Полное товарищество

СОДЕРЖАНИЕ

Введение ………………………………………………………..……………….………3

Глава 1. Понятие полного товарищества .………………………………………….....4

1.1  Общее представление о полном товариществе ………………………………….4

1.2  Термин «полное товарищество».  Наименование полного товарищества  ……5

Глава 2. Создание полного товарищества …………………………………………….6

2.1 Учредительный договор полного товарищества ……………………………….6

2.2    Уставной фонд полного товарищества. Порядок внесения вкладов …………9

2.3    Регистрация полного товарищества …………………………………………...11

Глава 3. Понятие полного товарища …………………………………………………13

3.1 Категории лиц, которые могут выступать в качестве полного товарища …...13

3.2 Права и обязанности полного товарища ……………………………………… 14

Глава 4. Управление в полном товариществе ……………………………………….17

4.1 Представление об управлении в полном товариществе ………………………17

4.2 Ведение дел полного товарищества ……………………………………………18

4.3 Прекращение полномочий товарища по ведению дел товарищества ………..20

4.4 Внутреннее управление в полном товариществе ………………………………21

Глава 5. Имущественные отношения в полном товариществе. Ответственность участников по обязательствам полного товарищества ……………………………...23

5.1 Имущественные отношения в полном товариществе …………………………23

5.2    Распределение прибылей и убытков в полном товариществе ……………….24

5.3    Ответственность участников по обязательствам полного товарищества …...25

Глава 6. Изменение состава участников полного товарищества. Особенности прекращения полного товарищества ………………………………………………....28

6.1 Общие положения ………………………………………………………….…….28

6.2 Выход участника из полного товарищества ……………………………………28

6.3. Исключение участника полного товарищества ……………………………….29

6.4 Уступка (передача) доли участника полного товарищества иному лицу …....31

6.5 Принятие нового участника …………………………………………………….32

6.6 Смерть (фактическая и «юридическая»), ликвидация, банкротство и изменение дееспособности полного товарища как основания изменения состава участников……………………………………………………………………………..33

6.7 Реорганизация полного товар …………………………………………………..34

6.8. Ликвидация полного товарищества ……………………………………………34

Заключение ……………………………………………………………………………..35

Список нормативно-правовых актов …………………………………………………36

Список использованной литературы  ..……………………………………….....……36

ВВЕДЕНИЕ.

Вот уже три года мы живем в соответствии с новым Гражданским кодексом Республики Беларусь. Данный кодекс принес много различных изменений. Одним из таких изменений было восстановление института полного товарищества, который был ранее исключен как из экономической (этот процесс активно происходил начиная с конца 30-х годов) жизни, так и из законодательства.

Таким образом, меня заинтересовало, почему законодатель решил  все же восстановить данный институт.

Исследуя данную тему, я, кроме того, поставил определенные цели, такие как осветить институт полного товарищества в законодательстве Республики Беларусь, в том числе сравнить данный институт с институтами полного товарищества в правовых системах Германии, Франции и др. стран, где этот институт имеет давнюю историю и полные товарищества достаточно широко распространены, а также проанализировать комплекс гражданско-правовых отношений, возникающих в связи с присутствием в законодательстве института полного товарищества.

Освещение поставленной проблемы требует решения нескольких задач:

·                   дать понятие правовой природы полного товарищества;

·                   осветить проблемы создания полного товарищества;

·                    определить правовой статус его участников, имущественные отношения в рамках данного объединения, порядок управления, в том числе ведения дел, и вопросы прекращения его деятельности.

Объектом и предметом настоящего исследования является институт полного товарищества в законодательстве Беларусь.

Для раскрытия курсовой работы я опирался на следующие книги: “Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь под редакцией” Я.И Функа, “Гражданское право Ч.1” белорусского правоведа В.Ф. Чигира и др. литературу, в которой дается развернутый анализ и характеристика института полного товарищества.

Преследуя вышеупомянутые цели и другие задачи, перейдем к рассмотрению и анализу института полного товарищества.

Глава 1. ПОНЯТИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

1.1 Общее представление о полном товариществе. В соответствии с Гражданским кодексом[1] Республики Беларусь 1998 г. (п.1 ст.66) полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

На основе норм ГК Беларуси можно выделить следующие основополагающие признаки правовой конструкции «полное товарищество».

1.      Полное товарищество в праве Республики Беларусь  является юридическим лицом (п. 2 ст. 46 ГК Республики Беларусь), т.е. выступает в имущественном обороте не как множественность лиц участников, а как единое лицо. Таким образом, участником гражданского оборота выступает само полное товарищество, а не полные товарищи, и сделки заключаются товарищами от имени и для товарищества и для него же порождают правовые последствия.

2.      Полное товарищество по законодательству Беларуси – коммерческая организация вне зависимости от осуществляемой деятельности, т.е. создаются с целью получения прибыли и ее распределения между участниками (п.2 ст.46 ГК Республики Беларусь).

3.      В полном товариществе должно быть не менее двух участников (ст.80 ГК Республики Беларусь). При этом полное товарищество представляет собой объединение лиц, а не только имущества, в силу того что в основе полного товарищества лежит не только имущественный фактор, но и личные взаимоотношения участников.

4.      Полное товарищество характеризуется наличием доверительных (фидуциарных) отношений, в основе которых лежит близость участников друг другу и личное доверие между ними.

5.      Полное товарищество столь неразрывно связано со своими участниками, что надлежащего отделения товарищества от его участников не происходит, и это, в частности, выражается в отсутствии в полном товариществе собственной, отличной от участников, организации (системы органов).

6.      Полное товарищество создается не для того, чтобы совместно владеть имуществом, а для того, чтобы совместно действовать в целях приращения данного имущества[2].

7.      Важнейший признак полного товарищества это то, что оно является собственником своего имущества (п.3 ст.214 ГК Республики Беларусь), т.к. участникам полного товарищества принадлежат лишь обязательственные права по отношению к полному товариществу (п.2 ст.44, п.4 ст.214 ГК Республики Беларусь).

8.      Участниками полного товарищества могут быть исключительно индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п.4 ст.63 ГК Республики Беларусь).

9.      Важной характерной чертой полного товарищества выступает то, что полные товарищи несут полную субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества (п.1 ст.66 ГК Республики Беларусь), т.е. кредиторы товарищества вначале обращают взыскание на его имущество и лишь при его недостаточности имеют право обратить к участникам свои претензии. При этом полные товарищи несут ответственность по обязательствам товарищества солидарно друг с другом (п.1 ст.66 ГК Республики Беларусь).

В литературе также выделяют дополнительные признаки полного товарищества. Так, например, Я.И. Функ называет следующие дополнительные признаки:

·        одно лицо может быть участником только одного полного товарищества либо полным товарищем только в одном коммандитном товариществе (п.2 ст.66 ГК Республики Беларусь);

·        полное товарищество - всегда «открытое» товарищество в отличие, например, от простого товарищества, т.е. участие лица в полном товариществе всегда известно третьим лицам. При этом по другому основанию полное товарищество является самым закрытым из всех видов хозяйственных товариществ и обществ, поскольку доли участия в нем могут быть отчуждены только с согласия всех остальных участников;

·        разногласия между полными товарищами - основа для прекращения товарищества, поскольку управление деятельностью полного товарищества осуществляется, как правило, исходя из принципов обязательственного права, по общему согласию всех участников (п.1 ст.68 ГК Республики Беларусь);

·        в полном товариществе присутствует запрет на конкуренцию между товарищем и товариществом (п.3 ст.70 ГК Республики Беларусь).

Нельзя не отметить, что признаки полного товарищества в той или иной мере использованы в правовых конструкциях всех остальных видов хозяйственных обществ и товариществ. Тем самым Я.И. Функ называет полное товарищество «архетипом» хозяйственных обществ и товариществ.

В качестве общего вывода о правовой природе полного товарищества необходимо отметить схожесть данного института в гражданском законодательстве Республики Беларусь с институтом «полное товарищество» в крупных правовых системах мира в силу единого исторического происхождения организационно-правовой формы — применительно к внешним признакам функционирования полного товарищества (его участия в имущественном обороте).

1.2 Термин «полное товарищество».  Наименование полного товарищества. Полное товарищество присутствует практически во всех основных правовых системах мира. Это свидетельствует о том, что как одна из самых простых организационных форм оно используется экономиками различных государств. Однако наименование этой формы в разных государствах значительно отличаются, что указывает на то, что правовые системы при характеристике формы выбирали какой-то один признак и делали его базовым.

Что касается Республики Беларусь, то термин «полное товарищество» - попытка через название дать существо отношений. Однако раскрытия правовой природы через этот термин не произошло, в силу того что в полном товариществе «полной» является лишь ответственность товарищей по обязательствам товарищества. Все остальные отношения с помощью термина «полный» не характеризуются, так как полный товарищ может быть не «поглощен» полностью своей деятельностью в товариществе, несмотря на то что он может быть полным товарищем лишь в одном полном или коммандитном товариществе. Но он может самостоятельно осуществлять деятельность и как индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Кроме того, полный товарищ может вообще не работать в полном товариществе и даже не участвовать активно в ведении его дел.

В отношении же наименования полного товарищества следует сказать, что согласно ГК Республики Беларусь полное товарищество имеет фирменное наименование, которое должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова «полное товарищество», либо имя (наименования) одного или нескольких участников с добавлением слов «компания» и «полное товарищество» (п.3 ст.66 ГК Республики Беларусь).

Подобный подход законодателя к регламентации наименования объясняется неразрывной связью полного товарищества со своими участниками, что и находит свое отражение в наименовании, т.е. личные имена (наименования) участников становятся составляющими наименования юридического лица.

При этом невключение в наименование всех имен (наименований) товарищей нарушает принцип «истинности фирмы полного товарищества»: т.е. участники имущественного оборота не получают информации обо всех лицах, стоящих за полным товариществом.

Требования к фирменному наименованию полного товарищества, закрепленные в ГК Республики Беларусь, приводят к важному негативному последствию, связанному с тем, что в случае выбытия участника, и особенно в случае полной смены всех участников, придется изменять известное на рынке фирменное наименование, в рекламу и продвижение которого вложены значительные средства. При этом всякая связь с прежним фирменным наименованием может отсутствовать. Единственное, что поможет этого избежать, — это включение в состав полного товарищества лица с той же фамилией. Такое регулирование не является оправданным, поскольку не защищает ничьих интересов: ни кредиторов товарищества.

Глава 2. СОЗДАНИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

2.1 Учредительный договор полного товарищества. Создание полного товарищества в Республике Беларусь включает в себя три этапа:

1)     Заключение учредительного договора;

2)     Внесение вкладов (части вкладов) в складочный капитал;

3)     Государственная регистрация.

Некоторые авторы, например Я. И. Функ, выделяют еще один этап, который предшествует заключению учредительного договора, – регистрация будущих полных товарищей в качестве индивидуальных предпринимателей или коммерческих организаций.  Однако  этот этап может отсутствовать по причине того, что учредитель может уже иметь статус индивидуального предпринимателя или коммерческой организации. Таким образом, выше упомянутый этап, с моей точки зрения, является факультативным, и поэтому я начну с рассмотрения порядка заключения учредительного договора полного товарищества.

Согласно законодательству Республики Беларусь полное товарищество создается и действует на  основании учредительного договора (ст.67 ГК Республики Беларусь). В полном товариществе устав юридического лица отсутствует. Я.И. Функ объясняет отсутствие в товариществе устава тем, что в законодательстве Республике Беларусь сохранился взгляд на полное товарищество как на договор, т.е. устав юридического лица отсутствует в связи с договорной основой полного товарищества.

Однако следует отметить, что в соответствии с Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. №11 (п.23)[3], для государственной регистрации любых коммерческих организаций должны представляться по два экземпляра копий  устава и договора, в случаях когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, т.е. в соответствии с Положением для создания полного товарищества должен представляться его устав.

Но согласно ст.67 ГК Республики Беларусь при регистрации полного товарищества необходимо представление двух экземпляров копий учредительного договора, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое засвидетельствование требуется. Т.е. ГК Республики Беларусь упоминает только учредительный договор и поэтому Положение необходимо толковать с учетом ст. 67 ГК.

Учредительный договор полного товарищества в Республике Беларусь (п.2 ст.48 и п.2 ст.67) и Положением (п.29) должен содержать ряд положений:

1)     Наименование полного;

2)     Обязанность сторон договора создать юридическое лицо;

3)     Порядок совместной деятельности по созданию полного товарищества;

4)     Условия участия учредителей в деятельности полного товарищества;

5)     Цели деятельности полного товарищества и только те виды экономической деятельности, которые будут осуществляться полным товариществом;

6)     Порядок управления в полном товариществе;

7)     Условия о размере и составе уставного фонда полного товарищества;

8)     Условия о порядке изменения долей каждого из участников в уставном фонде полного товарищества;

9)     Об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставной фонд полного товарищества;

10)      Сведения об обособленных подразделениях (филиалах представительствах) полного товарищества;

11)      Указание на субсидиарную ответственность полного товарищества;

12)      Указание на налагаемую по решению хозяйственного суда первоочередную субсидиарную ответственность по долгам перед бюджетом полных товарищей или других лиц, которые имеют право давать обязательные для полного товарищества указания либо иным образом определять его действия в случае ликвидации полного товарищества.

Законодательством Республики Беларусь предусмотрен закрытый перечень обязательных сведений, которые должен содержать учредительный договор полного товарищества. Однако следует сказать, что  данные сведения являются лишь частью отношений, которые регулируются в учредительном договоре полного товарищества. Поэтому вышеперечисленные условия - лишь существенные условия договора, определенные законодательством. Кроме них могут быть и иные существенные условия, определяемые уже сторонами, а также иные условия договора. 

Следует заметить, что Я. И. Функ в своей работе “Полное товарищество” указывает на то, что в законодательстве большинство вопросов функционирования полного товарищества детально не урегулировано, либо присутствует диспозитивность. Вследствие этого участники полного товарищества в отличие от участников хозяйственных обществ имеют возможность, руководствуясь потребностями конкретного товарищества, более полно учесть специфику его деятельности в учредительном договоре.

В иных государствах, как правило, предъявляются еще более минимальные обязательные требования к учредительным документам полного товарищества (например, в Германии учредительный договор может быть составлен в произвольной форме)[4].

Учредительный договор полного товарищества в Республике Беларусь может быть заключен как на срок, так и без указания срока. К тому же следует отметить, что в отношении учредительного договора действует общий подход к гражданско-правовым срокам (ст.191 ГК Республики Беларусь).

ГК Республики Беларусь, регламентируя полные товарищества, не указывает на форму учредительного договора, но, исходя из ст.162, 164 ГК Республики Беларусь, учредительный договор должен быть заключен в письменной форме. Может использоваться и простая, и нотариальная форма, однако нотариальная форма – только в случае наличия соглашения сторон, так как указание в законодательных актах на нотариальную форму учредительного договора отсутствует (п.2 ст.164 ГК Республики Беларусь). Учредительный договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной и др. связи позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2 ст.404 ГК Республики Беларусь). Хотя в законодательстве отсутствует требование о едином документе, но учредительный договор, как правило, заключают, составляя один документ в  необходимом количестве экземпляров.

Необходимо отметить тот факт, что уже ГК БССР 1923 г. (ст.333-335, 351) предусматривает письменную форму договора полного товарищества. Кроме этого договор полного товарищества должен был быть еще нотариально удостоверен под страхом недействительности.

Изменения в учредительном договоре полного товарищества в Республике Беларусь приобретают силу для третьих лиц лишь с момента государственной регистрации, однако полное товарищество и его участники не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений (п.3 ст. 48 ГК Республики Беларусь).

Таков подход действующего законодательства, предусматривающего фактически различные сроки вступления в силу одних и тех же изменений и дополнений учредительного договора для участников и третьих лиц, так как исходя из положений ГК Республики Беларусь участники полного товарищества в любом случае связаны с изменениями договора, принятыми надлежащим образом еще и до момента их государственной регистрации.

Изменения в учредительный договор полного товарищества в соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь подлежат регистрации в порядке, схожем с государственной регистрацией полного товарищества. В основе этого положения лежат гражданские кодексы советских республик 20-х годов, в соответствии с которыми изменения и дополнения в первоначальное заявление об учреждении полного товарищества, т.е. изменение состава полного товарищества, его фирмы, местонахождения, перемена представителя товарищества, изменение складочного капитала, прекращение товарищества и прочее заявляется и опубликовывается в порядке, предусмотренном для регистрации полного товарищества.

Говоря о прекращении учредительного договора полного товарищества, необходимо отметить, что это правовое явление не тождественно ликвидации самого товарищества, так как прекращение учредительного договора является лишь основанием для ликвидации[5]. В свою очередь преобразование полного товарищества не означает автоматического прекращения учредительного договора, который может быть трансформирован (изменен) в другой договор, например в учредительный договор коммандитного товарищества.

2.2  Уставной фонд полного товарищества. Порядок внесения вкладов. В соответствии с Положением (п. 6) в Республике Беларусь установлен минимальный размер уставного фонда полного товарищества - 150 минимальных заработных плат (75 - для полных товариществ, создающихся для осуществления преимущественно производственной деятельности). В отличие от Республики Беларусь в Российской Федерации такое требование к размеру складочного капитала отсутствует. Отсутствие такого требования в законодательстве Российской Федерации можно объяснить тем, что участники полного товарищества несут полную субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества, а вследствие этого  основная функция минимального размера уставного фонда - гарантировать исполнение обязательств перед кредиторами товарищества – реализуется с помощью других правовых механизмов.

Российские и советские цивилисты по разному относятся к такому правовому явлению, как присутствие уставного фонда. Так одни определяют уставной фонд как определенную гарантию нормальной жизнедеятельности полного товарищества. Другие считают  присутствие уставного фонда у полного товарищества необоснованной тенденцией.

Следует отметить, что в других правовых системах мира не предусмотрен минимальный размер уставного фонда в отличие от хозяйственных обществ.

Поэтому, с моей точки зрения, Я.И. Функ в своей  книге “Полное товарищество” вполне обоснованно предлагает исключить из п.6 Положения указания на минимальный размер уставного фонда полного товарищества.

В соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь каждый участник полного товарищества до момента государственной регистрации полного товарищества должен внести не менее половины своего вклада в уставной полного товарищества (п.2 ст.70 ГК Республики Беларусь), а следовательно, и полное товарищество должно сформировать не менее половины своего уставного фонда до момента государственной регистрации (п.40.2 Положения).

Остальная же часть вклада должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. В Республике Беларусь эти сроки не могут превышать одного года с момента государственной регистрации полного товарищества.

Невнесение полным товарищем своевременно своего вклада в уставный фонд делает его ответственным за возможные убытки полного товарищества. Это значит, что в случае негативных последствий, вызванных невнесением вклада (например, связанных с санкциями со стороны государства или связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением взятых на себя обязательств), все убытки полного товарищества ложатся на полного товарища. В Российской Федерации, кроме того, участник обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада. В учредительном договоре могут быть также предусмотрены и другие негативные последствия для полного товарища.

Необходимо отметить, что в соответствии с п.6 ст.63 ГК Республики Беларусь вкладом в уставный фонд товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. В качестве вклада в уставной фонд товарищества может вноситься и предприятие как объект имущественных прав с активом и пассивом[6].

Денежная оценка вклада участника товарищества производится по соглашению между товарищами и в случаях, предусмотренных законодательством, подлежит независимой экспертизе.

При этом следует отметить тот факт, что внесение какого-либо блага в уставный фонд товарищества не делает это благо вкладом. Необходимо, чтобы вносимое благо отвечало по своему существу благу, обусловленному в договоре в качестве вклада. С этой точки зрения не может считаться вкладом благо, хотя и поступившее в имущество товарищества от одного из его участников, но по титулу, отличному от учредительного договора, например по займу или по ссуде.

Полный товарищ обязан предупредить остальных участников о всех обязательствах, связанных с вносимым имуществом, поскольку данные обстоятельства влияют на оценку вклада. Так, имущество, отягощенное залогом, может быть оценено участниками в меньшую его действительной стоимости сумму.

В юридической литературе присутствует такая точка зрения (например, Я.И. Функ, Г.Ф. Шершеневич), что вкладом в уставной фонд хозяйственного товарищества также могут быть услуги полного товарища, оказываемые полному товариществу.

Однако исходя из ст.63 ГК Республики Беларусь, вкладом в складочный капитал (уставный фонд) полного товарищества может быть исключительно имущество. Вследствие этого внести вклад в виде работ, услуг либо внести в качестве вклада то, что именуется деловой репутацией на рынке (гудвилл), либо в виде опыта, знаний, которые не имеют денежной оценки и правовой характеристики, невозможно. Также невозможно ограничить вклад лишь участием в деятельности полного товарищества, в том числе путем трудового участия.

Итак, даже когда для деятельности полного товарищества важны личные качества того или иного участника, то и в этом случае данное лицо должно внести какой-то имущественный вклад, и лишь впоследствии в силу ст.71 ГК Республики Беларусь в учредительном договоре либо отдельном соглашении между участниками можно предусмотреть распределение прибыли не в соответствии с долями в уставном фонде, а в ином порядке.

Что касается уменьшения имущества полного товарищества, то оно не влечет за собой обязанности полных товарищей сделать дополнительные вклады, однако уменьшение имущества полного товарищества по итогам второго и каждого последующего финансового года ниже размера минимального уставного фонда в Республике Беларусь в соответствии с Положением (п. 7), делает необходимым внесение дополнительных вкладов, иначе товарищество будет ликвидировано. По общему правилу дополнительные вклады должны вноситься пропорционально доле товарища в уставном фонде. Однако товарищи могут согласовать между собой и иной порядок внесения дополнительных вкладов, но в этом случае должно измениться и соотношение долей участников в уставном фонде.

2.3. Регистрация полного товарищества.  Регистрация полного товарищества обязательна в Республике Беларусь. При этом в Республики Беларусь регистрация полного товарищества, как и других видов коммерческих организаций, осуществляется в соответствии с требованиями Положения.

Полное товарищество считается созданным с момента государственной регистрации (п.2., ст.47 ГК Республики Беларусь).

Если обратиться к мировой практике, то в различных странах по-разному относятся к регистрации полного товарища. Так, например, в Германии и Франции регистрация полного товарища обязательна, а в США для создания полного товарища  не выдвигают требований его регистрации.

В праве Республики Беларусь сделки в интересах полного товарища могут совершаться полными товарищами и сразу после заключения учредительного договора (до государственной регистрации). Но поскольку в силу п.2 ст. 47 ГК Республики Беларусь полное товарищество как юридическое лицо считается созданным лишь с момента его государственной регистрации, то все сделки, заключенные полным товарищем в этот период, должны рассматриваться как его личные сделки, которые впоследствии могут быть одобрены полным товариществом. Это одобрение, однако, приведет лишь к тому, что «внутри» - в рамках полного товарищества эти сделки будут рассматриваться как сделки товарищества (товарищество берет на себя их исполнение и ответственность по ним), но «вовне» - перед третьим лицом обязанным по сделке остается полный товарищ, ее заключивший, если только в рамках институтов уступки требования и/или перевода долга права и обязанности по сделке не перейдут к товариществу[7].

В заключение данной главы следует отметить, что вновь созданные (реорганизованные) полные товарищества регистрируются и перерегистрируются в порядке, установленном Положением. Так в п.13 Положения указывается какие  именно государственные органы осуществляют регистрацию юридических лиц (в том числе полных товариществ).

В соответствии с установленной процедурой государственной регистрации в регистрирующий орган представляются документы, перечень которых установлен п.23, 27, 29 Положения. Этими же пунктами Положения установлены и требования к названным документам. За государственную регистрацию взимается плата.

На основании решения о государственной регистрации регистрирующий орган вносит сведения о полном товариществе в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и выдает свидетельство о государственной регистрации установленного Советом Министров Республики Беларусь образца.

Отказ в государственной регистрации допускается по основаниям, предусмотренным п. 40-41 Положения.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в судебном порядке (п.1 ст.47 ГК).

Глава 3. ПОНЯТИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩА.

3.1 Категории лиц, которые могут выступать в качестве полного товарища. В соответствии со ст.63 ГК Республики Беларусь участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Такое требование законодательства порождает проблему: гражданину необходимо пройти две регистрации (в качестве индивидуального предпринимателя с неясным перечнем видов осуществляемой деятельности и самого полного товарищества).

Я.И. Функ следующим образом объясняет подход законодателя:

          I.      во-первых, такое положение сохранилось от института полное товарищество - не юридическое лицо, где товарищи обязательно должны быть предпринимателями, так как в обороте участвовали именно они;

        II.      во-вторых, заимствование из тех правовых систем, где присутствует дуализм частного права и торговые товарищества отделяются от товариществ гражданского права составом и правовым статусом своих участников.

Что касается государственных органов, в том числе органов местного управления и самоуправления, то они не вправе выступать участниками полного товарищества, в силу того что они не являются коммерческими организациями.

Унитарные предприятия, в том числе государственные, могут быть полными товарищами. При этом, если унитарные предприятия могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах лишь с разрешения собственника,  если иное не установлено законодательством, то войти в состав полного товарищества они могут без такого разрешения, поскольку Кодексы не содержат требований о необходимости подобного согласования в отношении участия унитарного предприятия в полном товариществе (в том числе и в отношении казенного предприятия). Однако это нарушает права собственного имущества унитарных предприятий.

Участником полного товарищества может быть другое полное товарищество.

Исходя из изложенного, участниками полного товарищества не могут быть некоммерческие организации: общественные объединения, религиозные организации, ассоциации и союзы юридических лиц, фонды, учреждения, потребительские кооперативы и иные виды некоммерческих организаций, если они будут предусмотрены законодательством.

В законодательстве Республики Беларусь не установлено ни минимальное, ни максимальное количество участников полного товарищества, однако исходя из сути толкования понятия полного товарищества (ст. 66 ГК Республики Беларусь) их не может быть меньше двух. Несмотря на то что законодательством не ограничено и их максимальное число, количество участников полного товарищества не может быть значительным в силу правовой природы данных институтов, в частности субсидиарной ответственности участника.

В иных правовых системах ситуация с количественным составом участников полного товарищества аналогична. Так, во Франции также не закреплено законом минимальное или максимальное количество участников, что объясняется договорным характером отношений участников, причем именно из договорной природы этих отношений вытекает то, что участников полного товарищества должно быть как минимум двое.

ГК Республики Беларусь (п.2 ст.66), как указывалось выше, предусматривает, что лицо может быть участником только одного полного товарищества. Историческая основа этого - законодательство и доктрина Российской Империи, а также законодательство советских республик 20-30-х годов[8].

В праве Республики Беларусь вводится запрет или ограничение участия отдельных категорий граждан в полном товариществе. Это относится к лицам, в отношении которых введено ограничение на занятие предпринимательской деятельностью (ст. 31 ГК Республики Беларусь), а также которые в силу занимаемой должности не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. К таким лицам относятся:

• должностные лица и специалисты государственных органов, в том числе органов внутренних дел и государственной безопасности, а также прокуратуры, судов;

• должностные лица и специалисты государственных предприятий, учреждений и организаций.

Одной из «проблем» участия физических лиц в полном товариществе является и то, что большинство полных товарищей состоят в браке, а следовательно при отсутствии брачного договора все совместно нажитое имущество супругов является их общей совместной собственностью.

Согласие супруга на участие второго супруга в полном товариществе за счет общего имущества супругов (находящегося в общей совместной собственности) подразумевается (п. 2 ст. 256 ГК Республики Беларусь).

В случае, если супруг участвует в полном товариществе лишь своим личным имуществом, он несет ответственность по обязательствам данного товарищества своим личным имуществом, а также частью (50 %) имущества, находящегося в общей совместной собственности. Второй супруг, несмотря на то что получает выгоды от участия супруга в полном товариществе, не должен нести негативных последствий от такого участия, так как он не влияет на предпринимательскую деятельность полного товарищества, которое связано исключительно с личностью супруга-участника, а не с имуществом супругов, и вследствие этого не должен нести ответственность по обязательствам полного товарищества.

3.2 Права и обязанности полного товарища. Суть обязательства между полным товариществом и его участниками (доля участия) состоит в их взаимных правах и обязанностях (ст.64 ГК Республики Беларусь).

Итак, участники полного товарищества в силу закона имеют следующие права:

• участвовать в управлении делами товарищества;

• получать информацию о деятельности товарищества, в том числе знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в полном объеме. При этом вне зависимости от того, уполномочен полный товарищ на ведение общих дел или нет, документация товарищества должна ему представляться для личного ознакомления. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе и по соглашению участников товарищества, ничтожны (п.3 ст. 68 ГК Республики Беларусь);

Полный товарищ как независимый субъект гражданского права и участник имущественного оборота вправе вступать в сделки с другими независимыми участниками имущественного оборота, каковым является само полное товарищество, а также иные участники товарищества, причем круг возможных сделок между лицами не ограничен (с учетом требований об ограничении конкуренции).

По долгам полного товарища полное товарищество не несет ответственности.

Перечень прав участника полного товарищества примерно схож во всех государствах мира. При это, однако, есть определенные особенности.

Так, например, французское законодательство предусматривает следующий минимальный объем права полного товарища на информацию, за рамками которого возможны различные модификации уставных положений[9]:

·        право дважды в год знакомиться с любыми документами товарищества в месте его нахождения;

·        право дважды в год задавать управляющему товарищества вопросы в письменной форме;

·        право за две недели до годового собрания получить годовой бухгалтерский отчет, отчет управляющего, отчет ревизора (если он есть в товариществе) и проекты решений собрания. В течении того же периода ежегодная инвентаризационная опись предоставляется для ознакомления участникам в месте нахождения товарищества.

По законодательству  Республики Беларусь наряду с правами полные товарищи имеют и следующие обязанности:

1)     участвовать в деятельности полного товарищества в соответствии с условиями учредительного договора (п.1 ст. 70 ГК Республики Беларусь), т.е. полный товарищ не имеет права по собственной инициативе отказаться от участия в управлении делами товарищества, в частности от ведения дел по конкретному направлению, в силу того что в отличие от участников хозяйственных обществ это для него не только право, но и обязанность, предусмотренная в конкретном договоре, и неисполнение этой обязанности приводит к нарушению участником условий договора;

2)     внести не менее половины своего вклада в уставный фонд товарищества к моменту его регистрации, а остальную часть - в сроки, установленные учредительным договором, но не позднее одного года с момента регистрации. При невыполнении этой обязанности участник должен возместить товариществу причиненные убытки, если иные последствия не установлены договором (п.2 ст. 70 ГК Республики Беларусь);

3)     не совершать без согласия остальных участников от своего имени, в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Тем самым законодатель желает предотвратить злоупотребления, которые могут иметь место в случае, если одно и то же лицо совершает однородные сделки как в свою пользу, так и в пользу полного товарищества либо посредничает от своего собственного имени (по договорам комиссии или доверительного управления имуществом) в той сфере деятельности, которую осуществляет товарищество. При этом под однородными сделками в контексте рассматриваемого положения Гражданского кодекса необходимо понимать не все сделки, относящиеся к одному договорному типу (купля-продажа, подряд и т.д.), а сделки с предметом, идентичным предметам сделок полного товарищества.

При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п.3 ст. 70 ГК Республики Беларусь);

4)     солидарно с другими участниками в субсидиарном порядке участвовать своим имуществом в погашении долгов товарищества, возникших по обязательствам последнего. Эта обязанность сохраняется в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором участник выбыл из товарищества (п.3 ст. 72 ГК Республики Беларусь).

5)     не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;

6)     отчитываться перед иными полными товарищами о проделанной работе - для участников, осуществляющих деятельность по представлению интересов полного товарищества. Перечень сведений, которые должен содержать отчет, а также сроки его подачи должны устанавливаться в учредительном договоре;

7)     иные обязанности, возложенные на них законодательством или договором

В заключение данной главы следует отметить, что личное участие полного товарища в деятельности товарищества отнюдь не означает его обязательного личного труда в виде осуществления конкретных действий, связанных с производством товаров, работ, услуг, хотя, разумеется, и не исключает этого. Личное участие означает, что полный товарищ своими действиями может порождать права и обязанности для полного товарищества, т.е. личное участие выражается уже тем, что лицо вступило в полное товарищество, которое своей конструкцией связывает личность участника и само товарищество.

Глава 4. УПРАВЛЕНИЕ В ПОЛНОМ ТОВАРИЩЕСТВЕ.

4.1 Представление об управлении в полном товариществе. Под управлением в полном товариществе следует понимать принятие решений о планах его деятельности, порядке ведения дел, контроль за исполнением принятых решений, а также распределение результатов деятельности.

Управление полным товариществом связано также с «внешним управлением» (ведением дел полного товарищества - ст.69 ГК Республики Беларусь) и «внутренним управлением» (управлением деятельностью трудового коллектива по производству полным товариществом товаров, работ, услуг), которые надо отличать от понятия управления в ст.68 ГК Республики Беларусь.

В Беларуси в соответствии с Гражданским кодексом управление деятельностью полного товарищества по общему правилу осуществляется всеми участниками единогласно.

Гражданский кодекс допускает возможность в случаях, предусмотренных в учредительном договоре, принимать решения большинством голосов участников (п.1 ст. 68 ГК Республики Беларусь). Законодатель не устанавливает, каким большинством (простым или квалифицированным) должны приниматься решения по вопросам, не требующим единогласия. Однако в интересах полных товарищей, чтобы это было квалифицированное большинство голосов (2/3, 3/4, 4/5 и т.д.).

В качестве общего правила Гражданский кодекс (п.2 ст. 68) исходит из того, что каждый участник полного товарищества имеет один голос независимо от размера доли.

С моей точки зрения, реализация указания ГК Республики Беларусь на возможность предусмотреть в учредительном договоре иной порядок определения количества голосов, например исходя из размера доли, не отвечает интересам полных товарищей и в большинстве случаев включение подобного положения в учредительный договор нежелательно.

Решение в полном товариществе может приниматься путем созыва заседания участников, на котором присутствуют полные товарищи (их представители). Способ используется в случае, если необходим подробный доклад о сути проблемы и аргументация в защиту той или иной позиции. Решения могут приниматься также и методом опроса (с письменным изложением каждым из полных товарищей своей позиции) или подписанием единого документа всеми участниками.

Метод принятия решений может быть либо установлен в учредительном договоре, либо в каждом конкретном случае исходя из конкретных условий.

Желательным видится предусматривать в учредительном договоре, кто из полных товарищей созывает заседание участников либо проводит процедуру опроса, в каких случаях созыв собрания является обязательным, каким образом товарищи уведомляются о созыве собрания и какие сведения должны указываться в уведомлении.

Заседание (собрание) участников нельзя рассматривать в качестве органа управления полного товарищества, так как у полного товарищества вообще нет (и не может быть) органов управления.

Однако некоторые цивилисты (например, И.В. Елисеев, П. Цитовоич) допускают наличие в полном товариществе особого органа управления, отличного от товарищей. Так И.В. Елисеев говорит, что при ведении дел товарищества полное товарищество как юридическое лицо имеет несколько самостоятельных и равноправных органов (по числу участников) либо, если ведение дел осуществляется всеми участниками совместно, то в товариществе создается один коллегиальный орган, если некоторыми из них - то один или несколько единоличных органов.

4.2 Ведение дел полного товарищества. Как я уже ранее упоминал, управление полным товариществом связанно с «внутренним управлением» и «внешним управлением» (ведением дел). Если касаться ведения дел полного товарищества, то можно выделить несколько способов ведения дел:

1.       ведение дел полного товарищества каждым из его участников;

2.      ведение дел полного товарищества всеми участниками или некоторыми из них;

3.      ведение дел полного товарищества без полномочий;

4.      ведение дел товарищества одним участником на основании полномочий другого.

В соответствии с законодательством Республики Беларусь полное товарищество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (ведет дела) через полных товарищей. При этом полный товарищ не является ни органом полного товарищества, ни его гражданско-правовым представителем.

По п.1 ст. 69 ГК Республики Беларусь каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, причем данное право основано на законе. Право на единоличное управление делами товарищества вытекает из принципа неограниченной солидарной ответственности каждого из полных товарищей. Однако этот же принцип приводит к тому, что для защиты своих собственных интересов другой товарищ может «парализовать своей волей действия такого же равноправного товарища»[10].

Полный товарищ в делах товарищества должен действовать с разумностью и заботливостью не меньшей, чем он проявлял бы в собственных делах.

Без четкого распределения обязанностей между участниками по ведению дел полного товарищества могут возникнуть сложности. Товарищи, могут, например, одновременно совершать сделки с одним и тем же имуществом или взаимоисключающие друг друга сделки. Либо, например, два полных товарища могут одновременно заключить в интересах полного товарищества с разными производителями одного вида товаров две сделки, в каждой из которых будет предусмотрена возможность полного товарищества реализовывать на соответствующей территории товар только одного производителя.

Н.Г. Вавин и А.Э. Вормс предлагают свой выход из сложившейся ситуации. Так они отмечают, что всякое единоличное распоряжение одного из товарищей должно быть тут же приостановлено, если против него последовало возражение хотя бы одного из товарищей. Право на возражение принадлежит лишь тем товарищам, которые обладают правом на ведение его дел. Товарищи, устраненные от него, этим правом не обладают. Возражение может быть направлено и против отдельного действия, и против целого ряда определенных действий. Возражение должно быть заявлено перед началом действия или перед дачей распоряжения, так как действие, уже начатое исполнением, а равно распоряжение, уже отданное, приостановлению путем возражения не подлежит.

Наряду с ведением дел товарищества каждым из полных товарищей Гражданский кодекс допускает и иные способы ведения дел в полном товариществе, если они предусмотрены (по отдельности либо вместе) в учредительном договоре.

Первый способ — возможность ведения всех дел полного товарищества исключительно совместно всеми участниками. В этом случае для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников.

Этот способ — самый безопасный для участников, так как они получают возможность не просто контролировать, а непосредственно влиять на совершение полным товарищем каждой сделки. Вместе с тем он нерационален, ибо каждую сделку необходимо в деталях согласовывать всем участникам (а также при необходимости и скреплять подписями всех участников), что не всегда возможно и целесообразно.

Второй способ предусматривает возможность ведения дел (всех или некоторых) конкретными участниками (либо совместно, либо по отдельности) или одним из участников. В учредительном договоре должны быть точно поименованы участники, уполномоченные на ведение дел товарищества, что напрямую не вытекает из действующих законов.

В соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь при ведении дел полного товарищества лишь некоторыми из его участников или одним участником в учредительном договоре либо в ином соглашении между товарищами могут быть предусмотрены (и это желательно) ограничения действий данных лиц в части ряда условий совершаемых ими сделок. Например, можно установить ограничения по размеру процента по кредитам, по предельной цене, иным характеристикам приобретаемого либо реализуемого имущества и т.д. Подобные требования к товарищам позволят полному товариществу избежать нежелательных последствий в случае недобросовестной или просто халатной деятельности полного товарища.

В случае, если участник выйдет за указанные пределы, полное товарищество все равно будет обязано по такому договору. Однако полный товарищ будет обязан возместить убытки полного товарищества, которые могут возникнуть по причине нарушения им предписанных ему условий.

По действующему законодательству Республики Беларусь при совместном ведении дел товарищи должны обязательно иметь согласованную волю, которая выступает вовне в качестве единой воли.

Порядок принятия решения в случае недостижения согласия между товарищами должен быть урегулирован в учредительном договоре (поскольку этот вопрос не урегулирован в ГК). В частности, может быть предусмотрено, что спорные вопросы выносятся на решение всех товарищей, а уже в случае недостижения согласия между всеми товарищами конкретная сделка либо конкретное управленческое действие не совершаются.

Спор не может решаться в судебном порядке, так как это внутреннее дело товарищей и оно не затрагивает интересов третьих лиц. Кроме того, суд не должен вмешиваться в непосредственную хозяйственную деятельность полного товарищества, т.е. выступать в качестве лица, определяющего волю товарищества (в роли предпринимательского субъекта)[11].

Что же касается ведение дел полного товарищества без полномочий, то в силу несоответствия природе полного товарищества запрета конкретному полному товарищу на ведение дел (совершение сделок) законодатель предусмотрел (абзац четвертый п.1 ст.69 ГК Республики Беларусь), что даже если товарищ совершил сделку, не имея на это полномочий, то эта сделка будет обязывать не этого полного товарища, а полное товарищество. Исключением является случай, когда полное товарищество докажет, что лицо, с которым совершена сделка, в момент ее совершения знало или заведомо должно было знать об отсутствии у полного товарища права действовать от имени товарищества.

Разные цивилисты по-разному объясняли возможность ведения товарищем дел товарищества без поручения. Так, например, Н.Г. Вавин и А.Э. Вормс отмечали, что в основе таких действий лежат субъективный и объективный факторы.

С точки зрения субъективного фактора, товарищ должен осознавать, что, исходя из имеющихся оснований, его действия являются объективно необходимыми. Особо они отмечали, что «добросовестное заблуждение товарища в оценке действительного значения тех конкретных оснований, которые побудили его предпринять в интересах товарищества то или иное действие, без надлежащего правомочия, правомерности этого действия не колеблет, хотя бы оно и не дало ожидаемых результатов и даже оказалось убыточным для товарищества». Однако действие только целесообразное, но не необходимое для товарищества не дает возможности признать действия товарища правомерными.

С точки же зрения объективного фактора, действия товарища должны носить либо юридический, либо фактический характер и иметь своей целью интересы товарищества как единой хозяйственной организации, а не отдельных его участников.

В отношении последнего из перечисленных способов ведения дел полного товарищества следует сказать, что ведение дел полного товарищества одним или несколькими товарищами не означает, что все товарищи, которые не были уполномочены на ведение дел, не вправе совершать сделки от имени полного товарищества. Для совершения сделок им требуется доверенность от участника или участников, на которых возложено ведение соответствующей категории дел товарищества, т.е. в такой ситуации полные товарищи будут выступать не как индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность от имени товарищества, а как гражданско-правовые представители товарищества.

4.3 Прекращение полномочий товарища по ведению дел товарищества. В соответствии с законодательством Республики Беларусь полномочия на ведение дел предоставляются одному или нескольким товарищам на определенный срок либо без указания срока.

В первом случае по окончании срока полномочий они могут быть возобновлены, либо участники могут передать полномочия другим участниками, либо избрать иной способ ведения дел.

Во втором случае полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены только судом по требованию одного или нескольких участников товарищества при наличии серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его (их) к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения (п.2 ст.69 ГК Республики Беларусь).

Понятия «грубое нарушение уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей» и «обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел» оценочные, что затрудняет их применение. Содержание второго понятия зачастую сложно установить: десятилетиями оно вообще не использовалось законодательством Республики Беларусь. Например, можно ли признать неспособностью к разумному ведению дел любую деятельность полного товарища, повлекшую убытки для товарищества, либо для такого признания необходимо, чтобы убытки были значительными, и т.д. Объективно ответить на этот вопрос невозможно. Решение необходимо принимать исходя из конкретных обстоятельств сделок.

Одни юристы предлагают понимать под такими основаниями злоупотребление властью и нарушение доверия, другие – грубое нарушение обязанности и неспособность надлежащим образом представлять товарищество.

Н.Г. Вавин и А.Э. Вормс выделяли предпосылки устранения товарищей-уполномоченных от ведения дел товарищества:

·        уважительная причина;

·        требование всех остальных товарищей или большинства из них в зависимости от указаний в товарищеском договоре;

·        судебное решение.

Они отмечали, что в этом случае происходит изменение в товарищеском договоре на основании решения суда. Однако если для изменения договора необходимо согласие всех товарищей, то для обращения в суд об устранении товарища-уполномоченного необходимо решение всех товарищей. Если же для изменения договора достаточно большинства, следовательно для обращения необходимо решение данного большинства.

На практике может возникнуть и проблема, связанная с тем, что в соответствии с п.3 ст.48 ГК Республики Беларусь изменения в учредительный договор приобретут силу для третьих лиц не с момента вынесения судебного решения, а с момента государственной регистрации этих изменений. Вследствие этого неправомочный полный товарищ сможет на протяжении определенного периода времени создавать своими действиями права и обязанности для полного товарищества и товарищество будет вынуждено исполнять такие договоры.

Избежать этого можно путем информирования каждого из возможных контрагентов индивидуально о неправомочности такого лица, чтобы любое третье лицо «знало или заведомо должно было знать» об отсутствии у участника товарищества права действовать от его имени.

4.4 Внутреннее управление в полном товариществе. Несмотря на то что в полном товариществе отсутствуют органы управления, это не мешает тому, что фактические функции по оперативному управлению предприятием полного товарищества (внутреннее управление) может осуществлять лицо, не являющееся товарищем. Данное лицо может либо состоять в трудовых отношениях с полным товариществом, либо выполнять свои функции на основе гражданско-правового договора с товариществом, либо быть наемным работником одного из полных товарищей, либо состоять в обязательственных отношениях с полным товарищем (несколькими полными товарищами).

Лицо (лица) в основном призвано выполнять функции по внутренней организации деятельности предприятия полного товарищества, т.е. оно является главным управляющим (менеджером) в плане руководства трудовым коллективом и организации производственного процесса.

Однако указанное выше не мешает подобному лицу осуществлять и ведение дел полного товарищества на основе доверенности, которую ему должен представить полный товарищ (полные товарищи), которому (которым) поручено ведение дел товарищества (то же относится и к случаю, когда каждый участник товарищества вправе действовать от имени товарищества), а в случае, если участники ведут дела совместно, всеми товарищами.

Все сказанное по поводу управляющего, не являющегося товарищем, в равной мере распространяется и на управляющего - физическое лицо, и на управляющего — юридическое лицо.

Глава 5. ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В ПОЛНОМ ТОВАРИЩЕСТВЕ. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

5.1 Имущественные отношения в полном товариществе. Как мы знаем, собственником имущества полного товарищества является само товарищество как юридическое лицо. Несмотря на имущественную ответственность полного товарища всем своим имуществом по обязательствам полного товарищества, в состав имущества полного товарищества с точки зрения права входит не все имущество полного товарища, а лишь та его часть, которая обособляется и вносится в качестве вклада в имущество полного товарищества. При этом право собственности на данное имущество полного товарища прекращается, возникает право собственности на это имущество полного товарищества.

Полное товарищество, имея определенную правовую связь, с имуществом полного товарища не имеет полномочий собственника в отношении этого имущества.

Товарищество не вправе в целях получения гарантий полной имущественной ответственности его участников ограничивать полного товарища в осуществлении его полномочий по владению, пользованию, распоряжению своим имуществом. Например, в учредительном договоре не может присутствовать положение, в соответствии с которым полный товарищ обязывается не уменьшать стоимость своего имущества по сравнению с той, которую его имущество имело на момент его вступления в товарищество.

Участники полного товарищества вместо права собственности на имущество, внесенное в качестве вклада, приобретают обязательственные права по отношению к полному товариществу и несут определенные обязанности, связанные со своим участием. Данное правоотношение является по свое природе обязательством, основанным на законе (п.2 ст.44 и п. 4 ст. 214 ГК Республики Беларусь), а не на договоре (учредительный договор порождает обязательства между полными товарищами, а рассматриваемое обязательство существует между полным товариществом и полным товарищем) и именуется «долей участия»[12]. Эта доля не оформляется с помощью вещей (ценных бумаг), т.е. доли в полном товариществе не представлены ценными бумагами, имеющими хождение как акции или облигации.

Доля участия в полном товариществе не может зависеть от соотношения размеров вкладов участников, хотя подобная зависимость представляется логичной. Это объясняется тем, что законодатель не урегулировал в Гражданских кодексах вопросы, связанные с определением размера доли. Как следствие этого, участники полного товарищества в учредительном договоре вольны определить соотношение долей исходя из любых оснований. Например, несмотря на то что имущественный вклад одного из участников в полном товариществе, состоящем из двух участников, может быть больше, чем вклад второго участника, исходя из «ценности» последнего для товарищества, их доли участия могут быть признаны равными.

Денежное выражение доли участия в полном товариществе не постоянное. Оно может меняться в зависимости от результатов деятельности полного товарищества.

Доли полных товарищей в уставном фонде полного товарищества не унифицированы, т.е. могут быть разными по своей величине (в отличие от акционерных обществ, где уставный фонд разделен на акции равной величины). Однако в Гражданском кодексе отсутствует запрет на возможную унификацию долей. То есть в учредительном договоре полного товарищества может быть предусмотрено, что его уставный фонд разделен на определенное количество равных по величине долей. В этом случае каждый из полных товарищей вправе владеть не одной долей, а несколькими. Подобное разделение уставного фонда на доли равной величины имеет смысл, когда решения в полном товариществе принимаются большинством голосов участников и каждый участник полного товарищества имеет не один голос, а количество его голосов определяется количеством принадлежащих ему долей.

5.2  Распределение прибылей и убытков в полном товариществе. В соответствии с п.1 ст.71 ГК Республики Беларусь прибыль и убытки полного товарищества по общему правилу распределяются между товарищами пропорционально их долям в уставном фонде. Законодатель предусмотрел для участников в учредительном договоре либо в ином соглашении возможность изменить порядок распределения прибылей и убытков.

Возможность можно реализовать, когда, например, при получении полным товариществом каких-либо значительных выгод роли полных товарищей в этом были неравнозначны.

При этом необходимо учитывать, что полное товарищество хотя и капиталистическая организация, но предусматривает личное участие товарища в его деятельности. Следовательно, несмотря на общий принцип «капитал, а не лицо приносит доход», получение выгод полным товариществом может зависеть от конкретной деятельности конкретного участника. Поэтому именно этот участник должен получить при распределении большую часть прибыли, чем остальные (в случае, если это будет предусмотрено в учредительном договоре либо если участники отдельно достигнут соглашения по этому поводу).

Возможен и такой способ распределения прибыли, который предусматривает ее раздел между всеми участниками поровну, не зависит ни от размера доли участника, ни от личного участия в деятельности товарищества. Данное распределение может присутствовать, например, в полном товариществе, участниками которого являются члены одной семьи[13].

 Гражданский кодекс Республики Беларусь не допускает возможности заключения соглашения между полными товарищами, в силу которого какой-либо участник (либо участники) полностью отстраняется от получения части прибыли либо от несения убытков.

Положение Кодекса объясняется тем, что наличие соглашения противоречит природе полного товарищества в связи с тем, что участники создают товарищество (вступают в него) исходя не из благотворительных побуждений, а с целью извлечения прибыли, вследствие чего, например, отказ какого-либо участника от получения прибыли означает, что цели лица не совпадают с целями организации, участником которой он является.

Невозможно и полное устранение участника от возмещения убытков полного товарищества в связи с тем, что все полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества, а следовательно, и должны нести ответственность за свои действия. Однако это не мешает в отношении возмещения убытков применить в соглашении между участниками правило, в результате чего лицо, которое своими действиями причинило убытки полному товариществу, может (но не обязано, если отсутствует соглашение участников об этом) возмещать их в большем размере, чем остальные участники.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (п.2 ст.71) не предусматривает возможности распределения прибыли между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов полного товарищества, которая стала меньше размера его уставного фонда вследствие понесенных товариществом убытков, не превысит размер уставного фонда.

В случае, если полное товарищество допустило убытки по итогам финансового года, доходы, полученные в новом финансовом году, должны прежде всего покрыть убытки предыдущего года и лишь затем оставшаяся часть может быть распределена между участниками товарищества в качестве части прибыли, выплачиваемой на долю в уставном фонде.

5.3 Ответственность участников по обязательствам полного товарищества. Ответственность участников по обязательствам полного товарищества может быть двух видов:

·        участников друг перед другом и полным товариществом за неисполнение либо ненадлежащее исполнение взятых на себя обязательств;

·        участников полного товарищества перед третьими лицами по обязательствам полного товарищества.

Первый вид ответственности - за нарушение условий учредительного договора участник отвечает исходя из общих правил ответственности за нарушение обязательств. В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения взятых на себя обязательств участник обязан возместить остальным сторонам договора причиненные убытки, в том числе неполученные доходы. В учредительном договоре может быть предусмотрена неустойка (штраф, пеня) за нарушение условий не только перед иными сторонами - полными товарищами, но и перед полным товариществом как самостоятельным субъектом имущественных отношений. Однако прямое указание на это в законодательстве отсутствует.

Случаи ответственности товарища перед иными товарищами и товариществом могут быть абсолютно различными и зависеть от условий учредительного договора и их исполнения. Так, Н.Г. Вавин и А.Э. Вормс выделяли следующие случаи такой ответственности:

·        за недостатки переданного товариществу вклада, в том числе отсутствие надлежащего качества;

·        за недостатки объекта вклада, переданного в пользование товарищества, а также недействительность права, связанного с данным вкладом;

·        просрочка с внесением вклада;

·        произвольное уклонение от ведения дел товарищества либо явное злоупотребление правом голоса;

·        неосновательный отказ подчиниться решению большинства;

·        незаконное вмешательство в действия товарищей-уполномоченных[14].

Второй вид ответственности — участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом (п.1 ст.66, п.1 ст.72 ГК Республики Беларусь), т.е. в соответствии с правом Республики Беларусь ответственность полного товарища по обязательствам товарищества полная, неограниченная, солидарная и субсидиарная.

Механизм реализации субсидиарной ответственности полного товарища по обязательствам товарищества в действующем законодательстве состоит в следующем. Вначале кредиторы полного товарищества (по наступлении срока исполнения обязательства, если это договорное обязательство) обязаны обратить свои требования к полному товариществу как юридическому лицу. И лишь в случае, если полное товарищество не удовлетворит требования кредитора либо кредитор не получает от него в разумный срок ответа на предъявленное требование (п.1 ст.370 ГК Республики Беларусь), кредитор может предъявить требование к любому из полных товарищей (например, имеющему лучшее имущественное положение), либо к некоторым из них, либо ко всем полным товарищам одновременно.

В законодательстве Республики Беларусь отсутствует положение, регламентирующие форму предъявления кредитором требования к полному товарищу.

На практике это даст полному товарищу возможность отказываться от удовлетворения требования кредитора, мотивируя тем, что требование к товариществу не предъявлялось надлежащим образом.

Еще одна проблема - определение пределов «разумного срока ответа на предъявленное требование», о котором идет речь в п.1 ст.370 ГК Республики Беларусь. Срок может зависеть как от условий обязательства, так и от существа обязательства и т.д.

Необходимо отметить, что солидарный характер ответственности полных товарищей предусматривает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех участников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Не получив полного удовлетворения от одного из полных товарищей, он имеет право требовать неполученное от остальных. При этом все полные товарищи остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (ст.304 ГК Республики Беларусь). Исполнение обязательства в полном объеме одним или некоторыми из участников освобождает остальных полных товарищей от исполнения кредитору (п.1 ст.306 ГК Республики Беларусь). Солидарный характер ответственности не может быть устранен соглашением сторон.

При исполнении полным товарищем обязанности полного товарищества перед его кредитором полный товарищ имеет право регрессного требования к остальным полным товарищам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого. В случае неуплаты возмещения одним из товарищей товарищу, исполнившему обязанность полного товарищества, товарищи, уплатившие возмещение, в равных долях между собой обязаны возместить данную невыплату, за исключением доли, падающей на товарища, исполнившего обязанность полного товарищества (ст.306 ГК Республики Беларусь).

Следует отметить, что ГК Республики Беларусь (п.4 ст.72) специально предусматривает, что полные товарищи не могут по соглашению между собой изменить характер, основания, размеры их ответственности по обязательствам полного товарищества. Тем самым, например, никто из полных товарищей не может быть устранен полностью либо в части от субсидиарной ответственности по обязательствам полного товарищества солидарно с другими товарищами, т.е. соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности ничтожно.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (п.2 ст.72 ГК) также предусматривает, что участник полного товарищества, не являющийся учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, которые возникли до его вступления в товарищество. Иными словами, степень доверия нового участника к остальным участникам должна быть достаточно высокой, либо финансовое положение полного товарищества должно быть достаточно устойчивым, чтобы вновь вступающее лицо не опасалось возможных финансовых потерь.

Нельзя также не указать на то обстоятельство, что если полное товарищество и полный товарищ самостоятельные и независимые участники имущественного оборота, то личные обязательства полного товарища не имеют никакой правовой связи с обязательствами полного товарищества и наоборот. Следовательно ни о каких взаимодействиях (зачетах и т.д.) с указанными обязательствами не может идти и речи, т.е. расчеты по указанным обязательствам должны осуществляться независимо друг от друга, даже если полный товарищ и полное товарищество имеют одних и тех же кредиторов и должников.

Глава 6. ИЗМЕНЕНИЕ СОСТАВА УЧАСТНИКОВ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА. ОСОБЕННОСТИ ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОГО ТОВАРИЩЕСТВА.

6.1 Общие положения. Начиная данную главу, следует отметить, что в соответствии со ст.73 ГК Республики Беларусь возможно изменение состава участников полного товарищества и, при этом, изменение состава не влечет за собой ликвидации полного товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором. Таким образом, можно сделать вывод, что законодатель Республики Беларусь в качестве общего правила предусмотрел сохранение старого полного товарищества в новом измененном составе участников. В отличие от законодателя Республики Беларусь законодатель Российской Федерации (ст. 76 ГК Российской Федерации) исходит из обратного принципа, указывая, что полное товарищество в случае изменения состава его участников может продолжать свою деятельность, однако лишь если это предусмотрено учредительным договором или соглашением остальных участников.

Гражданский кодекс Республики Беларусь (п. 2 ст. 73) приводит шесть оснований изменения состава участников полного товарищества:

• выход участника;

• исключение участника;

• уступка доли участника иному лицу;

• принятие нового участника;

• признание участника банкротом;

• смерть участника, объявление его умершим либо признание его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидация участника — юридического лица.

А теперь подробнее ознакомимся с каждым из этих оснований.

6.2 Выход участника из полного товарищества. Гражданское законодательство Республики Беларусь (ст. 74 ГК Республики Беларусь) по-разному подходит к возможности выхода полного товарища, в зависимости от того, на определенный либо на неопределенный срок создано полное товарищество.

В отношении полного товарищества созданного на неопределенный срок Гражданский кодекс предусмотрел возможность выхода участника практически без всяких ограничений, в том числе без указания оснований (выходящий участник не должен объяснять причины своего выхода и для выхода достаточно его желания без веских причин). При этом по законодательству Республики Беларусь участник обязан заявить об этом в определенный учредительным договором срок (но не менее чем за 6 месяцев).

В отличие от выхода участника из полного товарищества, созданного на неопределенный срок, досрочный отказ от участия в полном товариществе, созданном на определенный срок, в Республике Беларусь допускается лишь в случаях, прямо указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания - лишь по уважительным причинам. Законодательство Российской Федерации, например, ограничивается указанием на «уважительную причину», не допуская возможность ее раскрыть в учредительном договоре. Однако понятие «уважительная причина» оценочное и в законодательстве не разъясняется, что неизбежно вызовет значительные затруднения при правоприменении.

Кроме того нужно отметить, что законодатель России и Беларуси предусмотрел, что соглашение об отказе от права выхода из полного товарищества ничтожно, т.е. даже в случае, если товарищи в учредительном договоре предусмотрели запрет на выход, он не ограничивает товарища в возможности выхода.

6.3. Исключение участника полного товарищества. Вторым основанием изменения состава участников полного товарищества по ГК Республики Беларусь является исключение участника из полного товарищества (ст. 75).

Законодатель Республики Беларусь указывает на два основания исключения полного товарища из товарищества:

• по воле участников;

• по воле кредиторов участника (в Российской Федерации данное основание рассматривается в качестве самостоятельного (ст. 80 ГК).

В качестве первого основания исключения участника по праву Республики Беларусь выступает неисполнение или ненадлежащее исполнение участником полного товарищества своих обязанностей.

В отличие от Беларуси в Российской Федерации для исключения участника необходимо «серьезное основание», в частности грубое нарушение обязанностей или обнаружившаяся необходимость к ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК).

В Республике Беларусь неисполнение (ненадлежащее исполнение) участником своих обязанностей может выражаться в любом нарушении условий договора, не обязательно неоднократном (или систематическом) либо грубом. 

Таким образом, проблема законодательства Республики Беларусь в том, что, исходя из положений ГК, любое незначительное нарушение условий договора, например представление с опозданием какой-либо документации, является основанием для возможного вынесения судом решения об исключении участника из полного товарищества.

Как в России, так и в Беларуси одного желания участников исключить участника из полного товарищества недостаточно, так как самостоятельно они этого сделать не могут, а имеют право лишь обратиться в суд, который и правомочен принять такое решение.

По данному вопросу необходимо также отметить, что если по законодательству России для исключения участника необходимо единогласное решение остающихся участников, то в праве Республики Беларусь подобное положение отсутствует.

В качестве второго основания исключения участника из полного товарищества Гражданский кодекс Республики Беларусь (п. 2 ст. 75) указывает на обращение взыскания на всю долю участника полного товарищества (отдельного судебного решения об исключении не требуется).

Действующее законодательство Беларуси предусматривает, что обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по его собственным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия долгов (ст.79 ГК Республики Беларусь).

Если вернуться к проблеме обращения взыскания на долю участника в полном товариществе, то кредиторы участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества полного товарищества, соответствующей доле должника в уставном фонде с целью обращения взыскания на это имущество. Это означает, что в отличие от акционерного общества нельзя обратить взыскание непосредственно на имущественное право, принадлежащее участнику полного товарищества, т.е. на его долю участия, так как, исходя из личного характера полного товарищества, нельзя реализовать долю участия в таком товариществе с торгов либо предложить ее иным образом иному неограниченному кругу лиц.

Гражданский кодекс подчеркивает (часть вторая ст. 79 ГК Республики Беларусь), что подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Несмотря на то что рыночная цена того или иного имущества может быть больше или меньше указанной в балансе, либо имущество может быть вообще неликвидным, оценка имущества должна осуществляться лишь исходя из его балансовой стоимости. Гражданский кодекс не определяет, кто - участники полного товарищества или кредиторы, либо и те и другие вместе - должен определять, какое имущество подлежит выделу, и возможна ли вместо выдела имущества в натуре выплата денежного эквивалента доли.

В условиях, когда законодательно этот вопрос не урегулирован, исходя, например в Республике Беларусь, из принципа добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений (ст. 2 Гражданского кодекса) вопрос должен решаться по согласию между участниками (как единственными лицами, которые имеют право определять судьбу имущества полного товарищества) и кредиторами участника-должника, а при недостижении согласия - судом.

Рассматривая такие вопросы как выход участника и исключение участника полного товарищества, необходимо рассказать о изменении соотношения долей в связи с выходом и исключением этих участников.

Так в случае исключения и выхода участника доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются (увеличиваются) пропорционально размерам их вкладов в уставном фонде (п.3 ст.73 ГК Республики Беларусь). Вместе с тем в учредительном договоре либо в ином соглашении участников может быть предусмотрено иное. В частности, может быть установлен иной порядок изменения соотношения долей, например, в связи с внесением одним из полных товарищей дополнительного вклада.

Если говорить об ответственности вышедшего или исключенного участника полного товарищества, то такой участник еще на протяжении двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества, несет полную субсидиарную ответственность солидарно с товарищами по обязательствам, которые возникли в момент его участия в товариществе (п.3 ст.72 ГК Республики Беларусь).

Законодатель стоит на защите интересов кредиторов полного товарищества, а интересы выбывающего участника ущемлены. Ведь в течение двух лет он находится под постоянной угрозой ответственности по долгам, возникновение которых может быть не связанным ни с его волей, ни с его действиями, в силу того что задолженность перед иными лицами может возникнуть в связи с ненадлежащими действиями оставшихся товарищей уже после выбытия товарища (например, неудачное исполнение заказа либо нарушение сроков поставки товара и т.д.).

Такое решение белорусского законодателя объясняется тем, что кредитор, вступая в отношения с товариществом, рассчитывает, что его состав сохранится, и соответственно оценивает будущие возможности взыскания. Поэтому немедленное освобождение выбывшего участника от ответственности по обязательствам товарищества привело бы к серьезному ущемлению прав кредитора.

В случае выхода или исключения участника из полного товарищества ему в соответствии с гражданским законодательством Беларуси выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в уставном фонде (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).

Участники в учредительном договоре могут предусмотреть иное, например, что часть имущества полного товарищества является неделимым фондом. Следовательно, при выходе либо исключении участника на данную часть имущества полного товарищества не распространяются правила, касающиеся выплаты. Кроме того, в учредительном договоре полного товарищества, а также соглашением выбывающего участника с оставшимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре (п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь). Перечень имущества обязательно должен быть согласован участниками.

В случае, если выдача имущества в натуре предусмотрена в учредительном договоре, но участники не достигли соглашения о составе имущества, вопрос должен решаться судом: должны быть соблюдены и интересы полного товарищества, и интересы выбывающего полного товарища.

Выбывающему участнику наряду со стоимостью его доли (доли в натуральном выражении) выплачивается часть прибыли, приходящаяся на его долю.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества (ее стоимость) определяется по балансу, составляемому на момент выбытия (п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь), а не на момент расчета, а причитающаяся ему часть прибыли — на момент расчета (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).

В случае обращения взыскания на долю участника в полном товариществе по его личным долгам моментом определения стоимости доли является не момент выбытия, а момент предъявления кредиторам требования о выделе (ст.79 ГК Республики Беларусь).

В законодательстве Республики Беларусь описана и дальнейшая процедура расчетов, в соответствии с которой выплата стоимости доли (выдача имущества) выбывающему участнику производится по окончании финансового года (который совпадает с календарным) и утверждения отчета за год, в котором выбыл участник, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе или принятия решения об исключении (п. 2 ст. 64 ГК Республики Беларусь).

Иной порядок выплаты доли (выдачи имущества) выходящему участнику может быть определен в учредительном договоре. Например, срок выплаты доли может быть как менее указанного в Кодексе (в интересах участника), так и более (в интересах полного товарищества).

В случае разногласий между товарищами о порядке расчетов при выбытии из полного товарищества спор разрешается судом.

6.4 Уступка (передача) доли участника полного товарищества иному лицу. В качестве третьего основания изменения состава участников полного товарищества в Республике Беларусь выступает уступка доли участника полного товарищества иному лицу (ст.76 ГК Республики Беларусь).

Данное основание изменения состава участников входит в противоречие с личным, доверительным характером полного товарищества. Но из двух возможных вариантов - чистота формы юридической конструкции или потребности экономического оборота - законодателем была избран последний[15].

Участник полного товарищества вправе уступить (передать) свою долю лишь при полном согласии остальных участников. Такое согласие необходимо вне зависимости от того, уступается доля другому участнику или третьему лицу, уступается доля в целом или ее часть.

Гражданский кодекс прямо не указывают на возмездный или безвозмездный характер такой уступки. Однако, в силу того что часть вторая п.1 ст.76 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривает преимущественное право иных участников при покупке доли (ее части) по сравнению с третьими лицами, можно сделать вывод: доля может уступаться как возмездно (за деньги на основании договора купли-продажи либо в обмен на иные имущественные права или вещи), так и безвозмездно (например, в силу договора дарения). При этом необходимо помнить, что договор дарения между коммерческими организациями запрещен (п.4 ст.546 ГК Республики Беларусь).

В учредительном договоре полного товарищества Республики Беларусь должен быть обязательно определен порядок преимущественной покупки доли. В нем желательно указывать, какой из иных товарищей имеет преимущество по сравнению с другими товарищами на приобретение доли, каким образом (т.е. в какой форме) должно быть сделано обращение к иным товарищам с предложением о покупке доли, в какой срок и в какой форме иные товарищи должны дать ответ в случае, если они согласны на приобретение доли.

Право преимущественной покупки должно распространяться и на обмен доли на иное имущественное право либо вещь (аналогия с п.5 ст.253 ГК Республики Беларусь) при условии, что реализация права преимущественной покупки не входит в противоречие с интересами лица, которое в обмен на уступаемую долю желает получить определенное имущество, и именно это имущество интересует его в качестве встречного удовлетворения.

Необходимо также учитывать, что при уступке доли (ее части) иному лицу в Республике Беларусь к данному лицу в силу п.2 ст.76 ГК Республики Беларусь, а также исходя из главы 24 ГК, переходят полностью или в соответствующей части обязательства (как права, так и обязанности), принадлежавшие участнику, уступающему долю (часть доли).

Полный товарищ, уступающий долю, не несет ответственности перед ее приобретателем за убытки, возникающие у приобретателя в связи со вступлением в полное товарищество, по тем обязательствам, которые возникли до его вступления. Однако уступающий долю полный товарищ может за отдельную плату при наличии соглашения взять на себя обязательство возместить убытки лицу, приобретшему долю.

Передача всей доли означает прекращения участия лица в полном товариществе.

6.5 Принятие нового участника. В качестве четвертого основания изменения состава участников полного товарищества Гражданский кодекс Республики Беларусь (ст. 77) указывает на принятие нового участника в полное товарищество.

Рассматривая регламентацию этих отношений в праве Республики Беларусь, необходимо указать, что это может произойти лишь при условии согласия всех иных участников.

При вступлении нового участника вносятся изменения в учредительный договор. Новый участник вносит вклад в уставный фонд, увеличивая его размер. Изменяется соотношение долей между участниками в полном товариществе - доля каждого из старых участников пропорционально уменьшается. Соглашением участников может быть предусмотрено и непропорциональное уменьшение долей, однако в этом случае, как правило, один из прежних участников должен внести дополнительный вклад.

6.6 Смерть (фактическая и «юридическая»), ликвидация, банкротство и изменение дееспособности полного товарища как основания изменения состава участников. В качестве пятого и шестого оснований изменения состава участников ГК Республики Беларусь (п.5 и 6 ст. 73 и п.2 ст. 78) указывает на признание как индивидуального предпринимателя, так и юридического лица банкротом, а также смерть индивидуального предпринимателя, объявление его умершим либо признание его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также на ликвидацию участника - юридического лица по другим основаниям.

Подход ГК Республики Беларусь, в соответствии с которым смерть участника либо ликвидация юридического лица по любому основанию не приводит к ликвидации полного товарищества, указывает на определенную степень независимости полного товарищества — юридического лица от его участников.

Несмотря на указанный подход, белорусское законодательство предусматривает, что в случае смерти участника полного товарищества либо объявления его умершим его наследник вправе (но не обязан) вступить в полное товарищество с согласия других участников (п.1 ст.78 ГК Республики Беларусь). Законодатель дает возможность не разрушать единый имущественный комплекс полного товарищества в случае, если наследник желает и имеет возможность (например, является индивидуальным предпринимателем) участвовать в полном товариществе, а также оставшиеся полные товарищи считают допустимым также участие наследника. При отсутствии хотя бы одного из двух условий наследуемая доля в полном товариществе должна быть выделена и расчеты с наследником осуществлены в порядке, определяемом п.2 ст.64 ГК Республики Беларусь.

В зависимости от воли наследников и воли полных товарищей возможны следующие ситуации применительно к участию первых в товариществе:

·        участниками остаются только прежние полные товарищи;

·        участниками остаются прежние полные товарищи, и к ним присоединяются все наследники;

·        участниками остаются прежние полные товарищи, и к ним присоединяются некоторые наследники (один или несколько).

В случае, если по каким-либо причинам наследник не может быть участником полного товарищества (несовершеннолетний или государственный служащий), однако товарищи желают видеть наследника участником товарищества, полное товарищество должно быть преобразовано в коммандитное. Это позволит, приняв наследника в состав товарищества, одновременно сохранить правовой статус остальных товарищей.

В Республики Беларусь выдел доли и расчет происходит и в случае ликвидации юридического лица - участника полного товарищества, а также признания индивидуального предпринимателя - полного товарища безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным.

Законодатель Республики Беларусь не урегулировал вопрос вступления в товарищество правопреемников юридического лица. Значит, действует общее правило об универсальном правопреемстве в случае реорганизации юридического лица, однако иные полные товарищи и полное товарищество как субъект гражданских прав могут после их письменного уведомления о реорганизации юридического лица — участника полного товарищества потребовать от такого реорганизуемого юридического лица прекращения обязательства и возмещения убытков (п. 2 ст. 56 ГК Республики Беларусь).

6.7 Реорганизация полного товарищества. Полное товарищество реорганизуется в соответствии с общими положениями о реорганизации юридического лица (ст. 53-56 ГК Республики Беларусь), а также в соответствии с положениями, регламентирующими преобразование хозяйственных обществ и товариществ (ст.65 ГК Республики Беларусь). Полное товарищество может быть преобразовано в любое из хозяйственных обществ и товариществ другого вида и в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие с учетом определенных условий.

Возможность преобразования полного товарищества в какую-либо из некоммерческих организаций, а также государственное объединение Гражданским кодексам не предусмотрена, вследствие чего, исходя из буквального толкования положений Гражданского кодекса, она недопустима.

В случае преобразования полного товарищества в хозяйственное общество, производственный кооператив и унитарное предприятие каждый полный товарищ, ставший участником (учредителем) нового лица, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к новому лицу от полного товарищества. Даже отчуждение таким лицом своей доли (акций) либо имущества унитарного предприятия не освобождает его от ответственности.

Необходимо отметить, что правовой статус указанного лица отличается от правового статуса полного товарища в части ответственности. А именно, указанное лицо, неся субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к лицу, созданному в результате преобразования полного товарищества, не несет солидарной ответственности с иными бывшими полными товарищами по этим обязательством.

Кроме того, полные товарищи, которые не стали участниками (учредителями) нового лица, не несут никакой дополнительной ответственности, в том числе по обязательствам, которые возникли в период их участия в полном товариществе с момента прекращения полного товарищества и возникновения нового лица.

6.8. Ликвидация полного товарищества. Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям, предусмотренным ст.57 ГК Республики Беларусь, а также Положением. В соответствии с порядком, установленным  ст.58—62 ГК Республики Беларусь и Положением, процедура и основания ликвидации полного товарищества полностью соответствуют общей процедуре ликвидации юридического лица любого вида, за исключением того, что Гражданский кодекс указывают и на особое основание ликвидации полного товарищества — если в товариществе остается один участник.

В Республике Беларусь участник вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником, преобразовать полное товарищество в унитарное предприятие (ст. 80 ГК Республики Беларусь). 

В этот срок, если буквально толковать положение Гражданского кодекса, участник не только должен принять решение о преобразовании, но и завершить процесс преобразования. Новое юридическое лицо должно быть зарегистрировано в реестре юридических лиц. В случае несоблюдения этого положения возникает основание для ликвидации нового юридического лица (как лица, при создании которого было нарушено законодательство). Законодательство не будет нарушено, если задержка в создании нового лица произойдет не по вине участника, а в силу неправомерных действий регистрирующего органа.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

Таким образом, я полностью рассмотрел данную тему курсовой работы и тем самым пришел к определенным выводам.

Так, например, если сравнивать полные товарищества и хозяйственные общества, то в хозяйственных обществах (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество) юридическое лицо полностью заслоняет личность участников.

Если же сравнивать полное товарищество с другими формами товариществ, то полное товарищество характеризуется тем, что, приобретая права юридического лица, оно становится «новой личностью», которая начинает заслонять собой существовавшее ранее общее начало, так как вместо общих целей, имущества, дел, ответственности, возникают личные цели, дела, имущество и ответственность юридического лица.

В данной форме товарищества «новое личное» еще не полностью вытесняет «старое личное» (товарищей и их права). Кроме того, «новое» и «старое личное» не всегда хорошо различимы вовне, поскольку участники товарищества представляют его интересы вовне и полностью отвечают по его обязательствам всем своим имуществом.

С моей точки зрения, активному использованию полных товариществ в экономике Республики Беларусь будет способствовать также уточнение законодательства, регулирующего полное товарищество, в том числе необходимо:

• изменение регламентации наименования полного товарищества, так как действующие положения Гражданского кодекса не позволяют сохранить в случае изменения состава участников полного товарищества его прежнее наименование, к которому привыкли на соответствующем товарном рынке и в поддержание которого было вложено значительное количество средств;

• исключение требования к минимальному размеру уставного фонда полного товарищества в Республике Беларусь;

• уточнение по сравнению с действующими Гражданским кодексом видов вкладов полных товарищей;

• уточнение обязанностей полных товарищей;

•введение ответственности участников (учредителей) коммерческой организации, которая является полным товарищем, за долги товарищества;

• расширения прав участника полного товарищества, «отстраненного» от ведения дел полного товарищества;

•уточнения характера субсидиарной и солидарной ответственности полных товарищей.

СПИСОК НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ

1.      Гражданский кодекс Республики Беларусь 1998 года / Ведомости Национального Собрания Республики Беларусь, 05.03.1999 №7-9, ст. 101.

2.      Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации, принята 30 ноября 1994 // Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, №32, ст. 3301.

3.      Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации, принята 26 января 1996 г. / Гражданский кодекс Российской Федерации. - М.: Юридическая фирма «Контракт», 1996. - 448 с.

4.      Закон Республики Беларусь от 14 июля 2000 г. №415-3 «О внесении изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» / Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2000, №69, №2/190.

5.      Декрет Президента Республики Беларусь №11 от 16 марта 1999 г. «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» / Советская Белоруссия, 1999. № 50, 17 марта; Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 1999. №23.1/191.

6.      Закон Республики Беларусь от 28 мая 1997 г. «О предпринимательстве в Республике Беларусь» / / Ведомости Верховного Совета БССР, 1991. № 19. Ст. 269.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1.      Борхабад Гонсало П. Предприниматель в условиях рынка: Юридические нормы и законодательство:Практ. Пособие. – Мн.: Тэхналогія; Издательство БГЭУ, 1998 – 229 с.

2.      Вавин Н.Г. Вормс А.Э. Товарищество простое, полное и на вере. 2-е изд., испр. и доп. – М.: Право и жизнь.

3.      Гражданское право: Учебник. В 2ч. Ч.1/ Под общ. ред. проф. В.Ф. Чигира. - Мн.: Амалфея, 2000. - 976 с.

4.      Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. – М.: 1995.

5.      Функ Я.И. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. - Мн.: Амалфея, 2002. - 400 с.

6.      Шершеневич Г. Ф. Полное товарищество. Товарищество на вере. – М.: 1994, с. 104-137.

[1] Далее: ГК.

[2] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.86.

[3] Далее: Положение.

[4] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 139.

[5] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 147.

[6] Вавин Н.Г. Вормс А.Э. Товарищество простое, полное и на вере. 2-е изд., испр. И доп. С.26.

[7] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.164.

[8] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.181.

[9] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.191.

[10] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. с.207.

[11] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С.215.

[12] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 233.

[13] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 236.

[14] Вавин Н.Г., Вормс А.Э. Товарищества простое, полное и на вере. С. 46, 47.

[15] Я.И. Функ. Полное товарищество по законодательству Российской Федерации и Республики Беларусь. С. 287.