Нематериальные блага, неимущественные права и их защита

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

ТЮМЕНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ИНСТИТУТ  ДИСТАНЦИОННОГО ОБРАЗОВАНИЯ

СПЕЦИАЛЬНОСТЬ «Юриспруденция»

КАФЕДРА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА

Допущено к защите в ГАК

И.о. зав. Кафедрой гражданского

права и процесса,

кандидат  ю.н., доцент

______________М.В. Бородач

«____»_______________2004 г.

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

НЕМАТЕРИАЛЬНЫЕ БЛАГА И НЕИМУЩЕСТВЕННЫЕ ПРАВА И ИХ ЗАЩИТА

Выполнила

студентка 3 курса                                                                 Н.В.Первушина

Научный руководитель       

Ст. преподаватель

кафедры гражданского права

и процесса                                                                            А.Н. Титиевский

Рецензент

Председатель

Казанского районного суда

Тюменской области                                                             Г.В.Абронина

Тюмень, 2004

Список принятых сокращений

РФ – Российская Федерация

ВС – Верховный Суд

КоАП – Кодекс об административных правонарушениях

ГК – Гражданский кодекс

ГПК – Гражданский процессуальный кодекс

НК – Налоговый кодекс

П. - пункт

СК – Семейный кодекс

Ст. - статья

УК – Уголовный кодекс

УПК – Уголовно-процессуальный кодекс

РГ – Российская Газета

ФЗ- Федеральный закон

С. - страница

Изд. – Издательство

Доп. – дополненное

Изд-во – издательство

Указ. соч. – указанные сочинения

Канд. - кандидат

Введение#G1 #G

     Одной из общепризнанных черт правового государства является уровень обеспеченности прав и свобод человека, верховенство общечеловеческих ценностей.

Ряд документов, таких, как Всеобщая декларация прав человека 1948 года, Меж­дународный пакт об экономических, социальных и куль­турных правах 1966 года, Европейская Всеобщая деклара­ция прав человека 1948 года, Европейская Конвенция о защите прав человека и ос­новных свобод 1950 года,  измененная  и дополненная в 1970, 1971, 1990, 1992, 1994 гг., провозглашают права каждого человека на жизнь, свободу, личную неприкосновенность, непри­косновенность личной, семейной жизни, корреспон­денции, честь, репутацию, тайну жилища, свободу пере­движения и выбор места жительства и др.

В нашей стране поступательные движения в сторону законодательного регулирования вопросов гражданско-правовой защиты чести и достоинства, а впоследствии и деловой репутации, получили свое начало в ст. 7 #M12291 9004020Основ гражданского законодательства Союза ССР#S 1961 года, положения которой закрепили в материально-правовых нормах право каждого гражданина на защиту своей чести и достоинства через суд, с последующим их закреплением в #M12293 0 9027690 1265885411 83 1549780789 823133110 4 1901972151 2097490400 4224782984ст.7 ГК#S РСФСР[1].

Последовавший после этого 20-летний период не внес изменений в существо регулирования правовых положений данного института.

И только спустя два десятка лет получило свое продолжение развитие законодательного регулирования защиты чести, достоинства и деловой репутации, найдя свое отражение во многих законодательных актах.

Так, с принятием новых #M12291 9004020Основ гражданского законодательства Союза ССР и#S союзных республик, утвержденных 31 мая 1991 года и, вступивших в силу с 3 августа 1992 года[2], была введена в действие переработанная норма ст.7 Основ гражданского законодательства Союза ССР#S 1961 года. Под влиянием данного законодательного акта были внесены изменения в ст.#M12293 0 9027690 1265885411 83 1549780789 823133110 4 1901972151 2097490400 42247829847 ГК#S РСФСР. Впоследствии принимается #M12291 9003299Закон "О средствах массовой информации#S"[3] (принят 27.12.1991 года,  введен в действие с 08.02.1992 года), нормы которого регламентируют вопросы основания и порядок ответственности средств массовой информации за разглашения сведений, порочащих честь и достоинство граждан и деловую репутацию организаций.

 Среди актов специального характера представляется возможным выделить положения #M12291 9012369Федерального Закона "О рекламе#S", устанавливающие в ст.8 возможность предъявления исковых требований в защиту чести, достоинства или деловой репутации, вытекающих из отношений, возникающих в связи с производством, размещением и распространением неэтичной рекламной продукции.

Примерно в это же время -  в 1991г.,  СССР  присоединился к Всеобщей дек­ларации прав человека 1948 года[4] — документу, посвященно­му гарантиям прав человека. Статья 1 Всеобщей деклара­ции прав человека гласит: «Все люди рождаются свобод­ными и равными в своем достоинстве и правах. Они наде­лены разумом и совестью и должны поступать в отношении друг друга в духе братства».

Указанные положения международных правовых актов нашли свое закрепление и в Конституции Рос­сийской Федерации (1993 г.)[5], указавшей, что человек, его права и свободы являются высшей ценностью, при­знание, соблюдение и защита которых является обя­занностью государства. Ничто не может быть основанием для его умаления. Каждый имеет право на защиту своей чести и доброго имени (ст. 21, 23 Конституции).

Эти положения перекликаются со статьей 12 Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года, в которой говорится: "Никто не может подвергаться посягательствам ... на его (человека) честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту закона ... от таких посягательств».

 Особую актуальность, исследуемый вопрос, приобретает по тем основаниям, что Конституция РФ в ч. 4 ст. 15 провозглашает, что "общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы".

Гарантируемые гражданам России главой 2 Конституции РФ права и свободы имеют приоритетное значение по от­ношению к любой норме права, нашедшей свое выра­жение в федеральных законах, иных нормативно-пра­вовых актах органов государственной власти.

По своей природе эти права и свободы неразрывно связаны с личностью человека, их наличие охватывает его духовную сферу, духовные интересы, формирует их со­держание, дает ощущение подлинности, реальной воз­можности существования каждой конкретной личности.

Совокупность вышеперечисленных положений подчеркивает не только право каждого гражданина иметь и осуществлять права и свободы, но и воздерживаться от любых возможных действий, которые могут повлечь за собой нарушение прав и свобод другого индивида.

Исследуя имеющиеся в данной области работы, нельзя не отметить несомненный прогресс в дан­ном вопросе, однако налицо и  недостаточность иссле­дования вопроса о нематериальных благах и личных неимущественных правах и их защиты, отсутствие комп­лексного подхода к изучению данной темы, наличие проблем, име­ющих важное теоретическое и практическое значение.

При рассмотрении в суде дел, связанных с защитой нематериальных благ и неимущественных прав, у судей возникает множество вопросов, так как данная проблема  не исследована, в этой области остаются много белых пятен, двойственных взглядов, неоднозначных мнений. Поэтому довольно важной встает проблема понимания сути данных  правовых категорий и  их правильное применение.

В свете вышеизложенного автор считает, что имеется необходимость исследования тематики, затрагиваемой настоящей работой.

Объектом настоящей работы являются нематериальные блага и неимущественные отношения.

Целью работы автор ставит обобщение действующего законодательства по данному вопросу,   ознакомление с имеющимися работами, изучение различных взглядов на данную проблему, выявление наиболее остро стоящих вопросов по данной теме,  формулирование предложений по  совершенствованию законодательства, регулирующего данную тематику. Основной задачей для автора была задача разобраться в действующем законодательстве и существующей практике по вопросам применения понятий нематериальные блага и неимущественные права, а также в том, как осуществляется их защита,  и сопоставление с тем, как это должно быть.

При выполнении данной работы  автор руководствовался действующим законодательством,  комментариями к нормативно-правовым актам, учебной  и монографической литературой, судебной практикой Казанского районного суда Тюменской области.

Для достижения поставленной цели  в качестве основного использовался метод сравнительного анализа, а также – исторический  метод.

Глава 1. Нематериальные блага и личные неимущественные права

1.1.    Понятие и признаки

Впервые в Гражданский кодекс РФ включена глава «Нематериальные блага и их защита». Нематериальные бла­га — особая группа объектов гражданских прав. Под нематериальны­ми благами понимаются неотделимые от личности их носителя блага и свободы, возникающие, как правило, с рождением и заканчивающие­ся со смертью человека, не имеющие имущественного содержания, признанные действующим законодательством. Статья 150 ГК РФ[6] дает примерный перечень юридически защищаемых  нематериальных благ и определяет основные признаки неимущественных прав, а именно: «Жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосно­венность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рожде­ния или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным спосо­бом. В случаях и в порядке, предусмотренных законом, личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежавшие умершему, могут осуществляться и защищаться другими лицами, в том числе наследниками правообладателя.

Нематериальные блага защищаются в соответствии с Гражданским кодексом РФ и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренных, а также в тех случаях и тех пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав (статья 12 ГК РФ) выте­кает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения.»

Нематериальные блага лишены  имущественного содержания, (т.е. их нельзя оценить в денежном экви­валенте) и неразрывно связаны с личностью (т. е. они не могут отчуждаться и передаваться иным способом другим лицам ни по каким ос­нованиям и ни при каких условиях). Пользоваться ими может только тот, кто ими обладает. Характерной особенностью нематериальных благ является то, что они обладают свойством индивидуализации самой личности обладателя этих прав.

Следует обратить внимание на то, что такие нематериальные блага, упомянутые в ст. 150 ГК РФ, как право на жизнь, достоинство, право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, за­щиту своей чести и доброго имени, неприкосновенность личности, характеризуются Конституцией не только как неотчуждаемые и при­надлежащие гражданину от рождения, но и как такие блага, которые не подлежат ограничению даже в условиях введения чрезвычайного положения (ст. 56 Конституции РФ).

Для характеристики нематериальных благ вышеназванные признаки могут использоваться лишь в их совокупности, поскольку такой признак, как неотчуждаемость, присущ и некоторым имущественным правам, например, требованиям о взыскании алиментов, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью и некоторые другие.

Исключением из этого правила является возможность по требованию заинтересованных лиц защиты чести и достоинства гражданина и после его смерти, предусмотренная  п. 1 ст. 152 ГК РФ.

Неотчуждаемость нематериальных благ не исключает того, что их осуществление и защита могут быть поручены третьим лицам, например, иски о   защите чести и достоинства несовершеннолетних могут предъявить их законные представители.       

Нетоварность, отсутствие экономического содержания нематериально­го блага, его неразрывная связь с личностью носителя являются необходимыми, но не исключительными признаками. Будучи неотделимым от лично­сти носителя данного нематериального блага, наличие этого блага индиви­дуализирует, делает неповторимой саму личность носителя. Нематериаль­ные блага характеризуют общественное состояние их обладателя и являются его неотъемлемым, хотя и подверженным изменениям, качеством в течение всего периода его существования.

Нематериальные блага существуют без ограничения срока их действия.

Дополнительным критерием большинства нематериальных благ является неопределенность их объема (состава), в частности, в силу изменяемости. Например, состав сведений, составляющих банковскую тайну, меняется после каждой  операции, подвержены изменениям индивидуальный облик и здоровье, даже имя можно изменить, либо взять псевдоним.

Константой является только такое нематериальное благо, как жизнь, трактуемая Федеральным законом РФ "О трансплантации органов и (или) тканей человека"[7], как    жизнь всего головного мозга. В соответствии с этим законом смерть мозга наступает при полном и необратимом прекращении всех функций головного мозга, регистрируемое при работающем сердце и искусственной вентиляции легких. Таким образом, смерть мозга эквивалентна смерти человека.

Личные неимущественные права получили свое название вследствие такой их специфической черты, как предоставление человеку свободы и независимости в сфере личной жизни, в семейно-бытовых и нравственных отношениях, во вза­имоотношениях частного лица с государством.

При характеристике личных неимущественных прав как субъективных, необходимо отметить, что они являются правами строго личного характера, т.е. принадлежат человеку от рождения или в силу закона, являются неотчуждаемыми и не переда­ются другим лицам (ст. 150 ГК РФ). Кроме того, их относят к категории исключительных. По своему содержанию личные неимущественные права являются абсолютными. Иными словами, гражданину противостоит неопределенный круг лиц, обязанных воздерживаться от каких бы то ни было нарушений его личных неимущественных прав. Случаи вмешательства в личную жизнь со стороны других лиц должны быть прямо предус­мотрены законом.

Личные неимущественные права граждан можно разделить на две большие сферы — ин­ститут неприкосновенности личности и институт неприкосновенности личной жизни граждан с добавлением к ним еще некоторых правомочий личного характера.

Под правом неприкосновенности личности следует понимать гарантированную государством личную безопасность и свободу человека, состо­ящую в недопущении, пресечении и наказуемос­ти посягательств на жизнь, здоровье, телесную неприкосновенность и половую свободу (физи­ческая неприкосновенность); честь, достоинство, нравственную свободу (нравственная неприкос­новенность); психику (психическая неприкосно­венность); индивидуальную свободу человека, выражающуюся в возможности располагать собою и по своему усмотрению определять место своего пребывания (личная безопасность).

Вторая обширная сфера личных прав и сво­бод — неприкосновенность личной жизни граж­данина. Эта жизнь — сфера семейных, бытовых и интимных отношений, не подлежащих непо­средственному контролю со стороны государства, общества, других лиц.

Наряду с теми нематериальными благами, которые прямо перечислены  в ст. 150 ГК РФ, указано, что, гражданам принадлежат еще и «иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага.

К другим нематериальным благам  относятся: право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений; право свободно определять и указывать свою национальную принад­лежность; право свободного выбора языка общения, воспитания, обучения и творчества; право свободного выезда за пределы Российской Федерации и возвращения в РФ; право на свободу совести и свободу Вероисповедания; право на свободу мысли и слова; право на судебную защиту своих гражданских прав и свобод; некоторые другие блага предусмотренные главой 2 Конституции РФ.

    К иным личным неимущественным правам, прямо не указанным в ст. 150 ГК РФ следует отнести: право на ознакомление с документами и материалами, непосредственно затрагивающими права и свободы граждан в установленном законом порядке; право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным образом; право на объединения, включая право на создание профсоюзов для защиты своих интересов; право собираться мирно, без оружия, проводить собрания, митинги, демонстрации, шествия, пикетирование; право на участие в управлении делами госу­дарства; право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в госорганы и органы местного само­управления; право на использование своих способностей и имущества для любой, не запрещенной законом деятельности; право на труд, запрещение принудительного труда; право на отдых; право на охрану материнства и детства; право на медицинскую, юридическую и соци­альную помощь; право на благоприятную окружающую среду; право на образование (ст. 24, 29-34, 37-39, 41-43, 48 Конституции РФ).

1.2.    Соотношение личных неимущественных прав и  нематериальных благ

По своей природе неимущественные права неразрывно связаны с личностью человека, их наличие охватывает его духовную сферу, духовные интересы, формирует их со­держание, дает ощущение подлинности, реальной воз­можности существования каждой конкретной личности.

Важный признак личных неимущественных прав — их направленность на выявление и развитие индивиду­альности личности.

Именно поэтому они нередко именуются как не­материальные блага, хотя это и не совсем одно и то же.

Регулирование личных неимущественных отношений осуществляется совокупно нормами ряда отраслей права, тогда как их защита - прежде всего предмет гражданского права.

Нематериальное благо представляет по своей сути, прежде всего, некое комплексное общественно полезное свойство субъекта права, основное содержание и назначение которого состоит в индивидуализации физического либо юридического лица, являющегося субъектом правоотношений, а также в его защите от внешнего воздействия государства, его органов и иных субъектов общественных отношений.

В советский период ряд ученых рассматривали неимущественные права, в частности право на честь и достоинство, в качестве субъективных прав, составляющих саму гражданскую правоспособность лица[8], подчас отождествляя конкретное неимущественное право с "элементом правоспособности" лица[9].

В литературе того периода встречаются взгляды, согласно которым возникновение личного неимущественного права не связано с конкретным юридическим фактом, а личные неимущественные права "... являются равными и конкретными с момента наделения лица правоспособностью и также не могут быть поставлены в зависимость от каких-либо условий, т.е. юридических фактов"[10].

Однако независимо от указанных выше мнений по вопросу возникновения субъективного права неизменным оставалось и остается до сих пор положение, согласно которому субъективное право лица рассматривается как мера его возможного поведения, обеспеченная законом и тем самым соответствующая поведению иных обязанных лиц. Мера поведения при этом не рассматривается как конкретное нематериальное благо. "Субъективное право предоставляет лицу возможность удовлетворить материальные и духовные запросы, т.е. пользоваться социальными благами".

Таким образом, наука гражданского права разграничивает понятия нематериальных благ и неимущественных прав на них.

Современная доктрина, в частности, говорит, что ни одна отрасль права, а равно и отдельные нормативные акты не могут наделить лицо честью, достоинством, здоровьем, именем, иными неимущественными благами, однако "... лишь в связи с содержанием соответствующей правовой нормы признается юридическая принадлежность субъекту жизни, чести и достоинства, личной свободы и неприкосновенности..."[11], с содержанием нормы права соответственно связывают и возможность защиты нематериального блага. В последнем случае речь идет о субъективном праве лица на конкретное нематериальное благо, т.е. о личном неимущественном праве. Нематериальные блага, как отмечено в современной литературе, не имеют экономического характера, они неотделимы от личности, носят невещественный характер, носят переменный характер[12]. Неимущественные права, в свою очередь, опосредуют отношения, возникающие по поводу личного неимущественного блага, в том числе по его приобретению и защите.

Тем не менее, ГК РФ фактически смешивает (отождествляет) понятия личных нематериальных благ и неимущественных прав. Пункт 1 статьи 150 ГК РФ говорит, что жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбор места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимущественные права и нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

Представляется, что законодатель в ГК РФ приравнял неимущественные блага, т.е. отношение физического (юридического) лица и конкретного материального или нематериального объекта окружающего мира, с субъективным правом лица на такое нематериальное благо. Более того, исходя из содержания ст. 150, 151 ГК РФ неимущественное право само по себе рассматривается как некое нематериальное благо.

Такой вывод, основанный на положениях Гражданского кодекса, отражен и в ряде работ современных юристов. Так, К.И. Голубев и С.В. Нарижний отмечают, что по смыслу действующего законодательства (ст. 150 ГК) понятием "неимущественные блага" охватываются и "неимущественные права"[13]. Более того, значительная часть юристов рассматривают неимущественные права и нематериальные блага в контексте действующего ГК РФ, т.е. в качестве тождественных понятий[14].

В частности, Н.Д. Егоров говорит о правах на неимущественные блага, воплощение которых осуществляется личностью, называя при этом такие нематериальные блага, как право на имя, право на товарный знак, право на честь и достоинство, право на собственное изобретение .

К.И. Голубев и С.В. Нарижний, проведя подробный анализ современной литературы по проблематике нематериальных благ, предлагают свою классификацию, в которой также фактически исходят из тождественности нематериальных благ и неимущественных прав на них[15].

На данный счет существуют и иные, диаметрально противоположные, мнения. Примечательной в этом отношении является точка зрения М.Н. Малеиной, указывающей на невозможность однопорядкового применения таких понятий, как нематериальные блага и неимущественные права на них. Анализ неимущественных отношений М.Н. Малеина строит на основе четкого разграничения нематериальных благ и личных неимущественных прав[16]. При этом М.Н. Малеина прямо указывает, что объединение в одном термине прав и благ юридически некорректно. "Само личное неимущественное право и его объект тесно взаимосвязаны, но не тождественны"[17].

Итак, нематериальные блага - это разновидность объектов гражданских прав, которые, как указывалось выше, характеризуются их неэкономическим и невещественным характером. Нематериальные блага присущи конкретному юридическому или физическому лицу и могут носить переменный характер.

Личные неимущественные права - субъективные личные права лица (физического или юридического), объектом которых выступает нематериальное благо. Личные неимущественные права отличны от иных прав их нематериальным характером, направленностью на развитие индивидуума, спецификой оснований возникновения и прекращения. Предметом регулирования и охраны личного неимущественного права выступает особый объект - нематериальное благо.

В связи с изложенным тем более обоснованным представляется предложение, внесенное М.Н. Малеиной, об исключении из перечня нематериальных благ, содержащихся в ст. ст. 150,  151 ГК РФ, неимущественных прав[18].

1.3.Виды нематериальных благ и личных неимущественных прав

1.3.1.             Классификация нематериальных благ и неимущественных прав

Пункт 1 ст. 150 ГК РФ проводит классификацию нематериальных благ и неимущественных прав в зависимости от основания возникновения:

     - с рождения;

     - в силу закона.

К благам, принадлежащим гражданину  с момента рождения относятся здоровье, имя, неприкосновенность частной жизни и др.

Неимущественные права авторов произведений науки, литературы, искусства возникают в силу объективного выражения результата интеллектуальной деятельности.

В отношении некоторых  благ и прав до сих пор отсутствует единый взгляд на момент их возникновения. Например, поскольку достоинство рассматривается как самооценка личностью своих качеств, свойств, отдельные исследователи считают, что это благо возникает с достижением ребенком определенного возраста, когда он осознает себя как личность.

Однако автор этой работы считает, что данное нематериальное благо, как и большинство других не имеют определенного  объема, поэтому  этот вопрос  должен решаться индивидуально.  Один ребенок  осознает себя как личность  очень рано, и любое нелицеприятное  высказывание в его адрес негативно отзывается в его  душе, он очень сильно переживает, остро реагирует на все высказывания, действия, направленные в его адрес,  а другой ребенок относится к этому равнодушно. Ничто не может умалить его достоинство, так как он просто не знает, что это такое, для него данное понятие  не существует, как таковое. Достоинство в Толковом словаре С.И. Ожегова определяется «достоинство – совокупность высоких моральных качеств в самом себе».  В юридической литературе достоинство определяется, как морально-нравственная категория, означающая уважение и самоуважение человеческой личности. А что будет с ребенком, если его честь и достоинство попирать с младенчества, если умалять его честь и достоинство с  малых лет? Вряд ли из него вырастет нормальный, полноправный  член общества. А если придерживаться взглядов тех авторов, по мнению которых  достоинство приобретается с достижением определенного возраста, то и  защитить  детей, достоинство которых, например, по мнению его родителей, опекунов, умалено, невозможно. Получается, что до определенного возраста достоинство можно попирать, умалять, а вот при достижении человеком определенного возраста (кстати, кто этот возраст будет определять: судья ли, сам ли человек, либо законодатель) этого делать нельзя, так как за это могут привлечь к ответственности. А это, по мнению автора, неправильно.

Регулирование и защита нематериальных благ осуществляется комплексно, нормами ряда отраслей права. Применительно к гражданскому праву в теории права существовали, по крайней мере, две точки зрения на предмет гражданско-правового регулирования отношений, возникающих по поводу нематериальных благ. По мнению одной группы ученых, гражданское право не регулирует, а лишь охраняет данный вид правоотношений, а по мнению других, правовое регулирование и охрана не могут противопоставляться, поскольку регулирование означает охрану прав, а их охрана осуществляется путем регулирования соответствующих отношений. В последние годы, едва ли не господствующим стало мнение, что гражданское право как регулирует, так и охраняет нематериальные блага.

Действующий ГК подразделил личные неимущественные отношения на регулируемые и защищаемые гражданским законодательством:

- Личные неимущественные права, связанные с имущественными, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, регулируются гражданским законодательством, предусматривающим, что «гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников» (п.1ч.1 ст. 2 ГК РФ).

    - «Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих материальных благ» (ч.2  ст. 2 ГК РФ).

Так как вопрос о нематериальных благах и неимущественных правах введен в российское законодательство сравнительно недавно, то и понятия, использующиеся при рассмотрении данного вопроса требуют дополнительной разработки, уточнения их в законодательном порядке. Так как нематериальных благ и неимущественных прав достаточно много, вопрос  об уточнении каждого понятия получается очень обширным, поэтому  попробуем разобраться хотя бы в некоторых, наиболее распространенных и, по мнению автора, наиболее важных.

1.3.2. Право на жизнь

Жизнь является основополагающим и самым ценным благом человека, лишение которого является необратимым и означает прекращение существования индивида, личности, члена общества. Право человека на жизнь - основополагающее право, естественное и неотъемлемое. Провозглашая это право, Международный пакт о гражданских и политических правах[19]  в п. 1 ст. 6 отмечает, что оно есть "неотъемлемое право каждого человека. Это право охраняется законом. Никто не может быть произвольно лишен жизни"

В Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г.[20] предусматривается, что "никто не может быть намеренно лишен жизни иначе, как во исполнение смертного приговора, вынесенного судом за совершение преступления, в отношении которого законом предусмотрено такое наказание". При этом Конвенция не рассматривает как совершенное в нарушение данной статьи такое лишение жизни, которое явилось результатом применения силы, "не более чем абсолютно необходимой": для защиты любого лица от противоправного насилия; для осуществления законного ареста или предотвращения побега лица, задержанного на законных основаниях; в случае действий, предусмотренных законом для подавления бунта или мятежа.

В России, как и во всем цивилизованном мире,  право на жизнь также находится под максимальной правовой защитой, базирующейся на Конституции. В соответствии со ст. 20 Конституции РФ право каждого человека на жизнь является главенствующим среди основных прав и свобод человека и гражданина, неотчуждаемых и принадлежащих каждому от рождения.

Главенствующее положение права на жизнь не означает, что это право является более значимым в ряду дру­гих основных прав и свобод, а скорее подчеркивает неразрывный харак­тер понятий «рождение» и «жизнь».

С понятием «право на жизнь» связан давний спор о том, с какого момен­та оно возникает — с момента зачатия или с момента рождения ребенка. В зависимости от занима­емой позиции в этом споре законодательство встает или на путь запрещения абортов (с некоторыми исключениями по медицинским показателям), или наоборот — предоставляет женщине возможность самой решать вопросы своего материнства.

Европейская Комиссия по правам человека дала следую­щее толкование ст. 2 Конвенции, которое впоследствии не подвергалось со­мнению со стороны Европейского Суда по правам человека: «Ограничения, предусмотренные как вторым предложением п. 1, так и п. 2 ст. 2 по своей природе таковы, что относятся только к уже родившимся лицам и не могут применяться в отношении ре­бенка, который должен родиться»[21].

Хотя понятия рождения и жизни присутствуют в российском законо­дательстве, их законодательное определение до настоящего времени от­сутствует. Практическую ценность представляет собой определение момента начала жизни человека и момента ее прекра­щения, так как именно они определяют начало и прекращение действия соответствующих правовых норм применительно к конкретному челове­ку. Преобладающим в российской правовой доктрине является подход, согласно которому под моментом рождения человека понимается физи­ческое отделение плода от организма матери и переход его к автономно­му физиологическому функционированию, которое начинается с момента первого вздоха ребенка, обуславливающего возможность самостоятельно­го кислородного обмена в его организме. Определение момента смерти в Российском законодательстве было рассмотрено выше. Оно определяется в ст. 46 Основ законодательства РФ об охране здоровья граж­дан[22], а также в ст. 9 Закона РФ «О трансплантации органов и (или) тканей человека»[23], из содержания которой следует, что состояние смерти человека возникает с момента необратимой гибе­ли всего головного мозга (смерть мозга), это устанавливается в соответ­ствии с процедурой, утверждаемой Министерством здравоохранения РФ.

Другие взгляды на этот вопрос заключаются в понимании момента на­чала жизни как момента зарождения эмбриона, при этом содержание по­нятия «рождение» понимается, как правило, в вышеуказанном смысле, что приводит к выводу о возможности возникновения права на жизнь и ряда других субъективных прав до момента рождения.

Однако, Российское законодательство, в соответствии с преобладающей докт­риной, связывает возникновение и прекращение гражданской правоспо­собности, т. е. способности гражданина иметь гражданские права и нести обязанности, с моментами, соответственно, его рождения и смерти (ст. 17 ГК РФ). Нормами в российском гражданском законодательстве, направ­ленными на охрану прав неродившегося ребенка, являются положения ст. 1088 ГК РФ, указыва­ющая в круге имеющих право на возмещение в случае потери кормильца вреда его ребенка, родившегося после его смерти. Однако эта норма предполагает возникновение соответствующих субъективных прав только у родившихся живыми детей.

Спорным остается вопрос о том, имеет ли человек право на смерть. Господствующим является мнение о том, что наличие у человека права на жизнь не означает, что у него есть и юридическое право на смерть. Более того, история свидетельствует о том, что желание человека уйти из жизни, как правило, встречало осуждение со стороны общественного мнения, церкви и даже государства. Так, с точки зрения христианства самоубийство всегда оценивалось крайне негативно, а самоубийца счи­тался великим грешником, который никогда не по­падет в рай. По средневековому законодательству многих западноевропейских стран покушение на самоубийство считалось преступлением. Что касается России, то, например, в Воинском Артикуле (1715 г.) предписывалось: "Ежели кто сам себя убьет, то надлежит палаче тело его в бесчестное место отволочь и закопать, волоча прежде по ули­цам". Уголовное законодательство Франции предусматривает наказание за пропаганду или рекламу продуктов, предметов или методов, ре­комендуемых в качестве средств совершения само­убийства. Самоубийство, какими бы причинами оно ни было вызвано, считается крайне негативным со­циальным явлением. Исключе­ние составляют лишь некоторые цивилизации: Древний Рим, в котором самоубийство было нормой, Япония, где существовал даже специальный ритуал "харакири". Можно сказать, что на таких же позициях остается и действующее российское законодательство, запрещая медицинскому персоналу даже в случае тяжелой и мучительной болезни пациента удовлетворять его просьбу об ускорении смерти какими-либо действиями или средствами (ст. 45 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан). Конечно, нельзя не видеть у такого законодательного решения и других причин - стремления исключить случаи отказа врачей от оказания больному медицинской помощи, расправ с людьми под видом удовлетворения их просьб об эвтаназии и т.д.

#G0 В соответствии со с#M12293 0 9005413 1265885411 25201 1103877573 1995442760 2752025767 1362462653 2351045453 3862293637татьей 45 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан#S эвтаназия - удовлетворение просьбы больного об ускорении его смерти какими-либо действиями или средствами, в том числе прекращением искусственных мер по поддержанию жизни.

Лицо, которое сознательно побуждает больного к эвтаназии и (или) осуществляет эвтаназию, несет уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Вопрос эвтаназии, как и вопрос о праве на смерть, является спорным во всем мире. Дискуссии на эту тему не прекращаются: одни  люди доказывают гуманность данного явления, мотивируя свою точку зрения тем, что смертельно больной человек все равно рано или поздно умрет, однако вынуждают его испытывать страшнейшие мучения, которые заставляют того  мечтать о смерти, желать ее, как высшего блага, а в результате некоторых болезней больные теряют человеческий облик и превращаются в человекоподобное существо – негуманно, бесчеловечно; другие же – категорически против узаконивания эвтаназии, мотивируя свою точку зрения тем, что никто не властен над человеческой жизнью,  никто не вправе распоряжаться ею. Кроме того, сторонники второй точки зрения указывают еще и на то, что,  узаконив эвтаназию, можно подтолкнуть людей и на злоупотребление данной мерой. 

А.Малиновский же считает, что «юридически невозможно себе представить, что человек, имея право жить, не имеет права умереть, что он свободен на законных основаниях распоряжаться своей соб­ственностью, но не своей жизнью. Непризнание за человеком права на смерть превращает право на жизнь в обязанность жить. … Одно из проявлений этого заклю­чается в том, что человек, "застигнутый" при попыт­ке совершения самоубийства, принудительно воз­вращается к жизни. Удивительно, но, как оказыва­ется, государственное принуждение существует и в этой сфере.[24]» Он считает, что право на смерть необходимо рассматривать как возможность (свободу) человека сознательно и добровольно в выбранный им момент времени уйти из жизни избранным им и доступным ему способом, указывая, что, отказывая человеку в праве на смерть, государ­ство и общество, тем самым, ограничивают человека в свободе. Неправильным, нарушением свобод и прав человека он считает то, что больной человек не имеет права на легкую и безболезненную смерть. Он должен жить даже вопреки своим желаниям и про­тив своей воли, жить потому, что так хочет общест­во, мораль которого отрицает самоубийство.

Как показывает мировая практика, суды строго наказывают и тех, кто, нарушая закон, убивает из сострада­ния, объясняя тем, что это в некоторых случаях есть проявлением истинного гуманизма. Так, даже технические усовершенствования не помогли американскому врачу Джеку Геворкяну из­бежать уголовной ответственности за убийство. Ге­воркян сконструировал капельницу (в которую на­ливал раствор, содержащий яд, смешанный со сно­творным), начинавшую функционировать только тогда, когда пациент, оставшись в одиночестве, дер­нет за специальное кольцо. Таким образом, получа­лось, что человек добровольно совершает самоубий­ство. Как выяснилось на судебном заседании, опи­санным способом покончили с собой 130 безнадеж­но больных пациентов.

Судья штата Мичиган Соединенных Штатов Америки, руководствуясь законами штата, которые запрещают эвтаназию, приговорил Геворкяна к 25 годам тюремного заключения. При­мечательно, что родственники самоубийц, которые видели невыносимые физические и душевные стра­дания своих близких и считали, что только смерть принесет избавление от этих мучений, просили суд о снисхождении.

В 2002 г. Европейский Суд по правам человека также столкнулся с проблемой права на эвтаназию. В деле «Претти против Соединенного Королев­ства» заявительница, полностью парализованная тяжело больная женщина (присутствовавшая, тем не менее, на публичном слушании дела) утвержда­ла, что английские власти, отказав ей в эвтаназии, нарушили тем самым ее право на жизнь. Суд отказался истолковать право на жизнь «в обратном смысле» и пришел к выводу, что нарушения ее прав не было[25]. Тем не менее, рассмотрение данного дела оказало влия­ние на английские власти, которые, по сообщениям прессы, вскоре после этого признали возможным добровольный уход из жизни другой неизле­чимо больной женщины.

Законы, разрешающие эвтаназию, на сегодняшний момент приняты лишь в некоторых странах (например, в Голландии). При­мечательно, что в 2000 году в голландском парламен­те обсуждался проект закона о предоставлении не­излечимо больным детям права с 12 лет самостоя­тельно принимать решение о добровольном уходе из жизни. Но, несмотря на то, что проект этот был ини­циирован родителями больных детей, парламента­рии проголосовали против.

В Российском законодательстве право на жизнь обеспечивается комплексом правовых средств, закрепленных как в Конституции, так и в отраслевом законодательстве.

Во-первых, это конституционные гарантии, обеспечивающие достойную жизнь: государственная поддержка малообеспеченных граждан и иные гарантии социальной защиты: право не подвергаться пыткам, другому жестокому обращению или наказанию, а также медицинским, научным или иным опытам; право частной собственности; право на труд в условиях безопасности и гигиены за вознаграждение не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда; право на отдых; право на социальное обеспечение; право на охрану здоровья и медицинскую помощь; право на благоприятную окружающую среду и так далее. Эти гарантии получают свою конкретизацию и развитие в законодательных и иных правовых актах, определяющих содержание тех или иных прав, а также организационные, финансовые и другие условия их реализации.

Во-вторых, это правовые нормы, определяющие границы применения опасных для жизни и здоровья людей препаратов, орудий, механизмов, физической силы. Речь идет, в частности, о таких законах и иных нормативных правовых актах, как Уголовный Кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях, Закон о милиции, Закон об оружии, Закон об оперативно-розыскной деятельности, Правила дорожного движения и ряд других.

К третьей группе относятся меры ответственности, установленные за действия, причиняющие вред жизни и здоровью человека или создающие опасность причинения такого вреда. Наибольшее число этих мер закреплено в Уголовном Кодексе РФ[26], нормы которого предусматривают ответственность за убийство, причинение опасных для жизни телесных повреждений, оставление в опасности, а также за преступления, посягающие на жизнь не конкретных граждан, а населения страны, региона, местности.

Закрепление в Конституции РФ права на жизнь требует от государства и правоохранительных органов решительной борьбы с террористическими акциями и другими преступными посягательствами, в результате которых гибнут тысячи людей. Серьезной гарантией права на жизнь служит обеспечение техники безопасности и предупреждение несчастных случаев на производстве, в результате которых в России ежегодно гибнет большое количество людей. Это же относится и к профилактике дорожно-транспортных происшествий, ежегодно уносящих десятки тысяч жизней. Меры, направленные на развитие здравоохранения, в частности борьба с детской смертностью, также служат гарантиями провозглашенного в Конституции права на жизнь

С правом на жизнь тесно связано понятие смертной казни.

Статьей 20 ч. 2 Конституции РФ устанавливается, что смертная казнь впредь до ее отмены может устанавливаться федеральным законом в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни при предоставлении обвиняемому права на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей. Следует подчеркнуть, что эти положения полностью соответствуют нормам международного права, регулирующим вопросы смертной казни.

Вместе с тем Конституционный Суд РФ признал, что до введения в действие соответствующего федерального закона, обеспечивающего на всей территории России каждому обвиняемому в преступлении, за совершение которого федеральным законом в качестве исключительной меры наказания установлена смертная казнь, право на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей, наказание в виде смертной казни назначаться не может, независимо от того, рассматривается ли дело судьей единолично, судом с участием присяжных заседателей, коллегией в составе трех профессиональных судей. Сохранение возможности применять смертную казнь в случаях, когда уголовное дело рассматривается судом присяжных, и исключение такой возможности при рассмотрении дела иным составом суда означало бы, по мнению Суда, нарушение принципа равенства всех перед законом и судом.

Таким образом, Конституционный Суд фактически ввел запрет на применение смертной казни вплоть до того момента, когда на всей территории Российской Федерации лицам, обвиняемым в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде смертной казни, будет обеспечено право на рассмотрение их дела судом присяжных.

Кроме того, вступив в феврале 1996 г. в Совет Европы, Россия приняла на себя обязательство в течение трех лет отменить смертную казнь, а до принятия такого законодательного решения воздерживаться от исполнения вынесенных смертных приговоров. 16 апреля 1997 г. Россия подписала протокол N 6 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод относительно отмены смертной казни и, тем самым, приняла на себя еще одно обязательство, вытекающее из ст. 18 Венской конвенции о праве международных договоров, - не совершать действий, могущих лишить подписанный договор его объекта и цели, т.е. не только не исполнять, но и не назначать смертную казнь.

В результате в настоящее время в Российской Федерации действуют два моратория на применение смертной казни, введенные Президентом и Кон­ституционным Судом. Дальнейшее развитие в этом направлении предполага­ет принятие парламентом Российской Федерации — Федеральным Собрани­ем — закона о ратификации Протокола № 6, проект которого был подго­товлен, но отклонен в 1999 г. нижней палатой парламента, а также внесение соответствующих изменений в Уголовный кодекс РФ, с тем, чтобы уже неприменяемая судами смертная казнь — как альтернативная мера наказания ,наряду с предусмотренными за те же деяния иными санкциями — была исключена из текста закона. Этим безусловно была бы поставлена точка в окончательном оформлении Россией отмены смертной казни. При принятии Федерального Закона РФ от 08.12.2003 года «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» в ряде статей санкция в виде смертной казни осталась (например: ч. 2 ст. 105,  ст.ст. 277, 295, 317, 357 УК РФ). Кроме того, в июле  2004 года Государственной Думой принят закон об ужесточении наказания за некоторые виды преступлений, в соответствии с которым в ряд статей внесены изменения и в качестве высшей меры указана  смертная казнь[27].

1.3.3. Право на здоровье

Право челове­ка на здоровье по своему содержанию также, несомненно, яв­ляется одним из неотчуждаемых и принадлежащих каждому от рождения прав. Здоровье является высшим неотчуждаемым благом человека, без которого утрачивают значение многие другие блага и ценности. В то же время оно не является только личным благом гражданина, а имеет еще и социальный характер. Иначе говоря, не только каждый должен заботиться о своем здоровье, но и общество обязано принимать все необходимые меры, содействующие сохранению и улучшению здоровья его членов, препятствовать посягательству кого бы то ни было на здоровье граждан. Таким образом, в этом праве наиболее отчетливо проявляется мера взаимной свободы и взаимной ответственности личности и государства, согласование личных и общественных интересов. Особенностью данного права является и то обстоятельство, что оно принадлежит человеку еще до его рождения, т.е. на стадии эмбрионального развития.

В российском законодательстве до настоящего времени отсутствует определение здоровья, доктринальные воззрения по этому воп­росу достаточно противоречивы и неопределенны. Всемирная организа­ция здравоохранения, например, определяет здоровье как «состояние пол­ного социального, психического и физического благополучия». Ст. 1 Ос­нов законодательства РФ об охране здоровья граждан определяет охрану здоровья граждан как совокупность мер политического, экономического, правового, социального, культурного, научного, медицинского, санитар­но-гигиенического и противоэпидемического характера, направленных на сохранение и укрепление физического и психического здоровья каж­дого человека, поддержание его долголетней активной жизни, предостав­ление ему медицинской помощи в случае утраты здоровья. Из этого оп­ределения вытекает следующее определение понятия здоровья человека применительно к российскому законодательству: «здоровье человека - это состояние его полного физического и психического благополучия». Соответственно, повреждением здоровья должно признаваться действие или бездействие, влекущее утрату человеком полного физического или психического благополучия. Право человека на здоровье конструируется как его личное неимущественное право находиться в состоянии полного физического и психического благополучия. Оно имеет абсолютный харак­тер, так как ему соответствует обязанность всех остальных членов обще­ства воздерживаться от действий, нарушающих это право.

Право граждан РФ на здоровье закрепляется как в ст. 41 Конституции РФ, устанав­ливающей право каждого на охрану здоровья и гарантирующей, таким образом, право каждого на здоровье, так и в п. 1 ст. 150 ГК РФ, где жизнь и здоровье входят в перечень принадлежащих гражданину от рождения нематериальных благ. Закрепляя это право в Конституции, государство принимает на себя обязанность осуществлять целый комплекс мер, направленных на устранение в максимально возможной степени причин ухудшения здоровья населения, предотвращение эпидемических, эндемических и других заболеваний, а также на создание условий, при которых каждый человек может воспользоваться любыми не запрещенными методами лечения и оздоровительными мерами для обеспечения наивысшего достижимого на современном этапе уровня охраны здоровья. Право человека на охрану здоровья является по сво­ему содержанию самостоятельным личным неимущественным правом, тесно связанным с правом на здоровье. Реализация права на здоровье обеспечивается различными отраслями права.

Право граждан на охрану здоровья обеспечивается охраной окружающей природной среды, созданием благоприятных условий труда, быта, отдыха, воспитания и обучения граждан, производством и реализацией доброкачественных продуктов питания, а также предоставлением населению доступной медико-социальной помощи.

Государство обеспечивает гражданам охрану здоровья независимо от пола, расы, национальности, языка, социального происхождения, должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств.

Государство гарантирует гражданам защиту от любых форм дискриминации, обусловленной наличием у них каких-либо заболеваний. Лица, виновные в нарушении этого положения, несут ответственность в соответствии со ст. 17 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, принятых 22 июля 1993 г.

Гражданам России, находящимся за ее пределами, гарантируется право на охрану здоровья в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

1.3.4.Право на имя

Под именем в широком смысле понимается собственное имя гражданина, его отчество и фамилия. М.Н. Малеина полагает, что компонентом имени должна стать подпись, которая выбирается граж­данином самостоятельно и фиксируется в паспорте при выдаче.[28] Иногда употребление имени в обязательном порядке должно со­провождаться подписью (например, письменные сделки должны быть подписаны лицами, их совершившими). Предполагается, что в будущем электронно-циф­ровая подпись также должна стать компонентом имени.

В юридической литературе существует точка зрения, что право на имя не подлежит граж­данско-правовому регулированию, поскольку отсутствуют условия равенства и независимости сторон и неприме­нимы гражданско-правовые способы защиты права на имя, а если к ним и прибегают, то фактически они направлены на защиту ино­го интереса, чем охрана имени.

Более правильна другая точка зрения, согласно которой право на имя относится к субъективным гражданским правам и оценивается как существенное, изначальное и наиболее индивидуальное.

Позитивное содержание личного неимущественного права на имя составляют правомочие по владению, пользованию и распоряжению именем.    

Современное российское законодательство иногда предусматривает право лица скрыть свое имя. Прежде всего, это относится к актам, устанавливающим тайное голосование на выборах. Кроме того, гражданин может анонимно пройти добровольное медицинское освидетельствование на выявление ВИЧ-инфекции. Законодательством также предусмотрено, что свидетель по уголовному делу, в целях защиты последнего, может давать показания анонимно. Такой прецедент был проведен в г. Клинцы Брянской области, когда суду стороной обвинения был представлен «секретный свидетель», данные которого  находились в запечатанном конверте. В России это первый подобный случай, первый шаг. Однако за рубежом этой возможностью пользуются давно и успешно. Кроме того, в ряде стран предусмотрено в этих же целях перемена ряда данных свидетеля, в том числе и имени.

Наряду с  гражданским именем может существовать псевдоним (вымышленное имя). Согласно п. 1 ст. 19 ГК РФ гражданин может использовать псевдоним в случаях и порядке, предусмотренных законом, например, Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах»[29].  В юридической литературе освещались разные способы приобретения псевдонима: при однократном употреблении; в случае длительного употребления; путем регистрации. Заслуживает поддержки  утверждение, что права на псевдоним возникает с момента первого его использования. Ранее предлагалось считать неправомерным ука­зание в сочетании с псевдонимом ученой степени или почетного звания гражданина, так как они присваиваются лицам с опреде­ленными фамилиями. Думается, что такое положение должно быть закреплено в законе и после этого будет рассматриваться как один из пределов осуществления правомочия на псевдоним.

Гражданин может разрешить (или запретить) использование сво­его имени другими лицами безвозмездно или за плату. Разрешение может быть дано для наименования общества с ограниченной ответ­ственностью, для обозначения товаров, промышленной продукции.

Перемена имени определяется главой 7 ФЗ «Об актах гражданского со­стояния»[30]. Перемена имени не является основанием для прекраще­ния или изменения прав и обязанностей, приобретенных под пре­жним именем. Гражданин, переменивший имя, вправе требовать внесения за свой счет соответствующих изменений в документы, оформленные на его прежнее имя (п. 2 ст. 19 ГК РФ). Такая новелла в Гражданском кодексе РФ способствует укреплению стабильного статуса физического лица и гарантирует практическое осуществление правомочия на перемену имени.

Нарушение правомочия пользования именем может заключаться в неупоминании имени  либо одного из компонентов имени; в умышленном или  неосторожном искажении имени третьими лицами, в использовании чужого имени без согласия его носителя; в принуждении к перемене имени и в необоснованном отказе изменить имя. Таким образом, то, чье законно носимое имя оспаривается другим  лицом, может требовать признать его права на имя. Тот, чье имя противоправно используется другим лицом, имеет право требовать прекращения пользования его именем. Тот, кому необоснованно отказывают в перемене имени или принуждают к перемене имени, вправе оспаривать такие действия. Помимо указанных мер в случае нарушения права на имя могут быть предъявлены требования: об опубликовании опровержения о нарушении имени; о возмещении причиненного имущественного ущерба или компенсации мораль­ного вреда, о защите чести и достоинства; об уничтожении продукции, товаров, где было использовано чужое имя.

1.3.5. Право на тайну

Информация — это сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и про­цессах независимо от формы их представления (ст. 2 Федерального закона от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информати­зации и защите информации»)[31].

Каждый человек обладает большим объемом разнообразной ин­формации. По общему правилу, обладатель информации вправе са­мостоятельно определить, какие из известных ему сведений, в каких объемах, кому и когда предоставлять или не предоставлять, согласно п. 4 ст. 29 Конституции РФ. Исключения из этого правила устанавли­ваются законодательством.

Законодательство РФ охраняет несколько видов тайн: тайна частной жизни, банковская тайна, врачебная тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, нотариаль­ная тайна, тайна страхования, коммерческая тайна и т. д.

Правовое понятие банковской тайны содержится в ГК РФ, ФЗ «О банках и банковской деятельности»[32].

В соответствии с ч. 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

В соответствии с абзацем 1 ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» кредитная организация, Банк России гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и коррес­пондентов.

Помимо указанных сведений, Центральный Банк России не вправе разглашать данные о счетах, вкладах, конкретных сделках и операциях, полученных им  из отчетов кредитных организаций или в результате исполне­ния лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Обязанность хранить банковскую тайну распространяется на кредитные, аудиторские организации и ЦБР.

Перечень лиц, обязанных сохранять банковскую тайну, включает в себя всех служащих перечисленных организаций, независимо от их должности и от того, входит ли работа с охраняемыми сведениями в круг их непосредственных служебных обязанностей. Если о банковских операциях узнает частное лицо (из разговоров, писем т.п.), то оно не обязано соблюдать тайну.

Обратной стороной обязанности хранить банковскую тайну является право клиента на информацию о состоянии его счета. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям.

Между ст. 857 ГК  РФ и ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятель­ности» существует ряд принципиальных различий:

- во-первых, ГК РФ обязывает исключительно банки гарантировать банковскую тайну, тогда как в ФЗ «О банках и банковской деятель­ности»употреблено общее понятие — «кредитная организация», которое помимо собственно банков включает в себя и небанковские кредитные организации;

- во-вторых, согласно ГК РФ тайными являются операции по счету, а в ФЗ «О банках и банковской деятель­ности» говорится об операциях вообще, то есть не только об операциях по счету, но и об операциях по вкладу, а также о других, совершаемых клиентом или корреспондентом кредитной организации операциях;

- в-третьих, помимо тайны об операциях, счетах и вкладах ФЗ обязывает всех служащих хранить тайну об иных сведениях, если это не противоречит ФЗ «О банках и банковской деятель­ности», о чем в ГК РФ не упоминается;

- в-четвертых, ГК РФ относит к банковской тайне сведения о клиенте, а ФЗ говорит и о корреспондентах кредитной организации. Таким образом, ФЗ трактует понятие «банковская тайна» значительно шире, чем ГК РФ.

Возникает необходимость определить, какой из указанных нормативно-правовых актов следует применять в практике. В научной литературе по данному вопросу существуют различные мнения. Одна группа ученых считает, что следует руководствоваться ст. 857 ГК РФ, поскольку она явля­ется более точным. Другие считают, что редакция ФЗ явля­ется более адекватной, так как дает широкое толкование, что соот­ветствует банковской практике во многих странах. Существует также мнение о том, что при коллизии гражданско-правовых норм, содержащихся в любом нормативном акте, со статьями ГК суд обязан руководствоваться нормами ГК.

А.Ю.Никулин[33] считает, что категория «банковская тайна» взаимосвяза­на с нематериальными благами, поскольку может включать в себя сведения, составляющие личную или семейную тайну гражданина и, с другой стороны, полностью соответствует всем признакам инфор­мации как объекта гражданских прав. Банковскую тайну он относит к ограниченно оборотоспособным объектам, так как она может при­надлежать лишь определенным участникам оборота и ее нахожде­ние в обороте допускается по специальному разрешению. Он пред­лагает руководствоваться ст. 857 ГК, а ст. 26 ФЗ «О банках и бан­ковской деятельности» в части, касающейся предоставления сведе­ний «не соответствующих ст. 23 Конституции РФ, так как Конститу­ция РФ закрепляет недопустимость ограничения права на соответ­ствующую тайну, кроме как на основании судебного решения».

Однако единого взгляда, закрепленного каким-либо актом не существует. Верховному Суду РФ следовало бы обратить внимание на данную коллизию и дать по этому поводу официальное разъяснение.

Основными видами ответственности за разглашение банковс­кой тайны является договорная (если между банком и работником заключен договор, содержащий положения об ответственности за разглашение банковской тайны) и деликтная (когда клиенту причинен ущерб, и он понес определенные имущественные или неимуще­ственные убытки).

Коммерческая тайна является охраняемым законом правом на засекречивание производных, научных, финансовых и иных операций для сокрытия их от конкурентов.  29.07.2004 года принят Федеральный Закон «О коммерческой тайне»[34]

Сведения, составляющие коммерческую тайну, не подпадают под охрану норм патентного и авторского законодательства, соответ­ственно положения о коммерческой тайне не распространяются на запатентованные изобретения, полезные модели и т. п.

Коммерческой тайной является такая информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность. ФЗ «О коммерческой тайне» определяет ее следующим образом: «конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов,  сохранить на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду».

О ценности коммерческой тайны можно говорить в том случае, если владелец информации, используя ее, может получать коммерческую выгоду (прибыль).

Поэтому первостепенное значение имеет то, насколько прочно эта информация закрыта от свободного доступа. Коммерческой ценно­стью она обладает до тех пор, пока неизвестна посторонним лицам.

Гражданским кодексом РФ определены признаки, при наличии которых информация будет признаваться коммерческой тайной (ст. 139 ГК РФ). Их три:

—информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

—отсутствует свободный доступ к информации;

—обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Таким образом, чтобы та или иная информация стала коммерческой тайной, необходимо наличие всех трех вышеперечисленных признаков. В некоторых случаях необходимо закрепление перечня этой информации в локаль­ном акте предприятия либо трудовом или гражданско-правовом до­говоре.