть составлен с соблюдением установленной формы и содержать обязательные для векселя реквизиты.

Вексель можно рассматривать в двух аспектах:

1) вексель, как ценная бумага;

2) вексель как обязательство.

Особенностью функционирования векселя как ценной бумаги, отличающей ее от других долговых обязательств, состоит в следующем:

- вексель – это абстрактный денежный документ универсального применения, поэтому в тексте векселя не допускаются никакие ссылки на основания его выдачи, условия обращения и оплаты;

- предметом вексельного обязательства могут быть только деньги;

- вексель обладает такими качествами как безусловность и бесспорность, поскольку обязательство должника произвести платеж не зависит ни от каких событий, он не может ни уклонится от него, ни продлить его срок;

- векселю свойственна обращаемость, то есть возможность многократной передачи из рук в руки посредством передаточной надписи (индоссамента);

- векселю присуще такое важное качество как «вексельная строгость»: реквизиты векселя определены законом и все, что не соответствует им, считается ненаписанным; отсутствие хотя бы одного из обязательных реквизитов лишает вексель юридической силы, превращая его в обычную долговую расписку; особой строгостью отличается процедура взыскания вексельных долгов;

- все лица связанные с выпуском и движением векселя несут солидарную ответственность по нему (за исключением лиц, сделавших безоборотную надпись);

- законодательство не допускает выписки векселей на предъявителя, поскольку в основе вексельного обращения лежат реальные денежные сделки с конкретными хозяйствующими субъектами;

- эмиссия векселей в РФ не требует обязательной государственной регистрации и не облагается государственным гербовым сбором.

§2. Совершение операций с векселем

Жизнь векселя начинается его выдачей и заканчивается предъявлением к оплате и оплатой. С момента выдачи, вексель, порой, сменяет десятки владельцев, становится основой десятков договоров. В процессе хозяйственного использования векселя между участниками вексельных правоотношений заключается множество различных договоров: купля-продажа, залог и т.д. Такие соглашения опосредуют:

1) появления векселя в обороте;

2) передачи (обращения) векселя;

3) выдачи по векселю гарантии (аваля), дачи акцепта (обещания платить), участия в посредничестве;

4) прекращения вексельных обязательств;

5) способов обеспечения исполнения вексельных обязательств;

6) условий и размера ответственности за нарушение вексельных обязательств и пр.

Кроме того, в процессе использования векселя, зачастую производятся замены векселя, частичное покрытие, дробление и т.д.

На практике неверное оформление операций с векселями вызывает множество ошибок. Как отмечают эксперты, отсутствие должного внимания к вопросам оформления операций с векселями приводит к тому, что на практике заключаются юридически некорректные, а порой просто неграмотные договоры, порождающие ошибки[31].

Одна из таких ошибок связана с тем, что при использовании векселя в хозяйственном обороте сочетаются вексельные (выдача, индоссирование, авалирование и т.д.) и общегражданские правоотношения (купля-продажа, залог, займ и т.д.). В связи с этим, нужно еще раз подчеркнуть, что вексельные сделки (в частности, по выдаче, акцепту, индоссированию, авалированию векселя, его акцепту в порядке посредничества и оплате векселя) регулируются нормами вексельного законодательства. Однако в случаях отсутствия специальных норм в вексельном законодательстве суды, при рассмотрении споров, связанных с вексельными сделками, применяют общие нормы ГК РФ.

§3 Выпуск векселя в оборот

Первая операция, совершаемая с векселем – это выдача векселя или говоря иначе – выпуск векселя в оборот. Это операция опосредует, как правило, заемные отношения между векселедателем и первым держателем векселя. Соглашение составляется в виде договора займа (либо иного соглашения, например, купли-продажи), из которого следует обязанность заемщика выдать вексель определенного содержания и обязанность займодавца предоставить заемщику обусловленную сумму денежных средств - сумму займа.

Как уже было отмечено, вексель уже сам по себе подтверждает существование между векселедателем и векселедержателем заемных правоотношений. Между тем, стороны, вступая в вексельные правоотношения, стремятся «подстраховаться» и заключают между собой дополнительное соглашение. Как правило, такое соглашение является договором займа, но на практике встречаются и договора купли-продажи. Как отмечает Ю.Камфер, на практике выдача векселей первым векселедержателям по аналогии с выпуском эмиссионных ценных бумаг (акций и облигаций) чрезвычайно часто оформляется договорами купли-продажи[32]. Однако фактически стороны вступают в отношения займа, т.к. договор купли-продажи векселя, в отличие от займа, предполагает правоотношения в которых, обязанность одной стороны передать другой стороне вексель (имущество) возникает раньше чем обязанность другой уплатить за полученный вексель денежную сумму. Таким образом, при решении вопроса о характере договорных отношений, необходимо выяснить каково содержание правоотношения (займ или купля-продажа), и соответственно отталкиваясь от такого решения применять нормы ГК РФ.

Среди оснований выдачи векселей первым приобретателям, наряду с вышеназванными договорами, может быть также договор с условием отсрочки платежа, оформленной векселем. В таком случае выдача векселя оформляет факт отсрочки платежа по договору, не погашая самого денежного обязательства. Такая конструкция отношений свидетельствует о существовании одного из видов договоров, связанных с реализацией товаров (работ, услуг) (например, купли-продажи, подряда, оказания услуг и т. п.), содержащего в себе условие об отсрочке платежа, оформленной векселем (статьи 815, 823 ГК РФ).

На практике встречаются случаи, когда сторона предоставляет вексель, не рассчитывая на получение взамен какого-либо имущественного эквивалента. Иными словами, лицо выдает вексель, удостоверяя свою обязанность по наступлении обусловленного в векселе срока, выплатить по нему определенную денежную сумму. В таком случае перед нами - сделка дарения векселя, по которой векселедатель принимает на себя обещание передать деньги в дар в будущем времени (при предъявлении векселя к оплате) (п.1 ст.572 ГК РФ). Однако при дарении векселя необходимо учитывать, что дарение между коммерческими организациями, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ, запрещено (подп.4 ст.575 ГК РФ), в связи с чем сделка, по которой вексель передается без встречного удовлетворения, ничтожна [33].

Особенности правового статуса векселя как ценной бумаги и одновременно как гражданского обязательства, сказываются и при передаче векселя третьему лицу: передается как сам вексель, так и права по нему. При этом передача векселя осуществляется на основании акта передачи, который составляется и подписывается обеими сторонами сделки. Права по векселю передаются путем совершения на нем передаточной надписи - индоссамента, который обычно совершается на оборотной стороне векселя.

§4 Оборот векселя. Совершение индоссамента и его виды

Второй этап, а точнее это целая группа операций – оборот векселя. Векселедержатель, как собственник векселя вправе распоряжаться им и вовлекать его в дальнейший хозяйственный оборот. Вексель может стать предметом купли-продажи, дарения, залога.

Как уже указано, по общему правилу, права по любому векселю передаются посредством индоссамента. Вместе с тем, из этого правила есть исключение. Если векселедатель поместил в переводном векселе слова "не приказу" или какое-либо равнозначное выражение (в частности, оговорки: "платите только такому-то лицу", "платите такому-то, но не его приказу", "без права индоссирования", "передача в общегражданском порядке"), то документ может быть передан лишь с соблюдением формы и с последствиями обыкновенной цессии[34]. В соответствии со ст.77 Положения эти правила применяются и к простому векселю.

В противном случае, если не выполняются вышеуказанные требования, такая передача не влечет правовых последствий. Приведем пример из практики[35]:

«Банк выдал организации простой вексель на себя с фиксированным сроком платежа в подтверждение своего долга. В векселе содержалось указание, что вексель не подлежит передаче по индоссаменту.

Организация - первый векселедержатель, тем не менее, вексель передала своему контрагенту, совершив на векселе передаточную надпись (индоссамент) в его пользу.

Новый векселедержатель при наступлении срока платежа обратился с требованием к банку-векселедателю. После отказа последнего оплатить вексель исковое требование было предъявлено в арбитражный суд. Отказывая в платеже, банк-векселедатель ссылался на то, что долг первому векселедержателю уже выплачен.

Арбитражный суд в иске отказал, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 11 Положения о переводном и простом векселе, в случае если векселедатель поместил в переводном векселе слова "не приказу" или какое-либо другое разнозначное выражение, документ может быть передан лишь с соблюдением формы и с последствиями обыкновенной цессии. Передаточная надпись, имеющая форму индоссамента, в данном случае не влечет правовых последствий, предусмотренных вексельным законодательством при передаче векселя посредством индоссамента.

В нарушение требований пункта 3 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение об уступке права между первым векселедержателем и последующим держателем векселя не оформлялось. Доказательства передачи права в общегражданском порядке истец векселедателю не представил, в связи с чем исполнение, произведенное первоначальному кредитору, является надлежащим. При этих условиях отказ векселедателя от исполнения обязательств по векселю с оговоркой "не приказу" являлся правомерным».

При наличии подобных оговорок вексель должен рассматриваться как именная ценная бумага, права по которой передаются в порядке и с последствиями, установленными для уступки требования (цессии) (п.2 ст.146, параграф 1 гл.24 ГК РФ).

Такая сделка должна быть оформлена письменно на векселе либо на добавочном листе или отдельным документом (документами), составленным (составленными) цессионарием и цедентом в соответствии с требованиями пункта 1 статьи 160 ГК РФ. При оформлении уступки права требования отдельным документом в нем необходимо индивидуализировать вексель, права по которому являются предметом уступки. При отсутствии такой индивидуализации уступка не может считаться состоявшейся, как не содержащая условия о своем предмете.

На практике возникают случаи, когда непонятно, совершенна ли передаточная надпись на векселе или же права переданы по векселю в общегражданском порядке.

Между тем такое разграничение имеет жесткий практический характер, т.к. определяет права и обязанности, лица, передавшего права по векселю. Если передача осуществлена на основании договора цессии (первоначальный кредитор), то лицо несет ответственность перед векселедержателем лишь за недействительность векселя. За сам платеж оно не отвечает. Напротив, если права по векселю передаются по индоссаменту (при отсутствии оговорки типа "не приказу" или аналогичной оговорки), то индоссант (тот, кто передал вексель) несет перед векселедержателем ответственность, как за недействительность векселя, так и за платеж. Это означает, что векселедержатель, не получивший исполнение по векселю от плательщика, вправе в порядке регресса потребовать осуществления платежа от индоссанта. При обычной цессии, векселедержатель такой возможности лишен.

В связи с этим, необходимо уточнить, что совершенная на векселе или на добавочном листе векселя, не имеющего ограничений на его передачу по индоссаменту, запись о передаче прав другому лицу должна рассматриваться как индоссамент, если только из ее содержания определенно не вытекает намерение передающей стороны передать права в общегражданском порядке (в порядке уступки права требования).

В зависимости от вида индоссамента, различаются способы передачи прав по векселю.

Бланковый индоссамент.

Помимо обычного индоссамента, в котором указывается лицо, в пользу которого он сделан, действующее законодательство (ст.14 Положения) допускает возможность передачи прав по векселю путем составления бланкового индоссамента[36].

Бланковым является индоссамент, состоящий из одной только подписи лица, передающего вексель (индоссанта).

Если индоссамент бланковый, то векселедержатель может:

1) заполнить бланк или своим именем или именем какого-либо другого лица;

2) индоссировать в свою очередь вексель посредством бланка или на имя какого-либо другого лица;

3) передать вексель третьему лицу, не заполняя бланка и не совершая индоссамента.

В таком случае может заполнить бланк индоссамента своим именем и предъявить вексель к платежу либо передать права по векселю новому векселедержателю одним из способов, изложенных выше. В этой ситуации для передачи векселя третьему лицу достаточно оформить акт приемки-передачи векселя, подписанный обеими сторонами.

Индоссамент может не содержать указания лица, в пользу которого он сделан, или он может состоять из одной подписи индоссанта (бланковый индоссамент).

В соответствии со статьей 14 Положения, если индоссамент бланковый, то векселедержатель может передать вексель третьему лицу, не заполняя бланка и не совершая индоссамента.

Как следует из статьи 16 Положения, лицо, у которого находится переводный вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым. Когда за бланковым индоссаментом следует другой индоссамент, то лицо, подписавшее последний, считается приобретшим вексель по бланковому индоссаменту.

Таким образом, после приостановления бланкового индоссамента вексель может передаваться простым вручением неограниченному кругу лиц и каждый владеющий им будет рассматриваться его законным держателем[37].

"После совершения бланкового индоссамента вексель может передаваться простым вручением неограниченному кругу лиц, и каждый владеющий будет его законным держателем, поэтому вывод суда о том, что индоссаментный ряд прерван, противоречит вексельному законодательству. Вместе с тем суд не учел, что вексельные сроки давности являются пресекательными - их истечение прекращает право требования"[38].

Препоручительский индоссамент

Наряду с бланковым, действующее законодательство (ст.18 Положения) предусматривает возможность проставления на векселе так называемого препоручительного индоссамента.

Препоручительский индоссамент выражается обычно оговоркой "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному" и т.п. При наличии такой оговорки векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но индоссировать его он может только в порядке препоручения.

Исходя из вышесказанного, держатель векселя на основании препоручительного индоссамента вправе предъявить требование о платеже, получить платеж, совершить протест в случае неплатежа. Однако обратиться в суд с требованием о принудительном взыскании по векселю держатель векселя с препоручительным индоссаментом вправе лишь при наличии специальной доверенности индоссанта, предоставляющей ему право на осуществление таких процессуальных действий от имени доверителя, каковым в данном случае оказывается индоссант.

Согласно ст.8, 77 Положения каждый, кто подписал вексель в качестве представителя лица, от имени которого он не был уполномочен действовать или превысил свои полномочия, сам обязан по векселю в полном объеме и, если он уплатил, имеет те же права, которые имел тот, кто был указан в качестве представляемого. Поэтому получивший вексель от представителя, не имеющего достаточных полномочий на выдачу или передачу векселя, не может требовать исполнения от лица, от имени которого вексель выдан или передан. Однако он может требовать платежа от самого лица, подписавшего вексель, в том же объеме и при тех же условиях, как если бы он выдал или передал вексель от себя лично.

Права индоссата по препоручительному индоссаменту носят производный характер от прав индоссанта. Содержанием прав такого индоссата является возможность осуществления прав, принадлежащих индоссанту. Но индоссат препоручительного индоссамента лишен возможности осуществить в полном объеме право передачи векселя по индоссаменту. Он может лишь осуществить право передачи векселя по препоручительному индоссаменту и не вправе передавать вексель посредством полного или залогового индоссамента[39].

Таким образом, в результате совершения препоручительного индоссамента права, вытекающие из векселя, не переходят от индоссанта к индоссату. Индоссат получает только возможность осуществить эти права, но не сами права как таковые[40].

Залоговый индоссамент

Наибольшее количество споров, как в теории, так и в практике вызывает, так называемый институт залогового индоссамента. Как показывает сравнительный анализ ГК РФ и Положения, именно в регулировании этого института вексельного права, имеются довольно существенные различия между институтом залога, установленным ГК РФ, и одноименным институтом, установленным Положением.

Содержание залогового обязательства в общегражданском понимании установлено в п.1 ст.334 ГК РФ. Согласно названной статьи, в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя). В п.3 ст.334 ГК РФ исчерпывающе указаны основания возникновения залога, при наличии которых возможно возникновение залогового обязательства в смысле ГК: 1) договор о залоге, заключенный в письменной форме, при этом в договоре должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом (ст.339 ГК РФ); 2) закон, если в законе предусмотрено, какое имущество и для исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Согласно же вексельному законодательству (п.19 Положения), правовые последствия совершения индоссамента особого вида - индоссамента с оговоркой ("валюта в обеспечение" "валюта в залог" или всякой иной оговоркой, имеющей в виду залог) заключаются в том, что в отличие от обыкновенного индоссамента, который переносит на векселедержателя все права, вытекающие из векселя, индоссамент, предусмотренный в п.19 Положения переносит на векселедержателя все права, вытекающие из векселя, но с единственным ограничением: поставленный векселедержателем индоссамент имеет силу лишь препоручительного индоссамента.

Кроме того, следует заметить, что возможность совершения обеспечительного индоссамента не предусмотрена ГК РФ, так как ст.146 ГК РФ, устанавливающая правила передачи прав по ценной бумаге, предусматривает в качестве единственной формы ограничения индоссамента по объему переносимых им прав только препоручительный индоссамент. Во всех остальных случаях индоссамент, совершенный на ценной бумаге, должен переносить на индоссата все права, удостоверенные ценной бумагой. Таким образом, имеет место противоречие между ст.146 ГК РФ и п.19 Положения, и, поскольку, в соответствии с п.2-5 ст.3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах и иных нормативных актах, должны соответствовать ГК РФ, могло бы возникнуть сомнение относительно применимости п.19 Положения.

Однако, при решении этого вопроса необходимо обратиться к Единообразному закону о переводном и простом векселях, ст.19, которого, предусматривает обеспечительный индоссамент. Т.к. РФ является участницей названной Конвенции, что выражается в виде Положения о переводном и простом векселе, то в соответствии с п.2 ст.7 ГК РФ, если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены ее гражданским законодательством, применяются правила международного договора. В данном случае это касается ст.19 Единообразного закона о переводном и простом векселях, воспроизведенной в п.19 Положения.

В цивилистике нет единой точки зрения на залоговый индоссамент. Согласно первой - залоговый индоссамент не переносит ни права собственности на вексель, ни вытекающих из него прав. Однако он устанавливает особый комплекс прав индоссата - комплекс залоговых прав[41].

Сторонники противоположной точки зрения считают, что залоговый индоссамент, как и полный, переносит на векселедержателя все права, вытекающие из векселя, но с единственным ограничением: поставленный таким векселедержателем индоссамент имеет силу лишь препоручительного индоссамента[42].

Отвечая на вопрос, чья же точка зрения верна, необходимо вернуться к нормам гражданского и вексельного законодательства. В таких случаях применяется специальное – вексельное законодательство. Поэтому передача векселя по обеспечительному индоссаменту не является залогом в смысле общегражданского законодательства, вследствие чего не подлежит применению, в частности, глава 23 ГК РФ. Оба основания возникновения залога, указанные в ст.334 ГК РФ, предполагают необходимость указания существа обеспечиваемого обязательства, и уже в силу этого не охватывают собой совершение обеспечительного индоссамента, являющееся односторонней абстрактной сделкой. Таким образом, обеспечительный индоссамент представляет собой один из других предусмотренных законом способов обеспечения обязательств (ст.329 ГК РФ).

В связи с вышесказанным неосновательны возникающие иногда в практике опасения, что принятие векселя с обеспечительным индоссаментом может повлечь за собой необходимость прибегнуть к действительно громоздкому и неудобному институту обращения взыскания на заложенное имущество (ст.349 ГК РФ) и его реализации (ст.350 ГК РФ)[43].

Вексель с обеспечительным индоссаментом может быть предъявлен к акцепту, платежу и т.д. всем обязанным по векселю лицам, включая лицо, совершившее обеспечительный индоссамент, но индоссирован он может быть лишь в порядке препоручения. Векселедержатель не становится собственником векселя (поскольку его право дальнейшего распоряжения векселем путем индоссирования ограничено), но объем его правомочий в отношении векселя позволяет самостоятельно предъявить вексель к платежу и удовлетворить свои финансовые интересы. При этом обязанные по векселю лица не вправе заявлять против векселедержателя возражений, основанных на их личных отношениях к индоссанту, если только векселедержатель, получая вексель, не действовал сознательно в ущерб должнику.

§5 Операции банков с векселями

Векселя, обращающиеся в хозяйственном обороте, могут представляться их держателями в банки, во-первых, с целью получения за эти векселя денег до наступления срока платежа по ним и, во-вторых, с целью наиболее удобного получения по векселям платежа по месту нахождения банка. Операции банка с векселями по выполнению первой задачи называются кредитными, а операции, в результате которых разрешается вторая проблема, именуются комиссионными[44].

Кредитные операции банка с векселями.

По действующему банковскому законодательству коммерческие банки могут предоставлять своим клиентам вексельные кредиты в форме:

а) учета векселей;

б) специального ссудного счета под векселя (онкольного счета);

в) форфейтинга (кредитования внешнеторговых сделок).

Вексельные кредиты делятся на постоянные и единовременные. Разница между этими видами кредитов состоит в том, что по постоянному кредиту клиент может в разрешенных пределах использовать сумму кредита неоднократно; единовременный кредит допускает использование его общей суммы только один раз. Клиент, которому разрешено предъявлять векселя к учету в порядке постоянного кредита, может, по мере поступления платежа по уже учтенным им векселям, снова представлять векселя к учету без особого разрешения в пределах освобождающейся таким образом части постоянного кредита. Кредиты в форме онкольных специальных счетов под векселя бывают постоянными и действующими до их отмены.

Вексельный кредит может быть предъявительским и векселедательским.

Предъявительский кредит открывается для учета передаваемых клиентом банку векселей, выданных различными векселедателями. Эти кредиты используются теми предприятиями и организациями, которые имеют солидный вексельный портфель, т.е. предоставляют своим покупателям отсрочку платежа, оформленную векселями. Эти векселя и передаются для учета в банк.

Векселедательский кредит открывается клиентам, получающим отсрочку платежа от своих поставщиков, оформляется эта отсрочка векселями. Поставщики, получив векселя, представляют их к учету в тот банк, где открыт для них вексельный кредит.

Отличие между этими формами кредитования в том, что, во-первых, при векселедательском кредите заемщик является векселедателем, а при предъявительском – векселедержателем и, во-вторых, при предъявительском кредите денежные средства получает непосредственно заемщик и уже потом распоряжается ими по своему усмотрению, а при векселедательском кредите денежные средства поучает владелец векселя.

Выдача банком ссуды под залог векселей.

Вексельный кредит может и выдаваться банком и в форме ссуды под залог векселей. Под выдачей банком ссуды под залог векселей понимается такая операция, по которой банк выдает клиенту ссуду в денежной форме, а в обеспечение платежа принимает от него (заемщика) находящиеся в его распоряжении товарные векселя. При выдаче ссуды под залог векселей банк не входит в число обязанных по векселю лиц.

Отличие этой ссуды от учета векселей заключается в следующем. Во-первых, при залоге векселей собственность на векселя банком не переуступается, так как векселя только закладываются на определенный срок до наступления срока платежа. Во-вторых, ссуда под залог векселей выдается лишь в размере 60 – 90% номинальной стоимости векселя. В-третьих, возврат позаимствованных по открытому кредиту платежей осуществляется не плательщиком, как это бывает при учете векселей, а путем получения выданной суммы непосредственно от заемщика. Если клиент неплатежеспособен, то банк сам предъявляет векселя векселедателям к платежу.

Банк может выставить условие при открытии кредита: взять на себя право инкассирования заложенных векселей. Это дает возможность банку удостоверяться в кредитоспособности векселедателей, а отсюда и в правильном направлении кредитных операций.

К принимаемым в залог векселям банка предъявляют те же требования юридического и экономического порядка, что и к учитываемым.

Выдача ссуд под залог коммерческих векселей может носить как разовый, так и постоянный характер. В последнем случае банк открывает клиенту под обеспечение векселями специальный ссудный счет. Выдача ссуд отражается по дебету этого счета, а погашение – по кредиту.

Специальный ссудный счет является счетом до востребования, и таким образом бессрочность ссуды предоставляет банку право в любой момент потребовать полного или частичного ее погашения, а также дополнительного обеспечения.

Кредит в форме онкольного счета открывается только клиентам с постоянным оборотом. Разовые ссуды под залог векселей предоставляются клиентам с простого ссудного счета. При открытии кредита под залог векселей по специальному ссудному счету заемщик заключает с банком кредитный договор. Это - необходимое условие при использовании данного кредита.

В кредитном договоре должны быть зафиксированы: права и обязанности сторон; размер кредита; высший предел соотношения между обеспечением и задолжностью по счету размер процентов по кредиту и комиссии в пользу банка.

Векселя предоставляются в обеспечение ссуды в таком же порядке, что и при учете, но на векселях производится залоговый индоссамент «Валюта в залог», «Валюта в обеспечение». Хранение векселей и прочая работа с ними в банке осуществляется таким же образом, как и по учету векселей на срок.

Выдача кредита под залог векселей производится банком в пределах лимита кредитования, который рассчитывается для каждого клиента. Для этого банк делает расчет свободного остатка кредита с учетом принятого в договоре соотношения между задолжностью и обеспечением.

Погашение ссуды осуществляется в результате перечисления средств по распоряжению клиента с его расчетного счета или путем направления платежей по заложенным векселям непосредственно в кредит ссудного счета. В случае образования кредитового остатка на счете банк начисляет на него проценты по ставке, установленной за хранение на расчетных счетах.

При выдаче разовых ссуд под залог векселей с простого ссудного счета объектом залога выступает каждый отдельный вексель как особая ценная бумага. Срок и размер ссуды прямо зависят от срока погашения данного векселя и его номинала (ссуда выдается в размере 60-90% номинальной стоимости векселя).

В случае неисполнения собственником ссудного счета под залог векселей (как спецссудного, так и простого) требования о погашении всего или части долга или взносе дополнительного обеспечения в течение 10 дней после отправки банком уведомления банк может реализовать все заложенные векселя и погасить задолжность по ссудному счету. Если денег от реализации векселей не хватает для погашения всей задолжности, то она может быть погашена за счет остатка средств на расчетном счете клиента в судебном порядке путем наложения взыскания на имущество заемщика.[45]

Осуществление операций банка по выдаче вексельных кредитов (как в форме учета, так и под залог векселей) дает возможность банку прибыльно использовать денежные средства, которые он аккумулировал. Это обеспечивает также своевременность возврата денежных средств, так как векселя – наиболее надежные инструменты рынка ценных бумаг. Кроме того, векселя как срочные обязательства имеют то преимущество, что срок их погашения заранее известен, и банк может рассчитывать на эти средства, планирую свои будущие вложения.

Форфейтинговые операции с векселями.

В общем смысле форфейтинг – операция по приобретению права требования по поставке товаров и оказанию услуг, принятие риска исполнения этих требований и их инкассирование. Она представляет собой особый вид банковского кредитования внешнеторговых сделок в форме покупки у экспортера коммерческих векселей, акцептованных импортером, без оборота на продавца.

Отличие форфейтинга от операции учета векселей заключается в том, что в данном случае покупатель-форфейтор отказывается от права регресса к продавцу. Все риски (и экономические, и политические) полностью переходят к форфейтору.

Учетные ставки по этим операциям выше, чем по другим формам кредитования. Их размеры зависят от категории должника, валюты и сроков кредитования. С целью снижения валютного риска большинство форфейторов приобретают векселя только в устойчивых валютах. Валюта – наиболее частый объект форфейтинговых операций. Как правило, форфейтором приобретаются векселя со сроком от шести месяцев до пяти лет и на довольно крупные суммы.

Форфейтинговые операции – разовые операции, осуществляемые в связи с куплей-продажей каждого векселя. Преимуществом форфейтинга является простота оформления сделки. Покупка векселей оформляется стандартным договором, где содержатся точное описание сделки, сроки, издержки, гарантии и пр.

Вексель передается форфейтору (банку) путем индоссамента с оговоркой «без оборота на продавца». При наступлении срока платежа вексель предъявляется должнику от имени форфейтора. В результате форфейтинговых операций поставщики-экспортеры получают возмещение стоимости отгруженных товаров (за минусом учетной ставки), не дожидаясь сроков платежа по выданным импортерам векселям. Кроме того, они освобождаются от необходимости отслеживать сроки платежей по векселям и принимать меры к взысканию платежей по ним.

Комиссионные операции банка с векселями.

Операции, при которых векселя представляются в банк их держателями для того, чтобы банк получил по ним от векселедателей платежи и передал держателям, называются комиссионными.

К комиссионным можно отнести также операции банков по поручительству и акцептованию векселей, так как за эти услуги банк взыскивает определенную комиссию, а вышеназванные операции можно назвать посредническими в вексельном обращении.

Комиссионные операции проводятся банком в форме:

-     инкассирования векселей;

-     домициляции векселей;

-     авалирования векселей;

-     акцепта векселей.[46]

Инкассирование векселей банком.

Это операция, в которой банк выполняет поручение векселедержателя по получению платежа по векселю в установленный срок. Прием векселей на инкассо следует строго отличать от учета. В то время как при учете банк подвержен определенному риску, при инкассировании он принимает лишь поручение получить при наступлении срока платеж. Если платежа не последовало, вексель возвращается кредитору, но с протестом в неплатеже. Следовательно, банк отвечает за последствия, возникшие вследствие упущения протеста.

Векселедержатель, дающий банку поручение, называется комитентом, банк, выполняющий поручение, - комиссионером, вознаграждение за действия банка – комиссией.

Сдача векселей в банк очень удобна для векселедержателя. Удобства этой операции сводятся к следующему:

·                банки, имея широкую сеть своих филиалов и корреспондентов, могут выполнить роль посредников между сторонами по векселю наиболее дешево, надежно и быстро;

·                передавая вексель на комиссию в банк, векселедержатель избавляется от необходимости следить за сроками векселей, предъявлять их к платежу или протесту, знать и выполнять все формальности, нужные для совершения этих актов; все это проделывает за него банк;

·                при наличии в банке расчетного счета комитент выигрывает на том, что полученные суммы банк немедленно зачисляет на счет комитента: если же платеж пересылается векселедержателю, последний не смог бы воспользоваться деньгами все это время, которое бы потребовалось на пересылку денег.

Представляя существенное значение для векселедержателя, операции по инкассированию векселей выгодны и для банка. Во-первых, получая от этих операций значительную прибыль, банк совсем не вкладывает в них собственные средства и, следовательно, не несет никакого риска. В-третьих, банк привлекает в свой оборот крупные суммы, получаемые им от векселедателей и плательщиков. Большинство же комитентов имеют в банках, которым они делают поручения, расчетные счета, поэтому большая часть денег, получаемых по инкассовым операциям, оседает на счетах и поступает таким образом в оборотные средства банка.

В случае, если векселедержатель поручает банку получение платежа по принадлежащим ему векселям, то сторонами подписывается инкассовое поручение, которое содержит:

1.       Наименование комитента и его реквизиты.

2.       Количество векселей и их общую сумму.

3.       Указание, что векселя представляются для получения по ним платежа, а в случае надобности и совершения протеста.

4.       Распоряжение валютой векселя после ее получения (например, зачислить на расчетный счет).

5.       Обязательства банка совершать все необходимые для совершения платежа действия.

6.       Ответственность сторон и другие условия.

Комитент передает в банк векселя и опись, включающую следующие данные: порядковый номер векселей по книгам банка; порядковые номера по книгам комитента; подробное наименование векселедателя и каждого представляемого векселя; адрес векселедателя или плательщика по векселю; место платежа; срок платежа; сумма каждого векселя.

Принимая векселя на инкассо, банк берет на себя обязательства отослать векселя по месту нахождения плательщика, получить причитающийся по ним платеж и поступить с ним так, как распорядился клиент. В обязанности банка также входит уведомление плательщика о наступлении срока платежа по векселю, а в случае неполучения платежа по векселю бане должен своевременно представить его к протесту, опротестованные или неоплаченные векселя возвратить клиенту.

Для того, чтобы банк мог выполнить вышеперечисленные действия, векселедержатель на векселях, сдаваемых на комиссию, ставит перепоручительную надпись на имя банка. На принятых векселях банк ставит штемпель «инкассовый».

Домициляция векселей банком.

Операции по оплате банками по поручению и за счет векселедателей предъявляемых банкам к платежу векселей, в которых банки назначены в качестве особых плательщиков, называются домицилированием векселей. Внешним признаком домицилированного векселя служит указание места платежа (полное наименование и местонахождение банка-домицилянта). Выступая в качестве домицмлянта, банк по поручению векселедержателей или трассантов производит платежи по векселям в установленный срок[47].

В отличие от инкассовой операции банк в этом случае является не получателем платежа, а плательщиком. Как домицилянт, банк не несет никакого риска, поскольку оплачивает вексель только в том случае, если на счете должника по данному векселю есть необходимая сумма. В противном случае он отказывает в платеже, а вексель протестуется обычным порядком.

Согласно рекомендациям ЦБ РФ по использованию векселей в хозяйственном обороте, оплата векселей должна производиться либо с расчетного счета, либо с отдельного счета, открытого для оплаты векселей, на который должник в предварительном порядке перечисляет необходимую для погашения своих обязательств сумму.

На практике в настоящее время оплата векселей производится только с расчетного счета, так как ни с какого другого счета текущие платежи производиться не должны.

Если операции по домициляции векселей осуществляются в банках-корреспондентах, то это ускоряет осуществление платежа (так как расчеты производятся минуя расчетно-кассовый центр).

Авалирование векселей банками

Аваль – вексельное поручительство, посредством которого обеспечивается платеж по векселю полностью или части вексельной суммы. Такое обеспечение дается третьим лицом или же одним из лиц, подписавшим вексель. Авалистами, как правило, выступают банки и иные кредитные организации. Авалирование векселей банками повышает их надежность, они беспрепятственно принимаются всеми участниками хозяйственный сделок, тем самым развивается вексельное обращение[48].

За выдачу вексельного поручительства авалисты берут плату в виде надписательного процента. Подписав вексель, авалист отвечает по нему так же, как и тот, за кого он дал аваль.

Основанием ответственности авалиста является только неисполнение обязательства лицом, за которое он выдавал аваль. Банк, оплативший регрессный иск по векселю, имеет право требования к лицу, за которое он дал аваль, и ко всем другим лицам, обязанным перед ним. Авалированные банком векселя приходуются по его внебалансовому счету № 91404 «Гарантии, выданные банком» (по номиналу векселя) и принимаются в расчет при исчислении нормативов, установленных ЦБ РФ.

Акцепт векселей банком.

Акцепт векселя – подтверждение плательщиком согласия на оплату по переводному векселю (тратте). Из содержания переводного векселя следует, что обязательства оп нему для трассата (плательщика) возникают лишь с момента принятия (акцепта) им векселя. В противном случае он становится для векселя посторонним лицом. Исходя из этого получатели денег по векселю могут заблаговременно, до наступления срока платежа, выяснить отношение плательщика к оплате векселя. Эта цель достигается путем предъявления векселя трассату с предложением его акцептовать и, следовательно, принять на себя обязательство произвести платеж.

В месте с тем предъявление векселя к акцепту не является обязательным условием для тех случаев, когда векселедержатель уверен в состоятельности трассата и трассанта.

Предъявление векселя к акцепту может быть произведено во всякое время, начиная со дня его выдачи и кончая моментом наступления срока платежа, если в самом тексте векселя не оговорен срок предъявления к акцепту. Конкретные условия (предъявление к акцепту с назначением срока или без него, или без акцепта) должны быть оговорены и датированы в векселе векселедателем и индоссантами. Вексель может быть предъявлен к акцепту и акцептован даже после срока платежа, и трассат отвечает по нему так, как если бы он принял вексель до срока. Чаще всего вексель предъявляется к акцепту банками по адресу плательщика, совпадающему, как правило, с местом жительства. Трассат (плательщик) не имеет права требовать, чтобы вексель оставили у него для акцепта.

Плательщик может ограничить акцепт частью суммы. В остальной сумме вексель считается непринятым. Непринятым считается вексель в случаях:

·                   если по указанному адресу невозможно отыскать плательщика;

·                   несостоятельности плательщика;

·                   когда в векселе указано «не акцептован», «не принят» и т.п.;

·                   когда надпись об акцепте зачеркнута.

Векселя, акцептованные банком (банковские акцепты), широко применяются во внешнеторговых операциях.

Акцепт банком срочных тратт, выставляемых на него экспортером или импортером, рассматривается как одна из форм банковского кредитования внешней торговли (акцептный кредит).

В Российской Федерации пока не сложился рынок банковских акцептов, поскольку операции купли-продажи акцептованных иностранными банками тратт носят единичный характер, а операции с траттами, акцептованными российскими банками, практически отсутствуют.

§6 Фондовые вексельные операции

Вексель, равно как и все поступающие на фондовую биржу ценные бумаги, может являться объектом биржевых операций, то есть купли-продажи с целью извлечения дохода.

Биржевая операция – это сделка с ценными бумагами, заключенная между членами биржи или постоянными ее посетителями, оформленная запиской и зарегистрированная в регистрационной книге фондовой биржи[49]

Следует иметь ввиду, что фондовая биржа как таковая и ее персонал не совершают сделок с ценными бумагами. Она лишь создает условия для них, обслуживает эти сделки, связывает продавца и покупателя, предоставляет помещение, консультационные и арбитражные услуги, техническое обслуживание и все необходимое для того, чтобы сделка могла состояться.

Фондовые биржи в России – некоммерческие организации, они не преследуют цели получения собственной прибыли, их деятельность основана на самоокупаемости, они не выплачивают доходов от своей деятельности.

Важным критерием классификации операций с ценными бумагами служит  срок, на который заключается сделка. В этой связи различают кассовые и срочные операции.

Кассовая операция – сделка, расчет по которой осуществляется немедленно или в ближайшие биржевые или календарные дни (до семи дней после заключения сделки).

Срочная операция – сделка с ценными бумагами, исполнение которой должно произойти в сроки, обусловленные договорами по данным операциям.

Большие возможности для обращения на фондовых биржах имеют векселя крупнейших банков, концернов и синдикатов. Векселя уже показали свою приспособляемость к негативным процессам в экономике и в перспективе станут одними из самых ликвидных ценных бумаг российского рынка. Организация обращения на фондовых биржах может не только повысить их обороты, но и удовлетворить (наравне с государственными краткосрочными облигациями) потребности инвесторов в краткосрочных операциях (при временном избытке свободных финансовых средств).

Расширение масштабов операции на российском фондовом рынке, потребовало обобщения отечественного опыта, выявления специфики и специального изложения вопросов теории и практики проведения операций с ценными бумагами.

Естественно, что каждый из участников фондового рынка в зависимости от поставленной цели определяет эффективный вид деятельности - осуществлять ли эмиссионную, инвестиционную, брокерскую деятельность, покупать, продавать и хранить ценные бумаги, или проводить иные операции с ними. В конечном итоге операции на фондовом рынке оказывают влияние на финансовое состояние не только профессионалов, но и его пользователей.

Целями проводимых операций с ценными бумагами являются:

1.       формирование и увеличение капитала; 

2.       привлечение заемных средств для использования в активных операциях и инвестициях;

3.       получение денежных доходов от операций с ценными бумагами;

4.       получение прибыли от инвестиций в фондовые инструменты;

5.       участие в уставном капитале акционерного общества для контроля над собственностью;

6.       использование ценных бумаг в качестве залога.

Для предприятий возможность продажи векселей, обслуживающих налаженный краткосрочный оборот на фондовом рынке - дополнительный источник ликвидности, конкурент банковского кредита.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Ценные бумаги — необходимый атрибут развития рыночного оборота. С их помощью могут оформляться как кредитные, так и расчетные отношения, передача прав на товар и залог недвижимости, создание компаний и многие другие, необходимые в рыночной экономике операции. Этот правовой инструмент позволяет ускорять расчеты между участниками имущественных отношений, вовлекать в кредитно-денежные и товарные обязательства, широкий круг лиц, содействуя эффективному удовлетворению их имущественных интересов и вместе с тем — охраняя их от возможных злоупотреблений недобросовестных партнеров. Однако для нормального функционирования этот институт рынка, пожалуй, как никакой другой нуждается в тщательно продуманной и оформленной правовой регламентации.

Сделки по отчуждению или иной передаче ценных бумаг от одних лиц к другим составляют понятие оборота ценных бумаг, в свою очередь являющегося юридическим выражением экономической категории "рынок". Следовательно, рынок ценных бумаг как важнейшая (и сложнейшая) составная часть рыночного хозяйства есть не что иное, как совокупность сделок, совершаемых участниками имущественного оборота по поводу ценных бумаг. Он предполагает не только четкое регулирование и оформление взаимосвязей участников (субъектов), но и, прежде всего ясное понимание и закрепление самого понятия ценных бумаг и их разновидностей.

Все сказанное говорит об острой необходимости четкого и грамотного правового оформления отношений, связанных с выпуском и оборотом ценных бумаг. Такое правовое оформление может быть дано только на основе изучения и использования нормальных, отработанных десятилетиями и веками классических конструкций и категорий, а не наспех придуманных или где-то случайно услышанных понятий. Такие правовые категории, давно и хорошо известные развитому научному обороту, нуждаются в тщательном изучении осмыслении, ибо их использование требует глубоких систематических знаний. По ходу всей работы постоянно демонстрировались проблемные моменты и целые области законодательства о ценных бумагах, а так же противоречивые мнения ведущих цивилистов. Ясно, что неквалифицированное и во многом несостоятельное законодательство переходного периода, как и порожденные им противоречия и злоупотребления, неизбежно должны сменится нормальным, квалифицированным правовым регулированием. Ведь в ином случае не получится не только рыночного, но и никакого вообще экономического развития, чего не может позволить себе ни одно общество.

Поэтому изучение и освоение основ правового регулирования рынка ценных бумаг может базироваться лишь на критическом анализе действующего правопорядка и практики, с привлечением необходимой научно-теоретической базы, ориентирующей потребителя на отработанные и продуманные подходы и показывающей существующие недостатки и пробелы.

НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ АКТЫ

1.           Гражданский кодекс РФ.

2.           Кодекс торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 №81-ФЗ (ред. от 20.12.2005г.).

3.           Федеральный Закон от 21.07.1997 №123-ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» (ред. от 21.12.2001г.).

4.           Федеральный Закон от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 05.01.2006г.).

5.           Федеральный Закон от 29 декабря 1994г. №77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов» (ред. от 03.06.2005г.).

6.           Федеральный Закон от 20 февраля 1995г. №24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» (ред. от 10.01.2003г.).

7.           Федеральный закон от 11 марта 1997г. №48-ФЗ «О переводном и простом векселе».

8.     Федеральный закон от 02.12.1990 №395-1 «О банках и банковской деятельности» (ред. от 02.02.2006г., с изм. от 03.05.2006г.).

9.     Федеральный закон от 22 апреля 1996 г №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ред. от 15.04.2006г.).

10.Федеральный Закон от 29 июля 1998 года №136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» (ред. от 18.07.2005г, с изм. от 26.12.2005г.).

11.Указ Президента РФ от 4 ноября 1994 г. №2063 «О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации» (в ред. Указа от 22 марта 1996 г. № 413) // Российская газета. 1994. 26 марта. № 27; 1994. 10 ноября. № 217.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1.  Агарков М.М Основы банкового права. Учение о ценных бумагах, М., «БЕК», 1994г.

2.            Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1993.

3.            Белов В.А. Ценные бумаги в Российском гражданском праве. М., Учебно-консультационный центр «ЮрИнфоР», 1996.

4.            Белов В.А. Практика вексельного права. М., 1998.

5.            Беляева О.А. Чеки в современном гражданском обороте // Журнал российского права, N 3, 2001.

6.            Куроедов Д.В. Регулирование института ценных бумаг //Российская юстиция. 1995 N8.

7.   Кещян В.Г. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М.,1997;

8.           Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995.

9.     Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М., 2000.

10.Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М.,1995.

11.Фельдман А.А. Государственные ценные бумаги. М.,1999.

12.Суханов Е.А. Посреднические и кредитно-финансовые сделки в новом Гражданском кодексе Российской Федерации. М.,1999.

13.Суханов Е.А. Гражданский кодекс в хозяйственной практике Хозяйство и право. 1997. №5;

14.Комментарий к ФЗ "О переводном и простом векселе" под редакцией О.А. Фоминой, М, 1998.

15.Комментарий к Федеральному закону об акционерных обществах. Издательство «БЕК», М.,1996.

16.Правовые основы рынка ценных бумаг. Под ред. А.Е. Шерстобитова, Финансовый издательский дом «Деловой экспресс», М.,1997.

17.Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М, 1993.

18.Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг. М.,1999.

[1]Белов В.А. Ценные бумаги в Российском гражданском праве. М.: Учебно-консультационный центр «ЮрИнфоР», 1996. С. 21; Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М.: Фонд «Правовая культура», 1995. С. 183; Гражданское право. Часть I: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М.: Изд-во ТЕИС, 1996, С. 181;

[2]Собрание законодательства Российской Федерации. 1995.№1.Ст. 1

[3] Федеральный Закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации".

[4] См. Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. № 8. Ст. 609

[5] Белов В.А. Указ.соч. С. 23

[6] Фельдман А.А. Государственные ценные бумаги. М.,99, с. 21

[7] См.: Финансовая газета. 1994. № 24

[8] Мурзин Д.В. Указ. соч., с.19.

[9] Куроедов Д.В. Регулирование института ценных бумаг //Российская юстиция. 1995 N8.

[10] Белов В.А. Указ.соч. С. 28

[11] Кещян В.Г. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М.,1997, с. 57

[12] Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг. М.,1999, с. 6

[13] Белов В.А. Указ.соч. С. 29

[14] Мурзин Д.В. Указ, соч., сЗЗ

[15] Агарков М.М Основы банковского права. Учение о ценных бумагах, М, 1994, с 205

[16] Белов В.А. Указ, соч., с.33

[17] Мурзин Д.В. Указ, соч., с. 47

[18] Агарков М.М. Указ. соч. с. 329

[19] Белов В.А. Указ, соч., с. 48

[20] Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1993. С. 11

[21] A.M. Фемелиди. Репетиториум по торговому праву. Акке право. Одесса, 1911. С. 570;Г.Ф. Шершеневич. Учебник торгового права. По изданию 1914 года. М., 1994. С. 174

[22] Агарков М.М. Указ, соч., с. 36.

[23] Белов В.А. Указ, соч., с. 54

[24] А.Е. Шерстобитов Правовые основы рынка ценных бумаг М, 1997, с 75

[25] Белов В.А. Указ, соч., с. 57

[26] Куроедов Д.В. Регулирование института ценных бумаг //Российская юстиция. 1995 N8; с. 39.

[27] Напр. Белов В.А. Указ, соч., с. 59.

[28] Кещян В.Г. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. М.,1997 с 17

[29] Агарков М.М. Указ, соч., С. 25.

[30] Письмо ЦБР от 9 сентября 1991 г. N 14-3/30. О банковских операциях с векселями

[31] Камфер Ю. Договоры, связанные с применением векселей // ФПА АКДИ Экономика и жизнь. – вып.13. - 2001г. – с.19.

[32] Там же. – с.21.

[33] Там же. – с.21.

[34] Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие положения о переводном и простом векселе", абз.2 ст.11.

[35] Н.К.Муравицкая. Операции с векселями: учет и налогообложение. – М.: Главбух, 2001, стр.89.

[36] Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие положения о переводном и простом векселе", ст.14.

[37] Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 февраля 2001 г. N 7113/00

[38] Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2001г. - №7

[39] Зорин Н.А. Право передачи векселя по индоссаменту // Законодательство. - 2001. - №3. – с.52.

[40] Белов В.А. Вексельное законодательство России. М.: 1999. - С.147.

[41] Белов В.А. Вексельное законодательство России. – М.: 1999. - С.150.

[42] Эрделевский А.М. Финансовые услуги, вексель, недвижимость: Анализ и комментарий законодательства и судебной практики. - М.: 1999. - С. 193.

[43] Эрделевский А.М. Комментарий к актам высших судебных органов Российской Федерации. - М.: Новая правовая культура. – 2002. – с.216.

[44] «Вексельное обращение. Российская и международная практика». Москва, «Инфра-М.»,1995 г., стр.35.

[45] «Операции в банке с ценными бумагами». Р.И. Рябова. Москва, 1995г., стр. 23.

[46] «Операции в банке с ценными бумагами». Р.И. Рябова. Москва, 1995г., стр. 12.

[47] Больщой юридический словарь/Под. Ред. А.Я.Суханова, В.Д. Зорькина, В.Е.Крутских. – М.:Инфра-М, 1999г., стр. 189.

[48] Там же, стр.16.

[49] «Вексель». Д.Л. Иванов. Москва, «Консалтбанкир», 1994 г.