1.1. Право авторства

Основным личным правом автора объекта промышленной собственности является право авторства, т.е. основанная на зако­не и факте выдачи патента (свидетельства) возможность призна­ваться создателем данного объекта. Она предполагает запрет всем другим лицам на территории страны именоваться авторами изо­бретения, полезной модели или промышленного образца. Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно.

Право авторства признается за физическими лицами, творческим трудом которых созданы объекты промышленной собственности. В случае создания объекта несколькими физическими лицами все они считаются его авторами и пользуются принадлежащими им правами по соглашению между собой.

Не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вклада в создание объекта промышленной собственности, в частности, оказавшие автору (авторам) лишь техническую, организационную или материальную помощь либо только участвовавшие оформлению прав на него и его использованию.

Другим личным правом автора является право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, а также передачу указанного права другим физическим или юридическим лицам.

Основным имущественным правом не являющегося патентообладателем автора служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца является право на вознаграждение. Автор имеет право на вознаграждение, соразмерное выгоде, которая получена работодателем или могла бы быть им получена при надлежащем использовании объекта промышленной собственности, в случаях получения работодателем патента, передачи работодателем права на получение патента другому лицу, принятия работодателем решения о сохранении соответствующего объекта или неполучения патента по данной работодателем заявке по причинам, зависящим от работодателя. Как отмечалось, вознаграждение выплачивается в этом случае в размере и на условиях, устанавливаемых в соглашении между автором и работодателем.

Принадлежащее патентообладателю исключительное право использование объекта промышленной собственности выражается в том, что он вправе применять объект по своему усмотрению, если это не нарушает прав других патентообладателей. Кроме того, патентообладатель вправе запретить использование указанных объектов другим лицам, кроме случаев, когда использование согласно закону не является нарушением прав пaтeнтooблaдaтеля, в частности, когда имело место преждепользование.

1.2. Право преждепользования.

Суть права преждепользования в силу ст. 12 Патентного зако­на[3] состоит в том, что любое физическое или юридическое лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на терри­тории РФ созданное независимо от его автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохра­няет право на дальнейшее его безвозмездное использование (без расширения объема). При этом право преждепользования может быть передано другому лицу только совместно с производством, на котором имело место применение тождественного решения или были сделаны необходимые подготовительные работы.

Кроме того, не признается нарушением исключительного пра­ва патентообладателя совершение ряда действий, таких, например, как проведение научного исследования или эксперимента над сред­ством, содержащим изобретение, полезную модель или промыш­ленный образец, защищенные патентами; применение средства, содержащего объект промышленной собственности, в личных целях без получения дохода либо при чрезвычайных обстоятель­ствах (стихийных бедствиях, катастрофах, крупных авариях) с пос­ледующей выплатой патентообладателю соразмерной компенса­ции, а также применение данных средств, если они введены в хозяйственный оборот законным путем (ст. 11 Патентного закона).

Взаимоотношения по использованию объекта промышленной собственности, патент на который принадлежит нескольким ли­цам, определяется соглашением между ними. При его отсутствии каждое из них вправе использовать охраняемый объект по своему усмотрению, но не может предоставить на него лицензию или уступить патент другому лицу без согласия остальных владельцев.

Патентообладатель вправе уступить полученный патент любо­му физическому или юридическому лицу. Договор об уступке па­тента подлежит регистрации в Патентном ведомстве, без чего он считается недействительным.

Как патент, так и право на его получение переходят по наследству. Любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать защищенный патентом объект промышленной соб­ственности лишь с разрешения патентообладателя на основе ре­гистрируемого в Патентном ведомстве лицензионного договора (ст. 13 Патентного закона).

Патентообладатель не только вправе, но и обязан (во избежание негативных последствий) использовать объект промышленной собственности. При неиспользовании или недостаточном использовании патентообладателем изобретения или промышленного образца в течение четырех  лет, а полезной модели — в течение трех  лет с даты выдачи патента любое лицо, желающее и готовое использовать охраняемый объект промышленной собственности, в случае отказа патентообладателя от заключения лицензионного договора вправе ходатайствовать о предоставлении ему принудительной неисключительной лицензии. Права патентообладателей и авторов в зависимости от характера их нарушения и вида возникающих споров защищаются в судебном, административном или уголовном порядке.

Глава 2. Изобретение, полезная модель, промышленный образец как объект патентного права

2.1.Объекты изобретений

Патентный закон РФ не содержит определения понятия изобретения, лишь указывает на условия его патентоспособности: изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет  изобретательский уровень и промышленно применимо.  Подобный подход согласуется с мировой патентной практикой, которая, как правило, акцентирует внимание не на всех признаках изобретения, а лишь на тех, которые необходимы для его охраны. При этом, однако, остается открытым вопрос: что же представляет собой изобретение как таковое? Отечественная наука, равно как и действовавшее ранее  законодательство, традиционно  рассматривала  изобретение  в  качестве  технического   решения задачи. В этот родовой признак  изобретения  вкладывался  двоякий  смысл.  С одной стороны, изобретательское предложение должно было не  просто,  ставить ту или иную задачу, а указывать конкретные пути и  средства  ее  решения.  С

другой стороны, требовалось, чтобы решение задачи  было  техническим,  а  не каким-либо иным, в частности организационным  или  экономическим.  При  этом акцент делался не на самой задаче, а на сущности ее решения. Иными  словами, с помощью изобретения могла решаться любая  практическая  задача  в  области техники,  сельского  хозяйства,  культуры,   образования   и   т.   д.,   но исключительно техническими средствами.

    Признаваемые  законом  виды  технических  решений  раскрывались   через понятие  «объект  изобретения».  К  числу  объектов  изобретений  относились устройства,  способы,  вещества,  а  также  предложения  по  Применению  уже известных  устройств,  способов  и  веществ  по  новому  назначению.   Таким образом, изобретением как техническим решением задачи  могло  быть  признано лишь конкретное работоспособное решение,  предложенное  в  виде  устройства, способа, вещества или предложения по использованию этих объектов  по  новому назначению. Обращаясь к Патентному закону РФ, легко заметить, что  хотя  сам термин «техническое решение задачи» в Законе и не употребляется,  конкретные требования, предъявляемые к изобретениям в соответствии с этим критерием,  в Законе присутствуют. Патентный закон РФ,  как  и  прежнее  законодательство,

прямо указывает на возможные объекты изобретений, лишь расширяя их  круг  за счет штаммов-микроорганизмов, культур клеток растений и животных. Все они могут быть отнесены к  техническим  решениям  в  соответствии  с энциклопедическим[4]   определением,   техники   как    совокупности    средств человеческой   деятельности,   созданных   для    осуществления    процессов производства   и   обслуживания   непроизводственных   процессов   общества. Напротив,    объединяющим    признаком     объектов,     не     признаваемых патентоспособными изобретениями, перечень которых содержится в п.  3  ст.  4 Патентного закона РФ, является их  нетехнический  характер.      Итак, любое решение задачи, заявляемое в  качестве  изобретения  должно подпадать  под  один  из  названных  в  законе  объектов,   то   есть   быть устройством,   способом,   веществом,   штаммом   либо    предложением    по использованию  указанных  объектов  по  новому  назначению.   К  устройствам относятся  конструкции  и  изделия.  Под  устройством   понимается   система расположенных    в    пространстве    элементов,    определенным     образом

взаимодействующих друг с другом. Для характеристики  устройств  используются конструктивные средства, наличие конкретных элементов, наличие  связи  между элементами, их взаимное расположение, формы выполнения элементов,  материал, из которого они выполняются, и т.п.

    К устройствам  как  объектам  изобретений  относятся  машины,  приборы,

механизмы, инструменты, оборудование и т. п. По сравнению с  другими  видами технических    решений    изобретения-устройства    обеспечивают    наиболее действенный контроль за их фактическим использованием, что и  определяет  их относительную распространенность. К способам относятся  процессы  выполнения действий над материальными объектами с  помощью  материальных  же  объектов.

Способ   –   это   совокупность   приемов,   выполняемых   с    определенной

последовательностью, с соблюдением определенных правил.  Для  характеристики способов  используются  технологические  средства  –  наличие   определенной совокупности   действий,    порядок    их    выполнения    (последовательно, одновременно, в различных режимах), условия осуществления действий и т. п.

Изобретения-способы подразделяются на:

    а) способы, направленные на изготовление продуктов;

    б) способы, направленные на изменение состояния предметов материального мира без получения конкретных продуктов  (транспортировка,  обработка  и  т. д.);

    в) способы, в  результате  применения  которых  определяется  состояние

предметов материального мира, контроль, измерение и диагностика т.п.

    Специфика изобретений-способов, направленных на изготовление продуктов, заключается  в  том,  что  действие  патента,  выданного  на  такой  способ, распространяется и на продукт, изготовленный непосредственно  этим  способом (так называемая охрана способа через продукт).

    Вещество,  как  самостоятельный  вид  изобретения,  представляет  собой

Искусственно созданное материальное  образование,  являющееся  совокупностью взаимосвязанных  элементов[5].  Изобретения-вещества  подразделяются   на:   1) индивидуальные химические  соединения,  к  которым  также  условно  отнесены высокомолекулярные соединения и  объекты  генной  инженерии;  2)  композиции (составы смеси, сплавы, керамика и т. д.); 3) продукты ядерных превращений.

    Штамм микроорганизма, культуры клеток растений  или  животных  означает совокупность  клеток,  имеющих  общее  происхождение   и   характеризующихся одинаковыми устойчивыми признаками. Штаммы составляют  основу  биотехнологии и применяются в лечебных, профилактических целях,  в  качестве  стимуляторов роста и т. д. Создание  штаммов  предполагает  отыскание  нужной  среды  для микроорганизмов,  оптимального  температурного  режима,  выявление  средств, способствующих  их  росту  и  сохранению,  и  т.  п.  К  штаммам   относятся

индивидуальные  штаммы  (например,  штаммы  традиционных  микроорганизмов  – бактерии,   микроскопические   грибы,   дрожжи   и   т.д.)   и   консорциумы микроорганизмов. Наконец,  применение  ранее  известных  устройств,  способов,  веществ, штаммов по новому  назначению  состоит  в  том,  что  известное  техническое средство предлагается использовать с иной целью для решения задачи,  которая не имелась в виду ни автором, ни другими специалистами, когда впервые  стали применять данные устройства, способ,  вещество  или  штамм.  Иными  словами, сущность  так   называемых   изобретений   на   применение   заключается   в установлении новых  свойств  уже  известных  объектов  и  определении  новых областей их использования. К применению по новому назначению  приравнивается первое применение известных веществ (природных  и  искусственно  полученных) для удовлетворения общественной потребности.

    Наряду с объектами изобретений  Патентный  закон  РФ  указывает  на  те

творческие  результаты,  которые  не  признаются  изобретениями   ввиду   их

нетехнического характера. К ним, в частности, относятся,  научные  теории  и математические  методы;  методы   организации   и    условные   обозначения, расписания, правила; методы  выполнения  умственных  операций;  алгоритмы  и программы для вычислительных машин; проекты и схемы  планировки  сооружений, зданий,  территорий;  решения,  касающиеся  только  внешнего  вида   изделий направленные  на   удовлетворение   эстетических   потребностей;   топологии интегральных микросхем; сорта растений и породы животных и  др.  Большинство названных достижений охраняется правом, но как  изобретения,  а  в  качестве иных объектов интеллектуальной собственности,  подпадая  под  действие  либо норм  авторского  права  (например,  программы  для  вычислительных   машин, проекты зданий и сооружений), либо норм иных правовых институтов  (например, топологии интегральных микросхем, новые сорта растений и породы животных). Таким  образом,  в   соответствии   с   действующим   законодательством изобретением считается всякий достигнутый  человеком  творческий  результат, сущность  которого  состоит  в  нахождении  конкретных  технических  средств решения задачи, возникшей в сфере практической деятельности.

                  2.2. Изобретение как объект патентного права

  Вопрос о том, охраняется ли данный результат законом, лежит в иной

плоскости и сам по себе не играет решающей роли в признании того или иного предложения изобретением. Одни изобретения, которые отвечают предусмотренным законом требованиям, становятся в установленном порядке официально признанными объектами охраны; другие изобретения, которые таким требованиям не соответствуют или хотя бы и соответствуют, но не оформлены в установленном порядке, охраной не пользуются, хотя и не перестают быть из-за этого изобретениями. К числу последних могут быть, в частности, отнесены такие технические решения, которые не обладают объективной новизной, хотя и являются результатами самостоятельной творческой работы; решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали, и др.

    Правовой охраной пользуются те изобретения,  которые  являются  новыми, имеют  изобретательский  уровень   и   промышленно   применимы.   Рассмотрим указанные   критерии   охраноспособности   изобретений    более    детально. Техническое решение практической задачи, заявляемое в качестве  изобретения, должно  быть,  прежде  всего,  новым.   Признак   новизны   предъявляется   к изобретениям во всем мире.

 Патентный закон РФ определяет новизну как неизвестность изобретения  из

сведений об уровне техники (п. 1 ст. 4).  Также  раскрывается  само  понятие

«уровень техники»: сведения  об  уровне  техники  включают  любые  сведения, ставшие общедоступными  в  мире  до  даты  приоритета  изобретения.   Данная формулировка позволяет акцентировать внимание на трех основных моментах. Во-первых, при  исследовании  новизны  заявленного  решения  используются  лишь общедоступные сведения, то есть  сведения,  с  которыми  может  ознакомиться любое  заинтересованное  лицо.   При   этом   к   общедоступным   источникам информации, в  частности,  относятся:  опубликованные  описания  к  охранным документам; российские издания (с даты подписания в печать); другие  издания (с  даты  выпуска  в  свет);  отчеты  о  выполнении  научно-исследовательских работ ;  материалы диссертаций; экспонаты, помещенные на  выставках;  устные  доклады,  лекции, выступления; сведения об открытом применении аналогичных  решений  и      т.д. Напротив,  всякого  рода  служебная,  закрытая,  секретная   информация   во внимание при исследовании новизны не принимается.  Из этого  правила  есть,  однако,  одно  исключение.  При  исследовании новизны  в  сведения  об  уровне  техники  входят   также   ранее   поданные неопубликованные заявки на изобретения и полезные модели других  авторов,  а также  запатентованные  в  РФ  изобретения  и  полезные  модели.  Совершенно очевидно, что эти заявки не  могут  относиться  к  общедоступным  сведениям. Однако едва ли нужно доказывать  необходимость  их  учета  при  исследовании новизны изобретения. Патентное право не допускает выдачи  двух  патентов  на тождественные  изобретения,  патент  выдается  лишь  по  заявке,  обладающей приоритетом. Поэтому закон  подчеркивает,  что  сведения  о  ранее  поданных заявках  и  запатентованных  объектах  учитываются,  но  исключительно   при определении новизны. При оценке изобретательского уровня они во внимание  не принимаются.

Во-вторых,  при  проверке   новизны   учитываются   сведения,   ставшие общедоступными не  только  в  России,  но  и  в  зарубежных  странах.  Иными словами, новизна изобретения должна носить абсолютный мировой характер. В-третьих, при  определении  новизны  могут  использоваться  только  те сведения, которые стали общедоступными до даты приоритета изобретения.

Таким образом, понятие новизны тесно связано с понятием приоритета.  По

общему правилу, приоритет изобретения устанавливается по дате поступления  в Патентное ведомство заявки, содержащей заявление о выдаче патента,  описание и формулу изобретения.

 Наряду с общим  правилом  определения  приоритета  Патентный  закон  РФ

содержит ряд специальных льготных  правил,  которые  могут  применяться  при установлении приоритета в случаях, указанных в законе.  Прежде  всего,  речь идет   о   так   называемом   конвенционном   приоритете,   которым    могут воспользоваться заявители из стран – Участниц Парижской конвенции[6] по  охране промышленной собственности. В этом случае приоритет  может  быть  установлен по дате подачи первой заявки в стране–участнице                   Конвенции при условии,  что на изобретение поступила в Патентное ведомство РФ[7] в  течение  12  месяцев  с указанной даты. Кроме того, приоритет заявки может быть установлен:

    а) по дате подачи более  ранней  заявки  того  же  заявителя,  если  он

заменяет одну заявку на другую, не меняя сущности заявленного решения;

    б) по дате подачи дополнительных материалов,  если  в  последующее  эти

дополнительные материалы оформлены в качестве самостоятельной заявки;

    в) по дате подачи первоначальной заявки, если заявитель до принятия  по

ней решения выделяет из этой заявки другую, самостоятельную заявку, и т. д.

Завершая анализ признака новизны, необходимо коснуться  вопроса  о  так

называемой льготе по новизне. По  общему  правилу,  решение  перестает  быть новым с  того  момента,  когда  сведения  о  нем  опубликованы  или  решение начинает открыто  использоваться.  Но  самому  разработчику  предоставляется возможность подать заявку еще в течение  шести  месяцев,  и  она  в  течение этого срока считается новой. Предоставление самим разработчикам льготы по новизне обусловлено  тем, что нередко  до  подачи  заявки  необходимо  на  практике  проверить  такие качества  решения,  как  его  конкурентоспособность,  возможность  быстрого

промышленного освоения, стоимость внедрения и т. п.  Чтобы  сделать  это  в

 спокойной обстановке и без опасений утратить патентоспособность, заявителям во всем мире предоставляется льготный период, в течение которого они  могут проверить наличие у изобретения подобных качеств. Следующим    критерием    охраноспособности    изобретения     является изобретательский  уровень.  Необходимость  особого  критерия,   позволяющего признавать патентоспособными изобретениями лишь  такие  разработки,  которые вносят вклад в  научный  и  технический  прогресс,  никем  не  ставится  под сомнение. На первый взгляд, эту функцию  может  выполнять  признак  новизны, который обычно выражает творческое начало. Однако далеко не всякое  решение, которое с полным основанием должно быть признано новым,  может  считаться  и вносящим вклад в уровень техники. Например, обладая некоторыми доступными знаниями в той или иной области техники, любой средний специалист легко может составить  большое  количество комбинаций известных средств, каждая из которых будет новой, но  едва  ли  в большинстве случаев это будет  означать  выход  за  уже  известное  науке  и технике.  Поэтому  в  патентных  законах  подавляющего   большинства   стран присутствует, хотя  и  под  разными  названиями  (изобретательский  уровень, неочевидность,   изобретательская   деятельность,   изобретательский    шаг, существенное  отличие),  критерий,  с   помощью   которого   охраноспособное изобретение отграничивается от обычных инженерных разработок  или  объектов которым не предъявляются подобные требования.

В соответствии с п. 1 ст. 4  Патентного  закона  РФ  изобретение  имеет

изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не  следует из уровня техники. Как видим, уровень  техники  служит  исходной  базой  для определения не только новизны разработки, но и ее изобретательского  уровня. Безусловно, это свидетельствует о близости указанных  критериев,  но  отнюдь не означает их совпадения. При анализе  уровня  техники  во  время  проверки новизны   заявленного   изобретения   выявляются   аналоги   изобретения,   и производится сравнение изобретения с каждым из аналогов в  отдельности.  При определении  новизны  изобретения  не  допускается   приведение   нескольких источников информации для доказательства известности совокупности  признаков изобретения. Напротив,  при  исследовании  того,  обладает  ли  заявленное   решение изобретательским уровнем или нет, в расчет может  приниматься  информация  о любых  решениях,  обладающих  признаками,  характерными   для   исследуемого решения. Иными словами, изобретательским  уровнем  будет  обладать  лишь  то решение, которое имеет признаки, еще не известные  из  уровня  техники.  При этом во внимание принимаются только общедоступные сведения. Поданные  заявки на  изобретение  и  полезные  модели,  а  также  запатентованные  в   России изобретения и полезные модели,  если  сведения  о  них  не  опубликованы,  в уровень техники при исследовании данного критерия не включаются. Изобретательский  уровень,  как  и  новизна,  устанавливается  на  дату приоритета. Заявителю точно также предоставляется 6-месячный льготный  срок, в течение которого, несмотря на обнародование сведений  о  существе  решения самим  разработчиком,  оно  считается  еще  не  утратившим  изобретательский уровень.  При   анализе   существа   критерия   «изобретательский   уровень»

первостепенное   значение   имеет   трактовка   понятий    «специалист»    и

«очевидность», через которые он определяется.

 В Патентном законе РФ понятие «специалист» не раскрывается. Опираясь на

опыт тех стран,  в  патентных  законах  которых  используется  эта  условная

фигура, можно сделать вывод,  что  под  специалистом  подразумевается  лицо, обладающее доступными средними знаниями в области, в которой оно работает  и к которой относится заявленное изобретение. Очевидно, что в  современных  условиях  нельзя  быть  специалистом  тех областях знания, «специалистом вообще». Поэтому  при  проведении  экспертизы изобретательский уровень  должен  проверяться  по  общедоступным  источникам информации, однако в  пределах  той  области  знаний,  к  которой  относится заявленное изобретение. Чтобы быть патентоспособным, изобретение  не  должно явным для специалистов образом следовать из уровня  техники,  то  есть  быть для специалиста очевидным. Очевидное – это значит не  выходящее  за  пределы нормального прогресса  в  технологии,  а  само  собой  разумеющееся  или  же логически  вытекающее  из  уровня  техники,  то   есть   не   предполагающее использования изобретательского таланта. Это те решения, к которым  способен прийти любой квалифицированный специалист в определенной области техники. Наконец, критерием патентоспособности изобретения является промышленная применимость. Изобретение является промышленно применимым,  если  оно  может быть использовано в промышленности  сельском  хозяйстве,  здравоохранении  и других отраслях деятельности.  Сам  термин  «промышленная  применимость»  не вполне адекватно отражает вкладываемое в него содержание. В  России,  как  и везде, ему дается  самое  широкое  толкование,  означающее,  по  сути  дела, возможность  практического   использования   изобретения   в   любой   сфере человеческой деятельности. Следует особо подчеркнуть, что в  соответствии  с российским Патентным законом  промышленно  применимыми  считаются  и  методы

профилактики, диагностики и лечения заболеваний людей  и  животных,  которые по законодательству многих стран не признаются патентоспособными. В отличие от признаков  новизны  и  изобретательского  уровня  критерий промышленной применимости прямо не связывается законом с уровнем  техники  и датой приоритета. Между тем такая связь, безусловно, имеется, хотя подход  к использованию известных сведений, охватываемых понятием  «уровень  техники», является иным. Если  с  точки  зрения  новизны  и  изобретательского  уровня обязательно должен иметь место выход  за  пределы  уровня  техники,  то  при проверке промышленной применимости должно быть установлено, что  изобретение осуществимо именно при данном уровне техники. В законе не указано, на какой момент  должна  оцениваться  промышленная применимость  заявленного  изобретения.  Это  представляется  не   упущением законодателя, а его сознательной позицией. В отличие от признаков новизны  и изобретательского уровня, которые могут быть утрачены изобретением,  признак промышленной применимости, напротив, может у  изобретения  в  данный  момент отсутствовать,  а  впоследствии  появиться.  В  этих  условиях,  несомненно, целесообразно четкое определение даты, на которую устанавливаются новизна  и изобретательский   уровень   изобретения,    и    нецелесообразна    жесткая регламентация момента определения промышленной применимости. В самом деле, если таким моментом признать  дату  приоритета,  то  есть дату подачи заявки, отказное решение экспертизы выглядело бы нелепо, если  бы на момент ее проведения заявленное  решение  стало  промышленно  применимым. Если же за точку отсчета заранее принять момент проведения  экспертизы,  что может  показаться  логичным,  то,  во-первых,   это   было   бы   достаточно неопределенным решением и, во-вторых, в некоторой  степени  ориентировало  бы изобретателей на такие работки, которые на момент их создания  и  оформления заявки  не  способны  к  практическому  осуществлению.  Этим  и  объясняется отсутствие в законе ясности относительно  момента  определения  промышленной применимости. Представляется, что данный вопрос должен  решаться  не  ранее, чем на момент проведения экспертизы, хотя в самом  законе  указание  на  это могло бы выглядеть не вполне корректным.

                2.3. Полезная модель как объект патентного права

Следующим объектом патентного права является полезная  модель.  При  ее

характеристике, а  также  при  анализе  понятия  и  признаков  промышленного образца, уже не будут подробно освещаться те их признаки, которые  совпадают с признаками изобретения, внимание будет акцентироваться лишь  на  имеющихся различиях. В качестве полезной модели охраняются новые  и  промышленно  применимые решения, относящиеся к конструктивному  выполнению  средств  производства  и предметов потребления, а также их составных частей (п. 1  ст.  5  Патентного

закона РФ). Понятием  «полезная  модель»  обычно  охватываются  такие   технические новшества,   которые   по   своим   внешним   признакам   очень   напоминают патентоспособные изобретения, однако являются менее  значительными  с  точки зрения их вклада в уровень  техники.  Законодательство  тех  стран,  которые предоставляют особую охрану подобным объектам, устанавливает,  как  правило, более  упрощенный  порядок  выдачи  на  них  охранных   документов   (иногда именуемых  малыми  патентами),   сокращенный   срок   их   действия,   менее значительные пошлины и т. п. Что касается круга охраняемых в качестве полезной модели объектов, то в мировой практике наметились два подхода. В  одних  странах,  в  частности  в Японии, понятие  «полезная  модель»  толкуется  расширительно  и  охватывает собой практически тот же перечень  объектов,  которые  могут  быть  признаны изобретениями, то есть устройства,  способы,  вещества  и  т.  п.  В  других странах, в частности в ФРГ,  понятием  полезная  модель»  охватываются  лишь объекты, имеющие пространственную структуру, то есть устройства. Патентный закон РФ, как видно  из  содержащегося  в  нем  определения, исходит из понятия полезной модели то есть  ею  признается  только  решение? включающееся  в  пространственном  расположении  материальных   объектов.  В

качестве полезной модели не  охраняются  решения,  относящиеся  к  способам, веществам  или  штаммам.  Как  и  изобретение,  полезная   модель   является техническим  решением  задачи.  Их  основное  различие  заключается  в  двух моментах.  Во-первых,  в  качестве  полезной  модели  охраняются  не   любые технические решения, а лишь те, которые относятся к типу устройств, то  есть к конструктивному выполнению средств производства и предметов потребления.  Во-вторых,   к   полезной    модели    не    предъявляется    требование изобретательского уровня. Это, однако, не  означает,  что  полезной  моделью может  быть  признано  очевидное  для  любого  специалиста  решение  задачи. Полезная  модель,  как  и  изобретение  и  другие  объекты  интеллектуальной собственности, должна быть  результатом  самостоятельного  изобретательского творчества. Но степень творчества может быть меньшей, чем это требуется  для признания  решения  изобретением.  Кроме  того,  наличие   изобретательского творчества  не  проверяется  при  выдаче  охранного  документа  на  полезную модель. Для признания решения полезной моделью оно должно обладать  новизной промышленной применимостью. Полезная модель признается новой, если  совокупность  ее  существенных признаков неизвестна из уровня техники, то есть  совокупности  общедоступных

в мире сведений. Однако, в отличие от изобретений, в состав  уровня  техники при исследовании новизны полезной модели не включаются сведения об  открытом применении за пределами России средств,  тождественных  заявленной  полезной модели. Во всем остальном  (требование  общедоступности  сведений,  определение новизны на дату приоритета, льгота по новизне, предоставляемая заявителю,  и т. д.) признак новизны полезной модели  совпадает  с  новизной  изобретения. Критерий промышленной применимости по  отношению  к  полезной  модели  имеет

точно  такое  же  значение,  что  и   по   отношению   к   изобретению.   Он

свидетельствует о  том,  что  заявленное  решение  является  осуществимым  и заявителем разработаны и отражены в заявке конкретные средства,  достаточные для воплощения его в жизнь.

               2.4.Промышленный образец как объект патентного права

Промышленным образцом является  художественно  конструкторское  решение изделия, определяющее его внешний вид. Как и  изобретение,  промышленный  образец  представляет  собой   нематериальное благо, результат умственной деятельности,  который  может  быть  воплощен  в конкретных  материальных  объектах.  Однако   если   изобретение   является техническим решением задачи, то  промышленным  образцом  признается  решение внешнего вида изделия, то есть дизайнерское решение задачи. Родовой  признак  промышленного  образца  –  дизайнерское   решение   – означает,  во-первых,  что  в  решении  содержатся  указания  на  конкретные средства и пути реализации творческого замысла дизайнера. Если  задача  лишь поставлена,   но   фактически   не   решена,   промышленный   образец    как самостоятельный объект еще не создан. Во-вторых, задача, решаемая с помощью промышленного образца, состоит  в определении внешнего вида изделия. Под изделиями в данном случае  понимаются самые   разнообразные   предметы,   предназначенные    для    удовлетворения человеческих  потребностей,  которые  могут   восприниматься   визуально   и способны относительно сохранять свой внешний вид. Внешний вид изделия  может включать  различные  признаки,  но,  в   конечном   счете,   он   определяется

выразительностью   и   взаимным   расположением   основных    композиционных элементов, формой и цветовым исполнением.

В-третьих, решение внешнего вида изделия должны  носить  художественно-

конструкторский характер. Иными словами,  во  внешнем  виде  изделия  должны сочетаться художественные и конструкторские  элементы.  Использование  одних лишь художественных средств, например, изменение цвета изделия, равно  как  и одних конструкторских  средств,  например  изменение  размера  изделия,  для промышленного  образца  недостаточно.   Художественные   и   конструкторские элементы должны гармонично сочетаться и взаимно дополнять друг друга. Промышленным образцом могут быть целое единичное  изделие,  его  часть, комплект  (набор)  изделий  и   варианты   изделия.   Изделие   как   объект промышленного  образца  может  быть,  в  свою  очередь,  объемным  (модель), плоскостным (рисунок) или составлять  их  сочетание.  Объемные  промышленные объекты представляют собой  композицию,  в  основе  которой  лежит  объемно- пространственная  структура,  например,   художественно-конкретное   решение, определяющее  внешний  вид  станка,  машины,  обуви  и  т.  п.   Плоскостные промышленные  объекты   характеризуются   линейно-графическим   соотношением элементов и фактически не обладают  объемом,  например  внешний  вид  ковра, платка, ткани, обоев и т. п. Комбинированные промышленные  образцы  сочетают в себе элементы, свойственные объемным и плоскостным промышленным  образцам, например, внешний вид информационного табло, циферблата часов и т. п. Часть изделия может быть заявлена в качестве промышленного  образца  в том случае, если она предназначена для унифицированного применения, то  есть может  быть  использована  с  целым  рядом   изделий,   а   также   обладает самостоятельной    функцией    и    завершенной    композицией.    Например,

самостоятельным промышленным образцом могут быть признаны  фары,  различного рода  ручки,  седло  для  велосипеда  и  т.  п.  Комплект  (набор)   изделий признается промышленным образцом,  если  входящие  в  его  состав  элементы, выполняющие разнообразные функции, отличные друг от друга,  подчинены  общей задаче, решаемой комплектом в  целом.  Например,  как  промышленный  образец могут быть зарегистрированы чайный или столовый сервиз, мебельный  гарнитур, набор инструментов и т. п. Вариантами   промышленного   образца    может    быть    художественно-конструкторское  решение  одних  и  тех   же   изделий,   различающихся   по совокупности существенных признаков, определяющих одинаковые эстетические  и эргономические  особенности  изделий.  Например,  вариантами   промышленного образца  может   быть   художественно-конструкторское   решение   двух   или нескольких автомобилей одной  модели,  отличающихся  друг  от  друга  формой облицовки, ручек, фар и т.  п.;  стульев,  отличающихся  фактурой  и  цветом декоративной обивочной ткани, и т. д. Внешний вид некоторых предметов материального мира не может  заявляться в качестве промышленного образца. Так, не признаются промышленным образцом: 1. Изделия, внешний вид  которых  обусловлен  исключительно  их  технической функцией (гайки, болты, винты, сверла и т.п.); 2. Объекты архитектуры, кроме малых  архитектурных  форм,  например  внешний вид киосков палаток, телефонных будок и т. п.; 3. Печатная продукция как таковая,  которая  охраняется  нормами  авторского

   права; 4. Объекты неустойчивой  формы  из  жидких,  газообразных,  сыпучих  или  им подобных веществ, так как неустойчивость их формы не позволяет придать им внешний вид с помощью художественно-конструкторских средств; 5. Изделия, противоречащие общественным интересам,  принципам  гуманности  и морали, например, рисунки и надписи  порнографического  и  оскорбительного характера. Итак,  промышленным  образцом   в   широком   смысле   является   любое художественно-конструкторское  решение  изделия,  определяющее  его  внешний вид. В этом смысле промышленным образцом могут  считаться  решения  внешнего

вида любых новых  изделий,  выпускаемых  промышленностью,  которые  в  своей подавляющей массе нигде не регистрируются и никак не охраняются.

Правовая охрана, предоставляется  тем  промышленным  образцам,  которые

являются новыми оригинальными и промышленно применимыми. Указанные  критерии патентоспособности,  закрепленные  Патентным   законом   РФ,   соответствуют наиболее распространенным в мировой  практике  признакам  охраняемых  правом промышленных  образцов.  Рассмотрим  вкратце  эти   критерии.   Промышленный образец признается новым,  если  совокупность  его  существенных  признаков, определяющих эстетические и эргономические особенности  изделия,  неизвестна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета  промышленного образца. При этом под существенными признаками промышленного образца  понимаются

признаки,   объективно   присущие   художественно-конструкторскому   решению изделия, каждый из которых необходим, а все вместе достаточны  для  создания зрительного образа изделия. К новизне  промышленного  образца  предъявляются точно такие  же  требования,  как  и  к  новизне  изобретения.  Промышленный образец   признается   оригинальным,   если   его   существенные    признаки обусловливают творческий характер эстетических особенностей изделий.  Данный признак выполняет применительно к промышленному образцу  примерно  такую  же роль,  какую  играет  относительно  изобретений  критерий  изобретательского

уровня: с его помощью охраноспособные промышленные  образцы  как  творческие художественно-конструкторские   решения   отграничиваются   от   результатов обычной дизайнерской работы.  Правовой  охране  подлежат  лишь  те  решения, которые,  выходя  из  рамок  обычного  проектирования,  воспринимаются   как неожиданные,   несхожие    с    известными    художественно-конструкторскими разработками. Поэтому,  например,  не  признаются  промышленными  образцами,  как  не обладающие  оригинальностью,  игрушки  в  виде   уменьшенного,   упрощенного реального объекта, так как специфика художественно-конструкторского  решения должна быть результатом творческого переосмысления формы  реальных  изделий; изделия,   искусственно    сохраняющие    форму,    свойственную    изделиям определенного  назначения,  но  выполненные  на  другой  технической  основе (например, пластмассовый бочонок, имитирующий деревянный), и т. п. Промышленный образец является промышленно  применимым,  если  он  может быть многократно воспроизведен путем изготовления соответствующего  изделия. Именно  возможность  воспроизведения  делает  актуальной   патентно-правовую форму  охраны  оригинального  художественно-конструкторского  решения.  Если решение внешнего  вида  изделия  практически  не  воспроизводимо  (например, когда речь идет о высокохудожественной ручной работе), необходимость  в  его патентной охране, как правило, отсутствует. В  этом  случае  права  издателя творческого результата в  достаточной  мере  охраняются  нормами  авторского права.

Критерий промышленной применимости не  означает,  однако,  что  решение

внешнего вида изделия должно быть  обязательно  воспроизводимо  промышленным путем, хотя, конечно,  именно  такой  способ  воспроизведения  прежде  всего имеется в виду. Как промышленные образцы охраняются и решения внешнего  вида тех изделий, при изготовлении которых в большой степени  применяется  ручной труд. Акцент делается на  самой  возможности  многократного  воспроизведения соответствующих  изделий,  а  не   способе   воспроизведения.   При   оценке промышленной  применимости  проверяется,  конечно,  и  сама   осуществимость заявленного  промышленного  образца  и  помощью  описанных  в   заявке   или известных средств, способов и материалов.