Шпоры по гражданскому праву (2003г.)

23. Договор ренты, понятие, общая характеристика, элементы

      Договор ренты известен со средних веков. В литературе упоминаются две основные причины возникновения договора ренты в европейском законодательстве, одной из них являлся недостаток наличных денег обстоятельство, приведшее к появлению ренты недвижимости (рентной аренды). Собственник, желавший продать свое недвижимое имущество, легче находил приобретателя, желавшего выплатить ему вечную ренту, чем такого, который бы согласился уплатить цену, т.к. наличных денег не было в достаточном количестве. Другая причина появления ренты состоит в том, что церковь, так же как и светское законодательство, запрещала процентные займы,   люди изощрялись в обходах этого запрета. В частности, для этого пользовались договором об установлении ренты. Заемщик, который получал капитальную сумму, принимал на себя не обязанность уплачивать проценты на эту сумму и возвратить ее, а неопределенную обязанность выплачивать кредитору ежегодную ренту, никогда не возвращая взятую сумму.

      Договорный институт ренты, закрепленный нормами гл. 33 ГК РФ, является новым для российского гражданского законодательства. Этот институт отсутствовал в дореволюционном гражданском законодательстве, и сразу после революции. Уже в годы нэпа участились случаи заключения договоров продажи жилых строений под условием предоставления продавцу пожизненного содержания. Такие договоры неоднократно рассматривались судами, однако признавались притворными , прикрывающими фактическое дарение. В годы Великой Отечественной войны и после нее договоры пожизненного содержания (прообраз нынешней ренты) получили распространение, поскольку часто служили единственным средством к существованию для инвалидов, лиц, потерявших кормильцев. В литературе стали искать теоретическое обоснование существования подобных договоров. Аргументы сводились к тому, в ГК нет исчерпывающего перечня договоров и нет запрета на создание сторонами иных договоров, не противоречащих ГК. Благодаря усилиям ученых  и нуждам практики при принятии ГК РСФСР 1964 г. была допущена возможность рентных отношений, правда, в весьма ограниченной сфере. Закрепляя в ст.253-254 данного Кодекса нормы о договоре купли-продажи жилого дома с условием пожизненного содержания продавца, законодатель разрешил такие отношения только для случаев отчуждения индивидуальных жилых домов нетрудоспособными гражданами другим гражданам, берущим на себя обязанности по пожизненному содержанию нетрудоспособных.

      Легальное определение договора ренты дано в п. 1 ст. 583 ГК РФ. По договору ренты одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме.

      Отличительными признаками ренты являются следующие ее черты:

По договору ренты, как и по всякому договору, направленному на отчуждение имущества, имущество переходит в собственность плательщика ренты, который по общему правилу становится обладателем всех правомочий собственника и несет риск случайной гибели или случайного повреждения имущества.

Договор ренты является алеаторным (рисковым). Алеаторными называются договоры, которые будучи возмездными, конструируются так, что объем встречного удовлетворения, причитающегося от одной из сторон, остается неизвестным, пока не наступит обстоятельство, призванное его окончательно определить. На первый план в таких договорах выступает известный элемент риска, принимаемого на себя каждой из сторон, так как вполне вероятно, что либо один, либо другой контрагент фактически получит встречное удовлетворение меньшего объема, чем им самим предоставленное. Применительно к договору ренты это означает, что поскольку неизвестно, когда умрет получатель ренты или когда будет выкуплена рента (если ограничен минимальный срок), то при заключении договора невозможно точно сказать сколько придется выплатить плательщику ренты - больше или меньше фактической стоимости переданного имущества.

Договор ренты является длящимся. Это значит, что по этому договору предполагаются систематическое исполнение плательщиком ренты своих обязанностей в течение длительного срока.  Для договора ренты, как всякого длящегося правоотношения особенно актуально становится соотношение условий договора со вновь принятыми законами. Речь идет о том, что в течение срока действия договора ренты, который в принципе может длится вечно, могут приниматься законы, содержащие иные правила, чем в договоре ренты. В этом случае, в соответствии со ст. 422 стороны продолжают руководствоваться ранее заключенным договором, если в законе прямо не предусмотрено распространение его на ранее возникшие отношения.

Рента не связана с предпринимательской деятельностью. Доход, получаемый получателем ренты не является прибылью. Договор носит социальный характер. Рента ничего общего не имеет ни с процентами по договору займа, ни с заработной платой. Еще Адам Смит выделял ренту как один из трех самостоятельных и не имеющих ничего общего между собой доходов, наряду с предпринимательским доходом и заработной платой. Ту же специфику ренты подчеркивал К. Маркс.  Некоторую общность рента как разновидность дохода имеет с дивидендом по привилегированным акциям. В обоих случаях имущество передается в собственность другому лицу (плательщику ренты или акционерному обществу), а последнее обязуется всегда выплачивать определенную денежную сумму.  Эта особенность ренты влияет и на ее субъектный состав, а именно, обусловливает то обстоятельство, что получателем ренты никогда не бывает предприниматель.

Целью заключения договора ренты является содержание получателя ренты. Именно исходя из этого положения решаются споры,  касающиеся исполнения договора ренты.

      Договор ренты является возмездным, реальным, односторонним.

      Возмездность  договора ренты обусловлена тем, что имущество передается в обмен на предоставление содержания в виде определенной денежной суммы или в иной форме (оказания услуг, выполнении работ, передачи определенных вещей).

      Реальный характер договора ренты вызывает споры в литературе. Некоторые считают, что договор является консенсуальным и обосновывают это тем, что договор во всех случаях подлежит нотариальному удостоверению, а при передаче недвижимости - еще и государственной регистрации. Считают, что при этом всегда регистрируется договор - соглашение сторон, и только на его основе передается имущество. Другая, на мой взгляд более обоснованная точка зрения относит договор к реальным. Во-первых, это следует из определения договора ренты, данного в ст. 583 ГК, где сказано, что одна сторона передает другой стороне имущество в собственность, тем самым подчеркивается реальный характер договора. Во вторых, помимо придания установленной законом формы, необходима еще и передача имущества, и обязанность выплачивать ренту не возникает до фактической передачи имущества, несмотря на заключение соглашения. Независимо от нотариальной формы соглашения, обязанность выплачивать ренту возникает в момент фактического вручения движимого имущества, являющегося объектом договора ренты и государственной регистрации перехода права собственности ( а не договора) на недвижимое имущество.

      Кроме того, реальный характер договора более соответствует функциям договора и его правового регулирования, направленного на защиту более слабой стороны в договоре, каковым  является получатель ренты. В его интересах не быть связанным договором ренты до момента фактической передачи вещи. Это дает получателю ренты время подумать, взвесить все обстоятельства и передумать без неблагоприятных последствий для себя, выяснив, например, неблаговидные мотивы у плательщика или его тяжелое материальное положение, дающее основания сомневаться в исполнимости договора рента.

      Поскольку договор считается заключенным только с момента фактической передачи имущества, то у получателя ренты с момента заключения договора нет никаких обязанностей перед плательщиком ренты, в то время как плательщик ренты обязан осуществлять периодические платежи. Это значит, что договор ренты является односторонним.

      Форма договора ренты. Договор ренты всегда должен быть заключен в письменной форме. Это один из немногих договоров, для которого установлена обязательная нотариальная форма. Это связано с тем, что длящийся и фидуциарный характер договора вызывает необходимость особенно тщательно обдумать свое решение о заключении договора обеим сторонам. Нотариус, как независимый, грамотный человек разъяснит сторонам сущность договора, который они намерены заключить, сможет лишний раз убедиться в том, что стороны понимают значение своих действий, проверит соответствие условий договора требованиям закона. Договор ренты, по которому передается недвижимое имущество подлежит государственной регистрации.

      Несоблюдение требования нотариального удостоверения договора влечет его недействительность, а несоблюдение требования о государственной регистрации приводит к признанию договора незаключенным.

      Стороны договора ренты. Таковыми являются: получатель ренты (рентный кредитор) - лицо, передающее свое имущество в собственность другому лицу с целью получения от последнего в течение длительного периода времени дохода (ренты), и плательщик ренты (рентный должник) - лицо, обязанное в обмен на полученное в собственность имущество выплачивать передавшему его лицу в течение длительного периода времени доход (ренту).

      Круг возможных получателей ренты (рентных кредиторов) определяется законодателем двумя способами. Называя ренту пожизненной или установленной на условиях пожизненного содержания гражданина с иждивением, законодатель определенно говорит, что получателями ренты в договоре пожизненной ренты и его разновидности - договоре пожизненного содержания с иждивением - в силу самой сущности этих договоров могут быть только граждане. Иной способ - это прямое предписание нормы права. В п.1 ст. 589 ГК РФ указано, что получателями постоянной ренты могут быть только граждане, а также некоммерческие организации, если это не противоречит закону и соответствует целям их деятельности.

      Получатель ренты может не совпадать с лицом, передающим имущество под выплату ренты. Так,  рента может быть установлена одним гражданином в пользу другого гражданина или группы граждан. Представляется, что неверно ограничивать лицо, передающее имущество только гражданами и некоммерческими организациями. На мой взгляд,  только эти  лица могут получать ренту (поскольку получение ренты, не являющейся прибылью, противоречит целям коммерческой организации), но на мой взгляд, совершенно оправданным было бы разрешение любым лицам передавать имущество под выплату ренты гражданам и некоммерческим организациям. Однако, в настоящее время договор ренты не предусматривает такой возможности. Это не значит, что подобные договоры не могут заключаться. Такой договор будет являться непоименованным, к которому по аналогии будут применяться положения о ренте.

      Плательщиками ренты (рентными должниками) могут быть любые граждане, юридические лица, причем как коммерческие, так и некоммерческие, заинтересованные в приобретении имущества, предлагаемого получателем ренты.

      Существенными условиями договора ренты является его предмет, в который в качестве материального объекта входит наименование и количество передаваемого получателем ренты имущества и размер рентных платежей, кроме того, к существенным относится  и условие об обеспечении исполнения обязательства плательщика ренты при передаче ему движимого имущества.

      Предмет договора ренты.  Предмет включает в себя материальный объект - то имущество, которое передается под выплату ренты и рентные платежи и юридический объект - действия плательщика ренты по выплате ренты. В юридический объект договора не входят действия получателя ренты по передаче имущества, поскольку договор является односторонним и на нем не лежит никакой обязанности. Имущество, могущее быть материальным объектом  договора ренты определено законодателем весьма обобщенно: указано, что получатель ренты передает в собственность плательщику ренты имущество (п.1 ст.583 ГК РФ).

      В силу ст.128 ГК РФ под понятие "имущество" подпадают вещи, включая деньги, ценные бумаги и имущественные права. В литературе существуют спору относительно того, все ли имущество может быть материальным объектом ренты. Так, Ем В.С. считает, что поскольку объектом права собственности могут быть только индивидуально-определенные вещи, а при заключении договора ренты имущество передается в собственность плательщику ренты, то объектом договора ренты, могут быть вещи (как движимые, так и недвижимые), наличные деньги и документарные ценные бумаги. Безналичные же деньги, являющиеся по своей природе не вещами, а правами требования, "бездокументарные ценные бумаги", представляющие собой особый способ фиксации прав, равно как и иные имущественные права не могут быть объектами права собственности, а соответственно предметом договора ренты. По этой же причине не могут быть предметом договора ренты работы, услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, нематериальные блага .

      На мой взгляд, указанное сужение понятия имущества, применительно к объекту договора ренты необоснованно и не вытекает из закона. В литературе есть тенденция рассматривать некоторые имущественные права как вещи, это относится к долям в ООО, бездокументарным ценным бумагам, безналичным деньгам. Эти права, хотя и не могут рассматриваться как предметы материального мира, однако же должны в силу своей природы обладать всеми качествами вещи. Поэтому, на мой взгляд,  по договору ренты может передаваться любое имущество, включая имущественные права, обладающее качествами вещи. Т.е. упомянутые выше ценные бумаги, доли и деньги могут передаваться по договору ренты.

      Различия правового режима имущества, которое может быть предметом договора аренды, предопределяют особенности порядка передачи (отчуждения) такого имущества под выплату ренты. Так, возмездное отчуждение под выплату ренты недвижимого имущества потребует соблюдения предусмотренного в ст. 556 ГК РФ порядка передачи недвижимого имущества во исполнение договора продажи недвижимости; отчуждение под выплату ренты ценных бумаг потребует соблюдения предписаний ст. 146 ГК РФ о порядке передачи прав по ценной бумаге и т. д.

      Денежные средства могут быть переданы под выплату ренты в различных формах. Очень интересный пример приводит К. Победоносцев. Описывая доходные государственные четырехпроцентные билеты, он показывает, что "частное лицо отдает правительству свой капитал на бессрочное время, так что правительство предоставляет себе

платить или не платить капитал, а производить только ежегодный непрерывный доход, в виде процентов. Эти капиталы вносятся в государственную долговую книгу и не подлежат секвестру за долги владельца билета. И кредитор-вкладчик в общем порядке не может быть принужден к обратному получению капитала".

      В настоящее время такая рента не получила распространение, однако, на мой взгляд, она может найти своих сторонников. Дело в том, что в виду сходности ренты с дивидендом, вполне удобен такой способ привлечения денежных средств граждан, как заключение договора постоянной ренты, по которому получатель ренты передавал бы определенную денежную сумму, а плательщик ренты ежеквартально выплачивал процент "вечно", до появления у него желания выкупить ренту, выплатив определенную в договоре сумму.

      При передаче по договору ренты недвижимого имущества, рента его обременяет. Это значит, что при отчуждении такого недвижимого имущества покупатель, независимо от того, знал ли он об обременении, обязан выплачивать ренту получателю ренты, при этом относя убытки на лицо, у которого он купил недвижимое имущество. Отчуждатель недвижимого имущества в этом случае несет субсидиарную ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязанностей из договора ренты.

      Имущество может передаваться под выплату ренты безвозмездно или возмездно. В первом случае, при заключении договора ренты плательщик не уплачивает единовременную  сумму за имущество, являющуюся его покупной ценой, а во втором - выплачивает. При возмездной передаче имущества к договору субсидиарно применяются нормы договора купли-продажи, а при безвозмездной - нормы о дарении.

      В материальный объект договора, как уже отмечалось, помимо имущества, передаваемого под выплату ренты входят и сами рентные платежи. Как правило,  размер рентных платежей устанавливается в денежной сумме (исключение составляет только договор пожизненного содержания с иждивением). Рента может выплачиваться деньгами, или имуществом и иными действиями, в зависимости от разновидности договора ренты.

      В соответствии с п.2 ст.587 ГК РФ существенным условием договора, предусматривающего передачу под выплату ренты денежной суммы или иного движимого имущества, является условие, устанавливающее обязанность плательщика ренты:

     а) либо предоставить обеспечение исполнения его обязательств по выплате ренты (имеются в виду любые предусмотренные законом или договором способы обеспечения исполнения обязательств - залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и др., допускаемые ст. 329 ГК РФ);

     б) либо застраховать по правилам ст.932 ГК РФ в пользу получателя ренты риск ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение плательщиком ренты обязательств по ее выплате. При невыполнении плательщиком ренты указанных обязанностей, а также в случае утраты обеспечения или ухудшения его условий по обстоятельствам, за которые получатель ренты не отвечает, получатель ренты вправе расторгнуть договор ренты и потребовать возмещения убытков, вызванных расторжением договора (п.2 ст.587 ГК РФ).

      В п.1 ст.587 ГК РФ указано, что при передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательств плательщика ренты приобретает право залога на это имущество. Отсюда следует, что отчуждение обремененного рентой недвижимого имущества новому приобретателю

возможно только с согласия получателя рентных платежей как залогодержателя Здесь мы сталкиваемся с правом залога, возникшим в силу указания закона ,  которое по праву следования сохраняется при отчуждении плательщиком ренты недвижимого имущества, переданного под выплату ренты.

      В качестве особой меры, защищающей интересы получателя ренты, закон предусмотрел в ст. 588 ГК РФ ответственность плательщика ренты за просрочку выплаты ренты. Она установлена в виде обязанности плательщика ренты уплачивать получателю ренты за просрочку выплаты ренты проценты, предусмотренные ст.395 ГК РФ, если

иной размер процентов не установлен договором ренты. Данные проценты не являются мерой ответственности, а поэтому применяются независимо от вины плательщика ренты.

24.  Постоянная рента: общая характеристика.

Постоянная рента. Согласно п.1 ст.589 ГК в качестве ее получателей могут выступать только граждане, а также некоммерческие организации, если это не противоречит закону и соответствует целям их деятельности. Обязанность по выплате этой ренты не ограничена каким-либо определенным сроком, даже сроком жизни ее получателя, поэтому постоянная рента согласно закону и является бессрочной. Вследствие этого закон предусматривает возможность передачи прав получателя ренты другим гражданам или некоммерческим организациям путем уступки требования (ст.ст.382-390 ГК) и перехода по наследству либо в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, если иное не установлено законом или договором (п.2 ст.583 ГК). Выплата постоянной ренты производится прежде всего в деньгах в размере, определенном договором. Вместе с тем договором может быть предусмотрена ее выплата также путем предоставления вещей, выполнения работ или оказания услуг, которые соответствуют по стоимости денежной сумме ренты (п.1 ст.590 ГК). Размер выплачиваемой ренты подлежит увеличению пропорционально увеличению установленного законом минимального размера оплаты труда, если иное не предусмотрено договором (п.2 ст.590 ГК). Рентные платежи ренты должны производиться по окончании каждого календарного квартала, если иное не установлено договором (ст.591 ГК).

      Несмотря на бессрочный характер обязанности по выплате постоянной ренты, это не означает, что она установлена навечно и ее нельзя прекратить. В соответствии с законом ее плательщику предоставлено безусловное право отказаться от дальнейшей ее выплаты путем ее выкупа (п.1 ст.592 ГК). Условие договора об отказе плательщика от этого права является ничтожным (п.3 ст.592 ГК). Вместе с тем закон предусматривает условия реализации этого права плательщика ренты. Такой отказ плательщика будет действительным лишь при условии, что он заявлен в письменной форме и не позднее чем за три месяца до прекращения выплаты ренты или за более длительный срок, определенный договором; обязательство по выплате ренты сохраняется до получения всей суммы выкупа ее получателем, если иной срок выкупа не установлен договором (п.2 ст.592 ГК). Кроме этого, договором постоянной ренты может быть запрещен выкуп ренты при жизни ее получателя либо в течение иного срока, который не должен превышать 30 лет с момента заключения договора (п.3 ст.592 ГК).

      Получателю постоянной ренты также предоставлено право требовать ее выкупа плательщиком в следующих случаях: 1) при просрочке плательщиком ее выплаты более чем на один год, если иное не предусмотрено договором; 2) нарушения плательщиком своих обязанностей по обеспечению выплаты ренты; 3) признания плательщика неплатежеспособным либо когда стало очевидно, что рента не будет выплачиваться им в размере и сроки, определенные договором; 4) когда недвижимость, переданная под выплату ренты, перешла в общую собственность или разделена между несколькими лицами; 5) в других случаях, установленных договором (ст.593 ГК).

      В изложенных выше случаях выкуп постоянной ренты производится по цене, установленной договором (п.1 ст.594 ГК). Если условие о выкупной цене отсутствует в договоре, по которому имущество передано за плату для получения постоянной ренты, выкуп производится по цене, которая соответствует годовой сумме подлежащей выплате ренты (п.2 ст.594 ГК). Когда такое условие отсутствует в договоре постоянной ренты, по которому имущество передано под выплату ренты бесплатно, в выкупную цену наряду с годовой суммой рентных платежей должна включаться и цена переданного имущества, определяемая в порядке, предусмотренном п.3 ст.424 ГК, т.е. исходя из цены, которая обычно взимается за аналогичное имущество (п.3 ст.594 ГК).

      Если имущество передано бесплатно для получения постоянной ренты, то риск случайной гибели или случайного повреждения его несет плательщик ренты. Когда имущество передано за плату, то при случайной его гибели или случайном повреждении плательщик имеет право требовать соответственно прекращения обязательства по выплате ренты либо изменения условий ее выплаты (ст.595 ГК).

25. Пожизненная рента: общая характеристика.

Пожизненная рента. Получателями пожизненной ренты могут быть только граждане. Она устанавливается на период жизни гражданина, который передает имущество под выплату ренты, либо на период жизни другого, указанного им гражданина (п.1 ст.596 ГК). Следовательно, пожизненная рента ограничена периодом жизни гражданина, а не бессрочна, как постоянная рента. Вследствие этого право на получение последней переходит по наследству либо в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, в отличие от права на пожизненную ренту, которое не переходит по наследству, поскольку в случае смерти ее получателя обязательство по ее выплате прекращается.

      В связи с тем, что право на получение пожизненной ренты связано с личностью ее получателя, последний, в отличие от получателя постоянной ренты, не вправе передать право на ее получение путем уступки права требования.   Пожизненная рента может быть установлена в пользу нескольких граждан, доли которых в праве на ее получение признаются равными, если иное не установлено договором. Если один из получателей пожизненной ренты умрет, его доля должна переходить к пережившим его получателям, если иное не установлено договором. Когда же умрет последний получатель такой ренты, обязательство по ее выплате прекращается (п.2 ст.596 ГК).

      В отличие от постоянной ренты, которая может выплачиваться не только деньгами в размере, определяемом договором, но выплата которой может быть предусмотрена в договоре и путем предоставления вещей, выполнения работ или оказания услуг, пожизненная рента определяется в договоре только как денежная сумма, которая должна периодически выплачиваться получателю ренты в течение его жизни. Ее размер, определяемый договором, должен быть в расчете на месяц не менее минимального размера оплаты труда, установленного законом, а в случаях, предусмотренных ст.318 ГК, он подлежит увеличению до минимального размера оплаты труда (ст.597 ГК).

      С учетом того, что пожизненная рента, как правило, предназначается для ежедневного обеспечения жизни ее получателя, она должна выплачиваться по окончании каждого календарного месяца.

      При существенном нарушении договора пожизненной ренты ее плательщиком получатель имеет право требовать от него: выкупа ренты на условиях, установленных ст.594 ГК; расторжения договора и возмещения убытков; возврата квартиры, жилого дома или иного имущества, если оно отчуждено под выплату ренты бесплатно, с зачетом его стоимости в счет выкупной цены ренты (ст.599 ГК).

      На усиление стабильности, надежности положения получателя пожизненной ренты и лучшую защиту его имущественных интересов направлены правила ст.600 ГК о том, что случайная гибель или случайное повреждение имущества, которое передано под выплату пожизненной ренты, не освобождает плательщика ренты от обязанности по ее выплате на условиях, определенных договором.

26. Пожизненное содержание с иждивением: общая характеристика.

Пожизненное содержание с иждивением. Это разновидность пожизненной ренты. По договору пожизненного содержания с иждивением получатель ренты - гражданин передает принадлежащие ему жилой дом, квартиру, земельный участок или иную недвижимость в собственность плательщика ренты, который обязуется осуществлять пожизненное содержание с иждивением гражданина и (или) указанного им третьего лица или лиц (п.1 ст.601 ГК). К нему применяются правила о пожизненной ренте, если иное не установлено ст.ст.601-605 ГК РФ.

      В отличие от других видов ренты обязанность плательщика ренты по предоставлению содержания с иждивением может включать обеспечение потребности получателя в жилище, питании и одежде, а если этого требует состояние здоровья гражданина, то и уход за ним, а также оплату ритуальных услуг плательщиком ренты (п.1 ст.602 ГК). Приведенный перечень потребностей является примерным и должен быть конкретизирован в договоре (например, нужно точно определить, какое конкретно жилище, питание, одежду обязан предоставить плательщик ренты, в чем должен проявляться уход за получателем, какого рода ритуальные услуги обязан будет оплатить плательщик и т.п.). Без такой конкретизации между сторонами могут возникать споры.

      Закон не требует, чтобы предоставление содержания с иждивением обязательно связывалось бы с использованием плательщиком ренты переданного ему имущества (например, с предоставлением получателю права проживания обязательно в переданной плательщику квартире, жилом доме). Стороны в договоре могут предусмотреть обязанность плательщика предоставить получателю ренты для пожизненного проживания и другое жилое помещение.

      В договоре должна быть определена стоимость всего объема содержания с иждивением. При этом, в отличие от пожизненной ренты, стоимость общего объема содержания в месяц не может быть менее двух минимальных размеров оплаты труда, установленных законом (п.2 ст.602 ГК).

      Если возникнет спор между сторонами об объеме содержания, которое предоставляется или должно предоставляться гражданину, закон обязывает суд при его разрешении руководствоваться принципами добросовестности и разумности (п.3 ст.602 ГК).

      В этом договоре может быть предусмотрена возможность замены предоставления содержания с иждивением в натуре выплатой в течение жизни гражданина периодических платежей в деньгах, как при пожизненной ренте (ст.603 ГК).

      В качестве дополнительных мер для защиты имущественных интересов получателя ренты служат предусмотренные в законе специальные правила об отчуждении и использовании имущества, переданного для обеспечения пожизненного содержания. Согласно ст.604 ГК плательщик ренты имеет право отчуждать, сдавать в залог или иным способом обременять недвижимое имущество, полученное им в обеспечение пожизненного содержания, только с предварительного согласия получателя ренты. Кроме того, плательщика ренты закон обязывает принимать необходимые меры для предотвращения снижения стоимости имущества в период предоставления пожизненного содержания с иждивением. Последнее прекращается смертью получателя ренты.

      В законе предусмотрена повышенная защита прав получателя ренты при существенном нарушении плательщиком своих обязанностей. В таких случаях получатель ренты имеет право потребовать возврата недвижимого имущества, которое передано под выплату пожизненного содержания с иждивением, либо выплаты ему выкупной цены на условиях, предусмотренных ст.594 ГК. Плательщик ренты при этом не может требовать компенсацию расходов, которые понесены в связи с содержанием получателя ренты (ст.605 ГК).

27. Понятие и значение договора аренды. Сфера применения договора аренды.

Договор аренды входит в группу договоров о передаче имущества в пользование. При возмездной реализации имущества оно переходит из собственности одного субъекта в собственность другого (в эту группу входили все рассмотренные ранее разновидности договоров). При передаче имущества в возмездное пользование собственник сохраняет свое право, но само имущество поступает во временное пользование и как правило, владение другого лица.

      При передаче имущества во временное пользование собственнику по истечении срока действия договора должна быть возвращена та же самая вещь. Поэтому материальным объектом обязательств такого рода могут быть только индивидуально-определенные и непотребляемые вещи.

      Возникает вопрос о том, для чего стороны заключают подобного рода договоры, какой экономический смысл этого, ведь, с одной стороны, собственник утрачивает вещь из своего владения, в то время как контрагент, явно испытывая нужду в этой вещи, вместо того, чтобы приобрести ее в собственность, довольствуется временным пользованием чужой вещью.

      В литературе выделяют три экономические причины, по которым стороны решают заключить договор о возмездном пользовании (вместо того, чтобы заключить договор купли- продажи и избавиться от ненужной вещи или приобрести необходимую).

      Во-первых, собственник может в данный момент не испытывать нужды в использовании того предмета, которым он обладает. Для отчуждения же вещи необходимых предпосылок нет, т.к. со временем она понадобится самому собственнику. Например, 16-летний ребенок получил по наследству от бабушки квартиру. В настоящее время ребенок учится в школе, не имеет самостоятельного заработка, проживает с родителями. Он не намерен проживать в квартире сейчас. Однако, очевидно, что через 2-3 года квартира ему понадобится, и поэтому не выгодно и нецелесообразно сегодня квартиру продавать, затрачивая усилия на поиск покупателя, оформление документов, для того чтобы через два года снова покупать токую же квартиру, вновь затрачивая усилия, при этом рискуя столкнуться с резким повышением цен на квартиры и инфляцией, которая "съест" деньги, вырученные за проданную квартиру.

      Во-вторых, гражданин или организация, не будучи собственником какой-либо вещи, иногда нуждается в ее использовании лишь эпизодически. Ясно, что при таких обстоятельствах они не станут приобретать эту вещь в собственность. Но если бы они не могли получить ее даже во временное пользование, соответствующие их потребности вовсе не были бы удовлетворены. В том же примере, студент техникума, приехавший учиться в город из деревни на два года, конечно нуждается в квартире для проживания, но для него дорого и не нужно покупать квартиру на столь короткий срок. Целесообразнее  получить квартиру во временное владение и пользование. Или студенту необходима дорогостоящая  книга только на два дне недели для написания курсовой работы. Нет смысла приобретать ее в собственность, достаточно взять ее во временное пользование (даже без владения).

      В-третьих, потребность в использовании вещи может быть длительной или даже постоянной, но приобретение вещи в собственность может быть экономически нецелесообразно и требовать слишком больших затрат на содержание. Например, туристическое агентство проводит регулярные отправки туристов за границу. Однако приобретение самолета требует неоправданно больших затрат, поэтому самолеты приобретают специализирующиеся на этом организации, а туристические фирмы могут взять самолет  с экипажем в аренду на сезон для осуществления нужных им перевозок.

      Вещь в процессе ее использования изнашивается (амортизируется), утрачивая часть своей стоимости, за это время собственник не может сам извлекать полезные естественные свойства вещи. Эти потери должны быть компенсированы собственнику для того, чтобы он смог использовать полученный денежный или иной эквивалент на приобретение предметов, отвечающих его нуждам в настоящий момент.

      Легальное определение договора аренды содержится в ст. 606 ГК. Договором аренды признается гражданско-правовой договор, в силу которого арендодатель обязуется предоставить арендатору определенное имущество во временное владение и пользование или во временное пользование, а арендатор должен уплачивать за это арендодателю арендную плату. При этом плоды, продукция, доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.

      Договор аренды является самостоятельным договорным типом. Для него характерны следующие черты:

      Во-первых, он относится к категории договоров на передачу имущества, при этом передача имущества не сопровождается переходом права собственности на это имущество к арендатору. Последний получает лишь право владения и пользования или только право пользования. Арендатор получает право извлекать полезные свойства из вещи и становится титульным владельцем (это означает, что он обладает вещно-правовой защитой своего владения от всех посторонних лиц, в том числе, от собственника, кроме того, титульному владению, основанному на аренде присуще право следования - при переходе права собственности на вещь, договор аренды сохраняется).

      Во-вторых, большинство норм, регулирующих договор аренды носят диспозитивный характер.

      Договор аренды относится к двусторонним, консенсуальным, возмездным, взаимным.

      Единственным существенным условием договора аренды является условие о предмете. Предмет договора аренды делится на юридический объект - т.е. действия арендодателя по передаче имущества арендатору и действия арендатора по возвращению этого имущества и по внесению арендной платы. Материальным объектом договора может быть индивидуально-определенная, непотребляемая вещь. Имущество, обладающее родовыми признаками не может быть материальным объектом аренды, поскольку после передачи такого имущества оно обезличивается и смешивается с имуществом арендатора, а поэтому такое имущество в принципе невозможно вернуть по истечении срока аренды. В этом случае будет возвращено другое имущество того же  рода и качества.  Потребляемые вещи утрачиваются в результате использования, а поэтому их также нельзя вернуть. А если возвращать именно эту потребляемую вещь, то не будет достигнута цель аренды - арендатор не сможет извлечь из такой вещи полезные свойства.

28. Элементы договора аренды (субъекты, предмет, форма, цена, срок).

Договор аренды относится к двусторонним, консенсуальным, возмездным, взаимным. Единственным существенным условием договора аренды является условие о предмете. Предмет договора аренды делится на юридический объект - т.е. действия арендодателя по передаче имущества арендатору и действия арендатора по возвращению этого имущества и по внесению арендной платы. Материальным объектом договора может быть индивидуально-определенная, непотребляемая вещь. Имущество, обладающее родовыми признаками не может быть материальным объектом аренды, поскольку после передачи такого имущества оно обезличивается и смешивается с имуществом арендатора, а поэтому такое имущество в принципе невозможно вернуть по истечении срока аренды. В этом случае будет возвращено другое имущество того же  рода и качества.  Потребляемые вещи утрачиваются в результате использования, а поэтому их также нельзя вернуть. А если возвращать именно эту потребляемую вещь, то не будет достигнута цель аренды - арендатор не сможет извлечь из такой вещи полезные свойства.

      Материальным объектом аренды может быть как движимая, так и недвижимая вещь. Недвижимое имущество, передаваемое по договору аренды не должно быть предназначено для проживания в нем людей - такие отношения опосредствуются договором коммерческого или социального найма.

      Природные объекты могут быть объектом договора аренды, однако с соблюдением требований, предусмотренных специальным законодательством об этих объектах (Земельный кодекс, водный кодекс, лесной кодекс, ФЗ "О недрах" и пр.).

      Ценные бумаги не могут передаваться по договору аренды - неэмиссионные ценные бумаги можно отнести к потребляемым вещам, поскольку они удостоверяют одно субъективное право, как только оно реализовано, полезные свойства ценной бумаги исчерпаны (чек, вексель, коносамент, варрант, закладная и пр.)

      Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя не могут передаваться в аренду, поскольку их передача, осуществляемая путем простого вручения влечет переход права собственности на эти бумаги (ст. 146 п.1 ГК). Именные ценные бумаги отличаются тем, что исполнение по этим бумагам производится указанному в ценной бумаге лицу, а в ней указывается собственник бумаги. Это значит, что простая передача ценной бумаги, в том числе, по договору аренды не влечет возникновения у держателя такой бумаги прав из ценной бумаги, для этого нужно внести запись в реестре, что автоматически означает изменение собственника. Простое же "держание" у себя чужой именной ценной бумаги не позволяет данному лицу извлекать полезные свойства, а значит, не соответствует целям договора аренды.

      Иногда встречаются случаи передачи в аренду спортсменов в сфере игровых видов спорта. Такие договоры должны признаваться ничтожными сделками, поскольку игроки являются физическими лицами и не относятся к объектам гражданских прав.

      Срок договора аренды не является его существенным условием, однако является принадлежностью данного договора, поскольку аренда это всегда временное владение и пользование. Договор считается заключенным и при отсутствии в тексте договора условия  о сроке. В этом случае подлежит применению ст. 610 ГК, в которой определено, что при отсутствии условия о сроке в договоре аренды, договор считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон может в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за 1 месяц (за три месяца - при аренде недвижимого имущества). Для договоров аренды некоторых видов имущества устанавливается максимальный срок аренды, по истечении которого договор считается прекращенным. Так, водные объекты, в соответствии со ст. 42 водного кодекса могут передаваться в аренду на срок не более 25 лет.

      Возникает вопрос, что делать, если стороны по истечении предельного срока аренды хотят продолжать свои взаимоотношения. В этом случае они должны снова заключить договор аренды, заново определив все необходимые по их мнению условия. Это правило установлено для того, чтобы арендодатель или арендатор не были вечно связаны отношениями аренды и имели возможность прекратить или изменить ставшие невыгодными отношения. Детальная регламентация порядка прекращения договора в связи с истечением срока, направленная на недопущение "вечной" аренды служит тому, что стороны, заключая новый договор аренды по истечении предыдущего могут по-новому определить цену и условия пользования имуществом.

      Цена договора не является существенным условием. Если арендная плата не определена в договоре, то взимается обычная арендная плата (ст. 424 ГК, п. 1 ст. 614 ГК). В качестве арендной платы могут передаваться не только деньги, но и иное имущество, имущественные права (например, право пользования другим имуществом), предоставление арендатором арендодателю определенных услуг, улучшение арендованного имущества. В договоре может быть предусмотрено, что в качестве платы арендатор передает арендодателю какую-то часть, долю полученных приращений при использовании вещи (плодов, продукции, доходов). Например, в аренду сдана корова, а в качестве арендной платы арендатор должен ежедневно три литра молока отдавать арендодателю.

      Размер арендной платы может меняться по соглашению сторон, но не чаще одного раза в год. Если в течении срока действия договора имущество ухудшится по причинам, за которые арендатор не отвечает, он вправе потребовать уменьшения арендной платы.

      Стороны договора. Арендодателем могут быть собственники, а также лица, уполномоченные собственником сдавать имущество в аренду. Унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения самостоятельно без согласия собственника сдают в аренду закрепленное за ними движимое имущество и с согласия - недвижимое. Унитарные предприятия на праве оперативного управления любое имущество сдают в аренду с согласия собственника за исключением имущества, приобретенного такими унитарными предприятиями за счет приносящей доход деятельности.

      Государственное или муниципальное имущество, не закрепленное за юридическими лицами передается в аренду Мингосимуществом РФ и его территориальными органами

      Арендатором может выступать всякий гражданин или организация. За малолетних и несовершеннолетних договор аренды заключают опекуны или попечители.

      Форма договора аренды. Согласно п.1 ст. 609 ГК договор аренды на срок более года заключается в письменной форме. Кроме того, в письменной форме заключается договор аренды с участием юридического лица, независимо от срока. В письменной форме всегда заключается договор аренды недвижимого имущества.

      Договор аренды недвижимого имущества, кроме того, подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.  Так, законом установлено что аренда зданий и сооружений на срок менее года не подлежит государственной регистрации . Такое исключение установлено в связи с тем, что было бы нелогично в сегодняшних условиях, когда регистрация договора продолжается 21 день и стоит дорого (более 4 тысяч рублей для юридических лиц) требовать от сторон регистрации, например, договора аренды склада на 2 дня). Даже если бы такое требование существовало, оно вряд ли исполнялось бы, чем ставило арендодателя в тяжелое помещение, поскольку он не смог бы взыскать арендную плату.

      Поскольку в законе не предусмотрено иное, договор аренды, заключенный в устной форме является действительным, однако при возникновении спора из того договора в суде, стороны не вправе ссылаться на свидетельские показания. Если договор аренды недвижимого имущества незарегистрирован,  это влечет, по общему правилу, признания такого договора незаключенным. Для арендатора это несет обязанность возвратить имущество, а также возместить неосновательное обогащение в размере обычной арендной платы за пользование аналогичным имуществом. Для арендодателя никаких неблагоприятных последствий признание договора незаключенным не влечет. Это значит, что регистрация договора аренды недвижимости сделана в интересах арендатора, который таким образом может доказывать свое титульное владение вещью и устанавливать в договоре аренды иные условия, более выгодные для него, чем в обычном договоре аренды.

      Отсюда можно сделать вывод, что если стороны желают заключить договор аренды недвижимого имущества на неопределенный срок  и имеют в виду обычную арендную плату, то никаких неблагоприятных последствий стороны не несут и при уклонении от государственной регистрации договора аренды. Что на практике и делается.

      Если договор аренды предусматривает право последующего выкупа вещи, то договор должен быть заключен в такой форме, какая предусмотрена для продажи этого имущества.

29 Обязанности арендодателя.  Правовые последствия ненадлежащего исполнения

      Основная обязанность арендодателя по договору аренды как консенсуальной сделки - предоставить арендатору имущество. Во многих случаях заключение договора аренды совпадает во времени с исполнением обязанности арендодателем по передаче вещи. Это, естественно, исключает нарушение арендодателем его обязанности по передаче вещи. Особенно такой порядок характерен для устных договоров аренды (т.е. договоров между гражданами на срок менее года).

      Если арендодатель не исполнил своей обязанности по передаче вещи, арендатор, в соответствии со ст. 611 ГК вправе истребовать вещь у арендодателя, потребовать возмещения убытков, причиненных задержкой предоставления  имущества, либо потребовать расторжения договора.

      В литературе высказывается мнение, что это право истребовать вещь у арендодателя является элементом вещного правоотношения, которое вплетается в обязательственно-правовые отношения аренды. На мой взгляд, это не верное утверждение. Истребование непереданной вещи возможно и при неисполнении договора купли-продажи и иных обязательств. Ст. 398 ГК, предусматривающая возможность такого истребования  расположена в главе "ответственность за неисполнение обязательств", что показывает      намерение законодателя рассматривать истребование вещи как способ осуществления принципа реального исполнения обязательства, а вовсе не как вещно-правовой элемент.

      Имущество, передаваемое по договору аренды должно быть надлежащего качества. Это значит, что оно должно соответствовать качеству, установленному в договоре или назначению имущества. Имущество   должно быть пригодно  для пользования, указанного в договоре или обычного для данного имущества. Имущество должно передаваться со всеми принадлежностями и относящимися к нему документами, если иное не предусмотрено договором. Если такие документы и принадлежности не переданы, а без них использование имущества невозможно, то арендатор вправе потребовать предоставления документов и принадлежностей, а также возмещения убытков.

      Ст. 612 ГК предусматривает меры защиты и ответственности, применяемые к арендодателю при нарушении требования к качеству передаваемой вещи. П.2. устанавливает, что арендодатель освобождается от ответственности в случае, если недостатки вещи были оговорены им при заключении договора, или  были заранее известны арендатору или должны были быть обнаружены во время осмотра вещи. К способам защиты прав арендатора относятся: право потребовать от арендодателя безвозмездного устранения недостатков имущества, либо соразмерного уменьшения арендной платы, либо возмещения расходов на устранение недостатков имущества; возможность непосредственно удержать сумму понесенных им расходов на устранение данных недостатков из арендной платы, предварительно уведомив об этом арендодателя (данная мера относится к мерам самозащиты); потребовать досрочного расторжения договора.

      Кроме того, предусмотрена мера ответственности арендодателя в форме возмещения убытков, непокрытых применением мер защиты (т.е. в тех случаях, когда недостатки вещи причинили ущерб имуществу арендатора).

      Ответственность арендатора за недостатки переданного имущества наступает  независимо от того, знал ли арендодатель о недостатках вещи во время заключения договора, однако, возмещение убытков является мерой ответственности, а потому, в соответствии со ст. 401 ГК может применяться только при наличии вины арендодателя, кроме случая, когда он сдает имущество в аренду в качестве предпринимательской деятельности.

      Закон предоставляет арендодателю, извещенному о требовании арендатора или о его намерении устранить недостатки за свой счет, право без промедления произвести замену некачественного имущества другим аналогичным, либо безвозмездно устранить недостатки имущества.

      По общему правилу арендодатель должен передать имущество свободным от прав третьих лиц, однако может быть передано также и имущество обремененное правом залога, сервитутом и пр. Передача имущества в аренду не прекращает прав третьих лиц на это имущество, но, поскольку такие права могут затрагивать интересы арендатора, ст. 613 ГК обязывает арендодателя известить арендатора о правах третьих лиц на предаваемое в аренду имущество. В случае неисполнения данной обязанности арендатор вправе требовать уменьшения арендной платы, либо расторжения договора и возмещения убытков.

      Если для арендатора имеется реальная опасность утратить свое право аренды на имущество вследствие обращения на него взыскания по долгам арендодателя (например, если имущество было предметом залога), - арендатор вправе за свой счет удовлетворить соответствующее требование кредитора без согласия должника - арендодателя. В этом случае права кредитора по обязательству, в котором арендодатель выступает в роли должника, перейдут к арендатору в порядке суброгации. При этом, если обязательство из договора аренды связано с предпринимательской деятельностью (например, если обе стороны - коммерческие организации), у арендатора возникает право удержания на арендованную вещь.

      После передачи имущества арендодатель  несет пассивную обязанность перед арендатором не совершать действий, препятствующих нормальному использованию имущества. Например, арендодатель нарушил бы эту свою обязанность, если после передачи в аренду склада, обрубил электричество или сменил замки.

      При определенных обстоятельствах арендодатель обязывается к совершению некоторых активных действий, необходимых для нормального использования имущества арендатором. Например, собственник музыкального инструмента, предоставляя пользование им в своей квартире, обязан обеспечить пользователю доступ в квартиру в определенные часы. Нарушение таких обязанностей арендодателем дает право арендатору потребовать расторжения договора аренды и возмещения причиненных убытков.

30. Права   и   обязанности   арендатора.    Правовые   последствия   ненадлежащего

      Во-первых, арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если они не определены, то в соответствии с назначением имущества. При этом акцент делается не на слове "пользоваться", а на том, что такое пользование должно соответствовать договору или назначению имущества. Отрицательные последствия предусмотрены не на тот случай, когда арендатор не пользуется имуществом, а когда он использует имущество не в соответствии с целевым назначением. Для этого случая ст. 615 ГК предусматривает последствие: арендодатель вправе требовать расторжения договора и возмещения убытков.

      Во-вторых, арендатор обязан вносить арендную плату. Арендная плата вносится независимо от фактического пользования имуществом. Иногда, правда, частичная или полная невозможность его использования в течение определенного времени обусловлена обстоятельствами, относящимися к самой вещи и не вызванными виной арендатора. Например, в связи с болезнью арендованного скота, невозможно использовать получаемые от него плоды. В этом случае, если условия пользования таким имуществом или его состояние существенно ухудшились, арендатор вправе требовать соразмерного уменьшения арендной платы.

      Арендная плата должна вноситься своевременно. Если иное не предусмотрено договором аренды, в случае просрочки внесения арендной платы арендодатель, помимо взыскания процентов по ст. 395 ГК (мера ответственности), вправе потребовать от арендатора досрочного внесения арендной платы в установленный арендодателем срок. При этом арендодатель не вправе требовать досрочного внесения арендной платы более чем за два срока подряд. (п.5 ст. 614 ГК).

      В-третьих, арендатор обязан вернуть арендованное имущество по истечении срока его аренды либо при прекращении договора аренды по другим основаниям. При этом имущество должно быть возвращено в том же состоянии, в каком оно было получено, с учетом естественного износа, либо в ином состоянии , обусловленном договором (например, если в качестве арендной платы арендатор произвел капитальный ремонт арендованного имущества).

      Если арендатор не возвращает имущество, арендодатель вправе истребовать имущество у арендатора. На практике обычно такие иски об истребовании имущества стороны характеризуют как виндикационные - т.е. иски об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Но это не верно. В данном случае имущество выбыло из владения собственника по его воле, а потому, в случае продажи арендатором не принадлежащей ему вещи, арендодатель не вправе был бы истребовать вещь у приобретателя (он был бы добросовестным). По окончании срока действия договора аренды у арендатора отпадают правовые основания для удержания вещи, а потому его пользование вещи становится неосновательным. Следовательно, на мой взгляд, для истребования вещи следует применять нормы о неосновательном сбережении имущества. За время просрочки исполнения обязанности о возврату имущества, арендатор обязан уплачивать арендодателю арендную плату, а также арендодатель вправе потребовать возмещения убытков, непокрытых арендной платой. В договоре может быть предусмотрена неустойка за неисполнение обязанности по возврату имущества, которая может носить штрафной характер. (ст. 622 ГК).

Права арендатора.

      Арендатор имеет право пользоваться арендованным имуществом и извлекать из него его полезные свойства - плоды, продукцию, доходы. Это неотъемлемое право арендатора, в котором выражается цель договора аренды. Норма ст. 606 ГК о праве собственности арендатора на плоды, продукцию, доходы является императивной. Указано, что все плоды, продукция, доходы, полученные от использования имущества, соответствующего договору являются собственностью арендатора. Это значит, что плоды, продукция и доходы, которые получил арендатор с нарушением условий о цели использования имущества в соответствии со ст. 136 ГК принадлежат собственнику имущества, т.е. арендодателю.

      В период действия договора аренды арендатору предоставляется возможность ограниченного распоряжения объектом аренды и правом аренды. Арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать имущество в субаренду, передавать свои права и обязанности другому лицу (перенаем), предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование, отдавать права аренды в залог,  вносить их в качестве вклада в уставный капитал.

      Не на все действия с объектом аренды требуется согласие арендодателя. Так, не запрещено без согласия арендодателя передавать имущество на хранение или в ремонт по договору подряда.

      Перенаем - это по сути уступка права требования и перевод долга. это означает, замену арендатора в обязательстве. Для перенаема стороны должны руководствоваться правилами о переводе долга и уступке праве требования.

      В отличие от перенаема, при субаренде арендатор остается стороной по договору. Он остается ответственным по договору перед арендодателем. Поэтому говорят, что пользование субарендатора является формой осуществления права аренды, принадлежащего арендатору, и, во-вторых, субарендатор становится третьим лицом в обязательстве, возникшем между арендодателем и арендатором.

      Срок договора субаренды не может превышать срок договора аренды. В противном случае он в соответствии со ст. 168 ГК является ничтожным в части определения большего срока чем срок аренды.

      Субаренда следует судьбе аренды. Если договор аренды ничтожен, ничтожным является и договор субаренды. Досрочное прекращение договора аренды влечет прекращение договора субаренды. Однако, субарендатор в этом случае получает право требовать от арендодателя в основном договоре аренды заключения с ним договора аренды на имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды и на условиях прекращенного договора аренды. Возможность существования такого субъективного обязательственного права требования у субарендатора по отношению к третьему лицу обеспечена тем, что арендодатель выразил свое согласие на заключение договора субаренды, тем самым выразил свою волю на то, что возможно ему придется заключать договор с субарендатором в будущем. Т.е. данное обязательство (заключить договор с субарендатором)  вытекает  из двух односторонних действий - сначала - выражение воли арендодателя, а потом - заявление требования субарендатором.

      Из договора аренды вытекает также специфическое право арендатора - преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок.  Специфичность этого права заключается в том, что оно возникает у арендатора после того как прекратился договор аренды. Данное право является субъективным относительным обязательственным правом требования основанием возникновения которого является сложный юридический состав, в который входит событие - истечение срока аренды и односторонняя сделка - выражение арендатором воли на заключение договора аренды на новый срок.

      В разумный срок до окончания срока договора аренды арендатор уведомляет арендодателя о своем желании заключить договор аренды на новый срок. Арендодатель может изменить условия договора и обязан заключить договор с прежним арендатором.

      Арендодатель вправе отказать в заключении договора на новый срок если: арендатор ненадлежащим образом исполнял свои обязанности в течение срока действия прежнего договора, либо если он не намерен больше сдавать данное имущество в аренду.

      Если арендодатель отказал арендатору в заключении договора ссылаясь на последнее обстоятельство, но в течение года заключил договор аренды имущества с другим лицом, прежний арендатор имеет право потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей арендатора и возмещения убытков либо только возмещения убытков. Поскольку если права и обязанности будут переведены судом на прежнего арендатора, у нового арендатора также возникнут убытки в связи с неисполнением арендодателем своих обязанностей пол договору. Эти убытки нового арендатора также должны быть возмещены арендодателем.

31 Расторжение договора аренды. Правовые последствия истечения срока действия

.

      Главным основанием прекращения обязательства из договора аренды является истечение его срока. Но если арендатор продолжает пользоваться имуществом при отсутствии возражений арендодателя, договор аренды считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок.

      ГК называет конкретные основания для досрочного расторжения договора по требованию сторон. Как правило, указанные основания расторжения договора носят характер расшифровки понятия "существенное нарушение договора", указанное в качестве основания расторжения договора в ст. 450 ГК применительно к договору аренды. Так, арендодатель может потребовать досрочного расторжения договора если арендатор пользуется имуществом с существенными нарушениями условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями; существенно ухудшает имущество; более двух раз подряд по истечении установленного договором срока не вносит арендную плату.

      Арендатор вправе обратиться в суд с иском о расторжении договора если арендодатель не предоставляет ему сданное имущество либо чинит препятствия в пользовании имуществом; арендованное имущество имеет препятствующие его использованию недостатки, за которые отвечает арендодатель; арендодатель не выполняет обязанность по капитальному ремонту сданного в аренду имущества; имущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает оказывается в состоянии не пригодном для использования. Договором аренды могут быть предусмотрены и иные основания досрочного расторжения договора аренды.

      ГК предусмотрел обязательную досудебную процедуру урегулирования конфликта между арендатором и арендодателем в тех случаях, когда есть основания для досрочного расторжения договора по инициативе арендодателя. Арендодатель обязан предварительно уведомить арендатора  о необходимости исполнения им соответствующей обязанности в разумный срок. Поэтому, к исковому заявлению о расторжении договора аренды по инициативе арендодателя обязательно должно быть приложено доказательство соблюдения досудебного порядка урегулирования спора. В противном случаи иск будет оставлен судом без рассмотрения.

      Поскольку расторжение договора аренды по инициативе арендатора является частным случаем расторжения договора по заявлению одной стороны, а поэтому, в соответствии со ст. 452 ГК требованию о расторжении договора, заявленному в суд должно предшествовать получение отказа другой стороны расторгнуть договор или неполучение ответа на такое предложение в 30-дневный срок. Следовательно, арендатор сначала должен предложить арендодателю досрочно расторгнуть договор и только при отказе - может обращаться с таким требованием в суд.

32. Договор проката: общая характеристика.

      Договор проката представляет собой договор аренды, по которому арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование.

      Договору проката присущи некоторые характерные признаки, позволяющие выделить его в отдельный вид договора аренды.

      Во-первых, в качестве арендодателя выступают субъекты, осуществляющие постоянно сдачу имущества в аренду в качестве предпринимательской деятельности. Как правило, арендодателем выступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, однако нет препятствий для заключения подобных договоров некоммерческими организациями. Например, к договору проката следует относить т.н. платный абонемент в библиотеках, когда издания, пользующиеся повышенным спросом у читателей выдаются на абонемент за плату. К этой же группе договоров относится ночной абонемент, выдача больницами и поликлиниками ортопедических средств больным за плату на время болезни (костыли, инвалидные коляски и пр.).

      Во-вторых, имущество, передаваемое по договору проката всегда является движимым. По общему правилу, имущество передается для потребительских целей, однако в договоре может быть предусмотрено иное использование имущества, также это может вытекать из существа обязательства. Например, передача по договору проката торговых весов, холодильника предполагает использование этого имущества в предпринимательской деятельности, даже если это прямо не зафиксировано в договоре.

      В-третьих, договор проката относится к категории публичных договоров. Это означает, что коммерческая организация, выступающая в роли арендодателя, при наличии возможности предоставить в прокат требуемое имущество не вправе отказать обратившемуся к ней лицу в заключении договора проката. Условия договора проката должны быть одинаковыми для всех арендаторов.

      В-четвертых, договор проката, в отличие от аренды ни при каких обстоятельствах не может носить характер бессрочного обязательства.  П.1 ст. 627 ГК предусматривает максимальный срок действия данного договора - 1 год.

      В-пятых, к обязательствам, вытекающим из договора проката не подлежат применению предусмотренные общими положениями об аренде правила о возобновлении договора аренды на неопределенный срок и о преимущественном праве арендатора на возобновление договора.

      В-шестых, договор проката может быть расторгнут по инициативе арендатора в любое время при условии письменного предупреждения арендодателя не менее чем за десять дней о своем намерении отказаться от договора.

      В-седьмых, имущество по договору проката всегда передается во владение и пользования арендатора, а поэтому по договору проката арендодатель не может сохранить за собой право владения вещью.

      Форма договора - всегда письменная, причем как путем составления единого договора, так и путем обмена письмами. Несоблюдение письменной формы договора влечет невозможность ссылаться на свидетельские показания.

      Договор проката является договором присоединения, т.к. все его условия определяются арендодателем, а арендатор может либо согласиться со всеми условиями целиком либо отказаться от заключения договора. Как правило прокатные организации разрабатывают специальные бланки договора. Как и все договоры присоединения, договор проката может быть изменен или расторгнут по инициативе арендатора, если условия договора присоединения ставят арендатора в более невыгодные условия, чем обычно предусматриваются по договорам такого вида.

Содержание договора проката.

      Общая обязанность арендодателя предоставить имущество в состоянии, соответствующем условиям договора проката и назначению имущества дополняется в договоре проката дополнительными обязанностями.

      Так, арендодатель обязан в присутствии арендатора проверить исправность сдаваемого в аренду имущества, ознакомить арендатора с правилами его эксплуатации, либо передать инструкцию о правилах его использования (ст. 628 ГК). При неисполнении этой обязанности следует по аналогии применять ст. 611 ГК, поскольку использование предмета проката возможно и без проверки его исправности или получения инструкций.  Это значит, что арендатор вправе потребовать предоставления ему инструкции или расторжения договора и возмещения убытков.

      Если во время действия договора в имуществе обнаружатся недостатки, то арендодатель обязан в течение 10 дней с момента сообщения о недостатках,  сделанного арендатором устранить их или произвести замену имущества. Если недостатки появились вследствие неправильного обращения арендатора с имуществом, то ремонт и транспортировка имущества оплачивается арендатором, если недостатки появились вследствие других причин (непреодолимой силы, конструктивных недостатков самой вещи, действий третьих лиц и пр.), то ремонт и замена производятся безвозмездно.

      В отличие от договора аренды, на арендатора ложится обязанность произвести текущий и капитальный ремонт имущества, сданного в аренду.

      Арендатор обязан вносить арендную плату за пользование имуществом, при этом, в отличие от договора аренды, форма арендной платы императивно предусмотрена законом - она вносится только в твердой денежной сумме периодически или единовременно.

      В случае несвоевременного исполнения обязанности по внесению арендной платы у арендодателя появляется право списания суммы задолженности в бесспорном порядке по исполнительной надписи нотариуса. При этом такой порядок взыскания задолженности не действует в отношении пени, процентов за просрочку внесения арендных платежей, стоимости ремонта и транспортировки и пр. Все эти суммы могут взыскиваться только по решению суда при отсутствии добровольного согласия арендатора уплатить эти суммы.

      Права арендатора по владению и пользованию имуществом значительно уже, чем по договору аренды. Согласно п.2 ст. 631 ГК сдача имущества в субаренду, передача права аренды в качестве вклада в уставный капитал, перенаем, предоставление имущества в безвозмездное пользование, залог арендных прав не допускаются. При этом норма закона императивна, поэтому даже с согласия арендодателя эти действия осуществлять нельзя.

Особенности правового регулирования договора проката.

      С введением в действие части второй ГК РФ утратили силу все многочисленные типовые договоры и правила бытового проката. Ст. 625 ГК не допускает применения к отношениям, связанным с прокатом имущества каких-либо иных правил, помимо тех, которые предусмотрены в ГК.

      Однако, поскольку договор проката является публичным, то в случаях предусмотренных законом, Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении таких договоров. ГК в целом, применительно к договору проката не предусматривает возможность принятия таких актов Правительством.

      В литературе высказывается предположение, что к договору проката в которых арендатором выступает гражданин, приобретающий имущество для личного или семейного, бытового использования должен применяться закон о защите прав потребителей.  Такой вывод  мотивируют в частности, ссылкой на абз.3п.1 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 29.09.94 г. №7, в котором сказано, что "отношения регулируемые законодательством о защите прав потребителей могут возникать из договоров розничной купли-продажи; аренды, включая прокат...". Если согласиться с этой точкой зрения, придется признать, что на отношения с участием гражданина-потребителя действует и ст. 1 данного закона, допускающая регулирование отношений не только федеральными законами, но и указами президента и постановлениями правительства.

      Если мы согласимся с возможностью регулирования данных отношений законом о защите прав потребителей, то нужно определить, какие нормы этого закона применяются к данным отношениям.

      Обычно говорят о применении ст. 7 Закона, согласно которой потребитель имеет право на то, чтобы полученное напрокат имущество при обычных условиях его использования было безопасным для жизни и здоровья  потребителя, окружающей среды, а также не причиняло вред иному имуществу потребителя.

      В соответствии со ст. 14 данного закона, вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя подлежит возмещению в полном объеме по выбору потребителя либо арендодателем, либо изготовителем данной вещи.

      В соответствии со ст. 16 Закона, условия договора проката, ухудшающие положение арендатора-потребителя по сравнению с правилами, установленными законами и другими правовыми актами о защите прав потребителей являются недействительными.

      Кроме того, в соответствии со ст. 15 Закона при наличии вины прокатной организации в нарушении прав потребителя подлежит возмещению причиненный моральный вред.

33. Договор аренды транспортного средства: общая характеристика. Виды договора.

Договор аренды транспортного средства.

       Договор аренды транспортного средства - договор аренды, по которому арендатору за плату предоставляется транспортное средство во временное владение и пользование с оказанием услуг по управлению им и его технической эксплуатации или без оказания такого рода услуг.

      Основанием для выделения договора аренды транспортного средства в качестве самостоятельного вида договора аренды явилась во-первых, специфика материального объекта данного договора, которым выступает транспортное средство, а во-вторых, специфика юридического объекта, в который помимо классических действий по передаче имущества, характерных для любого договора аренды, входят еще и действия сторон по управлению транспортным средством и его технической эксплуатации.

      Это, последнее обстоятельство позволяет некоторым ученым относить договор аренды транспортного средства к числу смешанных договоров, т.е. договоров в которых одновременно содержатся элементы нескольких договоров. (При этом имеют в виду договор аренды, договор подряда и договор о возмездном оказании услуг). Это не верно, хотя бы по той причине, что смешанные договоры - это непоименованные договоры, т.е. соглашения сторон, определяющие права и обязанности которые в целом отсутствуют в гражданском кодексе, в нем содержатся элементы различных договоров (ст. 421 п.3).

      Гражданский кодекс не содержит определения транспортного средства. В литературе по этому поводу высказаны самые различные точки зрения, так Витрянский В.В. к транспортным средствам, которые могут передаваться по договору аренды относит такие объекты, имеющие целью транспортировку пассажиров, почты, грузов, багажа, пользование которыми требует управления и обеспечения надлежащей технической эксплуатации. Исходя из этого он не относит к транспортным средствам автомобили, автофургоны, мотоциклы и пр., сводя возможные объекты к космическим, воздушным, морским, речным судам. Другие авторы утверждают, что материальным объектом аренды транспортных средств могут быть технические устройства, которые обладают следующими признаками: а) способны к перемещению в пространстве и предназначенные для перевозки грузов, пассажиров, багажа и буксировки объектов; б) обладающие свойством источника повышенной опасности; в) использование которых регламентируются транспортными уставами и кодексами. Против этих признаков стоит возразить следующие, второй признак, т.е. признание объекта источником повышенной опасности напрямую связано с родовым понятием -"технические устройства", поскольку большая их часть является источниками повышенной опасности, но далеко не все являются транспортными средствами, это значит, что данный признак является избыточным, и характеризует транспортные средства, а не квалифицирует их. Третий признак - исключительно схолостический. Отнеся определенное устройство к транспортным средствам при достаточном распространении подобных устройств законодатель принимает, соответственно устав или кодекс. Ясно, что форма акта, принятого о данных устройствах не может влиять на его характеристику. Если согласиться с этой точкой зрения, придется признать, что например, кошки не являются транспортными средствами только по той причине, что их положение регулируется ФЗ "О животном мире", а не например Кодексом законов о животных.

      Как известно, правила дорожного движения, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.10. 93 г. № 1090 содержат следующее определение транспортного средства: "это устройство, предназначенное для перевозки по дорогам людей, грузов или оборудования, установленного на нем", т.е. данное определение включает в себя в т.ч. различные коляски,  велосипеды и пр., но не включает ж/д транспорт, самолеты, морские, воздушные суда.

      Представляется, что для определения объекта договора аренды необходимо исходить из понятия, данного Витрянским В.В., т.е. относить к таковым объекты, требующие специальных навыков для управления и эксплуатации и включать в объекты в частности, механические транспортные средства, воздушные, речные и морские суда и пр.

Правовое регулирование аренды транспортных средств.

      Гражданский кодекс не содержит понятия договора аренды транспортного средства, а рассматривает две разновидности этого договора: аренду транспортного средства с экипажем и без экипажа.

      Общие нормы об аренде применяются к аренде транспортных средств в той мере, в какой иное не установлено параграфом 3 главы 34 ГК. Особенности аренды транспортного средства могут быть предусмотрены транспортными уставами и кодексами.

      Детальное правовое регулирование отношений по аренде транспортного средства содержится только в Кодексе торгового мореплавания от 30.04.99 г. // СЗ 1999. № 18., который содержит главу 10, посвященную тайм-чартеру (аренда с экипажем), и главу 11, посвященную бербоут-чартеру (аренде без экипажа).

      Конкретный договор аренды регулируется сначала нормами соответствующего транспортного устава или кодекса, при отсутствии таковых - нормами ГК об аренде транспортного средства, субсидиарно применяются общие нормы  об аренде.

      Если данную вещь нельзя отнести к транспортным средствам, поскольку она не требует специальных навыков по управлению (например, ж/д вагоны), то после специального транспортного законодательства (в данном случае - Положения о порядке сдачи в аренду вагонов инвентарного парка железных дорог РФ) субсидиарно применяются общие положения об аренды, а нормы об аренде транспортных средств не применяются.

Договор аренды транспортного средства с экипажем.

      По договору аренды транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование  и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации.

      Договор является реальным

34. Договор аренды зданий и сооружений: общая характеристика.

      По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать за плату во временное владение и пользование или во временное пользование здании или сооружение.

      Данный договор выделен в качестве самостоятельного вида договора аренды исключительно исходя из особенностей передаваемого в аренду имущества. Таковым могут быть здания и сооружения.

      Исходя из грамматического толкования терминов "Здание" и "сооружение" с применением толкового словаря русского языка  под ред. Н.Ю. Шведовой, можно установить что понятие "сооружение" более широкое по отношению к понятию "здание", поскольку под сооружением в русском языке понимается всякая значительная постройка, а под зданием - сооружение, постройка, дом. Юридического значения отличие зданий от сооружений не имеет, поскольку никаких различий в их правовом режиме законодатель не устанавливает. В литературе совершенно справедливо указывают на то, что "здание и сооружение" это для права единый объект.

      Юридическое значение имеет отграничение зданий и сооружений от иных объектов недвижимости, поскольку глава 34 параграф 4 применяются лишь к аренде зданий и сооружений, тогда как иная недвижимость передается по договору аренды исходя из общих положений об аренде, и в частности, тех норм в общих положениях, которые направлены непосредственно на аренду недвижимости.

      Итак, для квалификации объекта недвижимости как здания и сооружения необходимы следующие специфические признаки  объекта:

      Во-первых, здания и сооружения относятся к объектам, созданным людьми. Это позволяет отграничить здания и сооружения от природных недвижимых объектов, например, гор.

      Во-вторых, здания и сооружения привязаны к определенному земельному участку, при этом могут располагаться как над так и под земной поверхностью (например, шахты, метро и пр.).

      В-третьих, связь здания и сооружения с землей должна быть  столь прочной, что перемещение объекта невозможно без несоразмерного ущерба (это позволяет отграничить здание и сооружение от ларьков, киосков, палаток и пр.).

      В-четвертых, зданием и сооружением признается лишь такой объект недвижимости, который является самостоятельным (отдельно стоящим). По этому признаку здания и сооружения отличаются от иных объектов недвижимости, таких как жилые и нежилые помещения, встроенно-пристроенные помещения, при аренде которых не могут применяться специальные правила об аренде зданий и сооружений, а применяются общие нормы об аренде.

      В-пятых, к зданиям и сооружениям относятся лишь такие объекты недвижимости, возведение которых закончено и они уже используются или могут быть использованы по прямому назначению.

      Здания, относящиеся к жилищному фонду (жилые дома) могут использоваться исключительно для проживания в них граждан. Запрещается размещение в жилых домах офисов, складов и использование их по иному назначению, не связанному с проживанием граждан (п.3 ст. 288 ГК). Для использования необходимо перевести в установленном порядке данное здание в разряд нежилого помещения и только после этого возможна передача его в аренду для целей, не связанных с проживанием людей.

      Передача жилых домов во временное пользование и проживание осуществляется по договору коммерческого или социального найма, а следовательно, передача жилых домов в аренду  гражданам-арендаторам для проживания в них невозможна. Юридические лица могут заключать договор аренды жилого помещения и выступать арендатором, однако лишь при условии использования жилого дома для цели проживания в нем граждан. Например, ООО может взять в аренду жилой дом и использовать его для передачи по договору коммерческого найма для проживания своих работников.

      Нежилые помещения - т.е. комнаты внутри зданий раньше (когда готовился и принимался гражданский кодекс) вообще не признавались объектом недвижимости. Однако ФЗ "О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним"  признал нежилые помещения недвижимым имуществом. В связи с этим аренда  нежилых помещений подчиняется общим положениям об аренде и нормы об аренде зданий и сооружений к ней не применяются.

      Здания и сооружения могут быть использованы как материальный объект договора аренды лишь после их принятия в эксплуатацию как результат завершения строительства и государственной регистрации. В соответствии со ст. 25 ФЗ " О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" право на вновь создаваемый объект недвижимого имущества регистрируется на основании документов, подтверждающих факт его создания. Объектом государственной регистрации недвижимого имущества могут быть либо основное и служебное здание и сооружение на одном земельном участке как единый объект учета, либо только здание без вспомогательных(служебных) строений.

      Материальный объект, зафиксированный в договоре аренды должен совпадать со зданием и сооружением как объектом государственной регистрации недвижимого имущества. Служебные здания и сооружения, зарегистрированные как самостоятельные объекты недвижимого имущества, но не указанные в договоре аренды не могут рассматриваться как принадлежности основного здания, а поэтому арендатор, получивший право владения и пользования основным зданием и сооружением не имеет права пользования служебным зданием и сооружением, если он не включен в договор и является самостоятельным объектом государственной регистрации.

      Существенные условия договора аренды зданий и сооружений - предмет и цена.

2. Форма и государственная регистрация договора

      Специальные требования к форме договора аренды здания и сооружения установлены в ст. 651 ГК и состоят в том, что такой договор должен быть заключен в виде единого документа, подписанного сторонами. Последствием несоблюдения требований к форме договора влечет его недействительность.

      Гражданский кодекс не требует нотариального удостоверения договора аренды здания и сооружения и это обоснованно, поскольку сторонами такого договора как правило являются коммерческие организации, органы власти и управления и уполномоченные ими органы, которые почти всегда имеют собственную юридическую службу, которая в состоянии составить грамотный договор аренды, а потому главная функция нотариуса - консультирование сторон и помощь им в составлении юридически грамотного документа, адекватно отражающего волю обеих сторон оказывается невостребованной. Это значит, что если бы было введено обязательное нотариальное удостоверение договора аренды здания и сооружения, это привело бы исключительно к дополнительным материальным и временным затратам,  не принеся никакой практической пользы. В связи с этим, на мой взгляд  не правы те авторы, которые предлагают ввести соответствующие изменения в ГК, закрепив обязательное нотариальное удостоверение данного договора.

      Особенно актуальны данные возражения в связи с тем, что договор аренды зданий и сооружений, заключенный на срок один год и более подлежит государственной регистрации, и органы юстиции при регистрации договора несомненно проверяют законность договора.

      Итак, договор аренды  здания и сооружения на срок не менее года подлежит государственной регистрации. Данная норма является изъятием из общего правила, предусмотренного п.2 ст. 609 ГК, согласно которому договор аренды недвижимого имущества всегда подлежит государственной регистрации, поскольку установлено, что договор аренды здания и сооружения, заключенный на срок менее года не подлежит государственной регистрации и считается заключенным при придании ему простой письменной формы путем составления единого документа.

      Как мы уже говорили, нежилое помещение не является зданием и сооружением, а потому договор аренды нежилого помещения подлежит государственной регистрации независимо от срока.

      Это приводит к парадоксальной ситуации, при которой передача в аренду например здания школы на 11 месяцев не требует государственной регистрации, а передача в аренду на 3 дня актового зала этой школы требует государственной регистрации.

      На практике, например, в г. Кемерово, договоры аренды нежилых помещений не регистрируются. Практические работники искренне полагают, что нежилые помещения являются частью здания, а потому их аренда должна подчиняться правилам об аренде всего здания.

      Ст. 26 ФЗ "О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним" указывает, что государственной регистрации подлежит не договор аренды, а какое-то право аренды. В литературе на основании данной нормы закона делается вывод о существовании и регистрации "права-обременения". Скорее всего, в данном случае, как например и в случае с указанием регистрировать предприятие как имущественный комплекс по месту регистрации предприятия как юридического лица (ст. 22 Закона) перед нами всего лишь юридическая неточность. Поскольку если буквально толковать данную норму, окажется, что зарегистрировав право аренды, обязанность, установленная ст. 651 ГК по регистрации самого договора аренды оказалась невыполненной, а следовательно, в соответствии с п. 3 ст. 433 ГК договор аренды, не прошедший государственную регистрацию оказывается незаключенным, а значит не порождающим никаких правовых последствий. Откуда же тогда взялось "право аренды", которое было зарегистрировано?

В договоре должны быть данные, позволяющие определенно установить, какое именно здание (сооружение) передается по договору в качестве объекта аренды. К договору аренды прилагаются документы, идентифицирующие отдельно стоящее здание (сооружение): план земельного участка и план объекта недвижимости с указанием кадастрового номера земельного участка, данные технического паспорта здания, сооружения.

      Размер арендной платы должен был прямо указан в договоре аренды либо в твердой денежной сумме, либо в цене за единицу площади. Могут быть предусмотрены любые формы арендной платы. Ст. 424 ГК к определению цены в договоре аренды здания или сооружения не применяется. Если иное не установлено в договоре аренды здания или сооружения, арендная плата включает в себя и плату за пользование земельным участком, на котором расположено здание или сооружение.

      Права арендатора на земельный участок, которые передаются по договору аренды зависят от того, является арендодатель собственником земельного участка, или нет. Если арендодатель является собственником земельного участка, то в договоре аренды может быть определено право, которое передается арендатору в отношении земельного участка. Если в договоре ничего не сказано по этому вопросу, то к арендатору переходит право пользования той частью земельного участка, которая занята зданием или сооружением и необходима для его использования в соответствии с назначением на срок аренды.

      Если арендодатель не является собственником земельного участка, то права на земельный участок передаются без согласия собственника земельного участка, если это не противоречит закону или договору, заключенному с собственником земельного участка. Это значит, что в договоре между собственником земельного участка и титульным владельцем земельного участка может быть предусмотрено,  что аренда здания или сооружения, расположенного на земельном участке возможна только с согласия собственника земельного участка, и тогда правомочия собственника здания или сооружения в части передачи данного объекта в аренду будут ограничены. Как мы знаем, при этом в отношении продажи такого объекта недвижимости установлена императивная норма, согласно которой продажа недвижимости расположенной на чужом земельном участке возможна без согласия собственника земельного участка, при этом покупателю передается то же право в отношении земельного участка, какое было у продавца.

      Это значит, что если в договоре с собственником земельного участка ограничено право передавать здание или сооружение в аренду, без согласия собственника земельного участка, стороны  могут заключить одновременно два договора купли-продажи данного объекта по которому продавцом  и покупателем по очереди выступают арендатор и арендодатель с отсрочкой исполнения второго договора на предполагаемый срок аренды. В этом случае согласие собственника земельного участка на совершение сделки не требуется.

      Обязанность арендодателя по договору: передать здание (сооружение) арендатору. Передача и принятия объекта должны быть оформлены передаточным актом или иным документом, подписанном сторонами (п.1 ст. 655 ГК). До фактической передачи сданного в аренду здания или сооружения и подписания сторонами передаточного акта договор аренды не может считаться исполненным.

      Неисполнение арендодателем своей обязанности передать здание или сооружение может повлечь для него в качестве меры ответственности - предусмотренную ст. 393 ГК обязанность возместить убытки, а также, в соответствии со ст. 398 ГК в качестве меры защиты - отобрание индивидуально-определенной вещи, которой всегда является здание или сооружения у арендодателя и передача ее арендатору.

      Неисполнение обязанности арендатора принять вещь влечет для него в качестве неблагоприятных последствий обязанность возместить убытки. Кроме того, арендодатель вправе потребовать от арендатора принять объект аренды или отказаться от исполнения договора аренды.

      По окончанию срока действия договора, здание или сооружение должно быть возвращено в том же порядке, что было передано, т.е. путем составления передаточного акта, подписанного сторонами. До этого момента: фактической передачи и составления передаточного акта арендатор не может считаться исполнившим свою обязанность.

      Иногда в договорах аренды встречается фигура балансодержателя. Действующее законодательство не дает оснований для включения в договор данной фигуры ни в качестве стороны, ни в качестве третьего лица. Как известно,  унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения самостоятельно передают закрепленное за ними недвижимое имущество в аренду, получив предварительно согласие собственника. Арендодателем в этом случае выступает само унитарное предприятие и надобности в балансодержателе не возникает.

      Учреждения не вправе сдавать в аренду недвижимое имущество, закрепленное за ними или приобретенное за счет средств, полученных по смете. Данным имуществом не вправе распоряжаться также и собственник. Если необходимо сдать в аренду данное имущество, то оно предварительно должно быть изъято у учреждения (при этом изъятие возможно только в том случае, если учреждение использует имущество не по назначению или совсем не использует). В этом случае арендодателем выступает собственник недвижимого имущества, и никакой балансодержатель не нужен.

35. Договор аренды предприятия: общая характеристика. Защита прав кредиторов

      По договору аренды предприятия арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.  (п.1 ст. 656 ГК).

      Договор аренды предприятия выделяется в отдельный вид аренды по признаку специфического материального объекта, которым является предприятие (специфические черты предприятия см. в лекции по купле-продаже предприятия).

      Цели заключения договора аренды предприятия арендатором  могут ставиться различные. Он может иметь намерение получить во временное пользование материальные ценности, входящие в состав предприятия, его имущественные или неимущественные права (в том числе, право на фирменное наименование, товарный знак), кроме того, арендатор может ставить целью получение реноме предприятия и его клиентуры, в т.ч. для расширения сбыта собственных аналогичных товаров арендатора. Для арендодателя целями заключения данного договора может быть желание избавиться от необходимости содержать предприятие, как имущественный комплекс, временное нежелание заниматься какой-то деятельностью, в т.ч. и по причине отсутствия лицензии и пр.

      Исходя из того, что стороны могут ставить перед собой различные цели при заключении договора предприятия, в литературе высказывается мнение о том, что данный договор носит черты смешанного договора, т.е. договора, который носит в себе элементы различных договоров, и поэтому к отношениям сторон должны применяться субсидиарно нормы о договорах, элементы которого входят в договор аренды предприятия. Такая мысль высказана Емом В.С. в учебнике под ред. Е. А. Суханова. При этом он считает, что в договоре аренды предприятия содержатся элементы классического договора  аренды, элементы договора займа (в отношении передачи в составе предприятия родовых вещей), элементы договора цессии и перевода долга и элементы договора коммерческой концессии (предоставление пользования исключительными правами и другими объектами интеллектуальной собственности).

      Такая позиция вызывает возражения по следующим причинам: Традиционно считается и следует из толкования п.3 ст. 421 ГК РФ, что смешанный договор заключается в том случае, если договор, который собираются заключить стороны прямо не закреплен в гражданском кодексе, в случае же, когда закон прямо содержит договор, избранный сторонами, не может вести речи о непоименованном договоре, а как следствие,  и  о смешанном договоре. Кроме того, представляется неправомерным разбивать единую сложную вещь, являющуюся материальным объектом данного договора на совокупность разрозненных вещей, поскольку ст. 132 ГК прямо закрепляет существование такой самостоятельной вещи, как предприятие - единый имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности.

      В соответствии с п. 2 ст. 650 ГК, к договору аренды предприятия подлежат субсидиарному применению правила о договоре аренды зданий и сооружений. Как уже отмечалось, вывод отдельных авторов о том, что субсидиарно применяются также правила о некоторых видах договоров неоснователен.

      Структура параграфа 5 главы 34 ГК, посвященного договору аренды предприятия дублирует структуру параграфа, посвященного договору купли-продажи предприятия, используются те же понятия, стороны должны совершить аналогичные действия.

2. Элементы договора.

      Стороны. Арендодателем может быть физическое или юридическое лицо - собственник предприятия. В литературе высказывается мнение, что арендодателем должен быть обязательно предприниматель, однако, законодатель такого ограничения не содержит, поэтому, на мой взгляд, арендодателем может быть любое лицо, которое по каким-либо причинам имеет в собственности предприятие.  Как раз напротив, передача предприятия в аренду лицом, которое не может самостоятельно использовать предприятие в предпринимательской деятельности (в виду недостаточности дееспособности, профессионального статуса, исключающего предпринимательскую деятельность, либо несоответствия уставных целей некоммерческой организации назначению предприятия) позволяет избежать этих ограничений, оставаясь при этом собственником предприятия.

      Высказано мнение о том, что в случае передачи в аренду предприятия ГУПа или МУПа, оно должно быть ликвидировано. Такой вывод не основан на законе. Если ГУП или МУП с согласия собственника передаст в аренду свое предприятие, которое является недвижимостью, в поэтому данная сделка требует согласия собственника, оно продолжит оставаться юридическим лицом, будет получать арендную плату, которую сможет использовать для достижения целей, для которых оно создано.

      Арендатором предприятия действительно может быть только лицо, являющееся предпринимателем - коммерческая организация, гражданин предприниматель, или некоммерческая организация, чьей уставной цели соответствует использование предприятия.

      Существенные условия договора. К ним относятся предмет и размер арендной платы. При отсутствии в тексте договора размера арендной платы договор считается незаключенным.

      Форма договора. Договор аренды предприятия должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа. Договор подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

      Передача в составе предприятия недвижимого имущества, в соответствии со ст. 22 ФЗ "О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним"  требует дополнительно, помимо регистрации договора аренды предприятия, еще и регистрации права аренды на это недвижимое имущество. При этом, в том случае, если предприятие передано в аренду на срок менее года, то регистрации права аренды на здания и сооружения не требуется.

      Передача в составе предприятия исключительных прав (интеллектуальной собственности)требует оформления на основании договора аренды предприятия лицензионных договоров, в которых определяются пределы прав арендатора по использованию интеллектуальной собственности.

      В отличие от договора продажи предприятия, договор аренды не требует предварительного удостоверения состава предприятия, следовательно, никакие документы к договору аренды предприятия не должны прилагаться.

3. Исполнение договора аренды предприятия.

      В соответствии со ст. 657 ГК кредиторы по обязательствам, включенным в состав предприятия, должны быть письменно уведомлены арендодателем о передаче предприятия. Обращает на себя более четкая регламентация данного правила в сравнении с продажей предприятия (там не было строго определено, на какую из сторон ложится обязанность по уведомлению кредиторов.

      Последствия несоблюдения данного правила те же, что и при продаже предприятия, а именно, извещенные но не давшие согласия кредиторы вправе в течение 3 месяцев заявить требования о прекращении или досрочном исполнении обязательств перед ними. Если кредиторы не были уведомлены о передаче предприятия в аренду, то такие требования могут быть заявлены в течение 1 года с момента, когда они узнали о передаче предприятия.

      В отличие от договора продажи предприятия, кредиторы, по обязательствам включенным в состав предприятия, не имеют права требовать признания недействительным полностью или  частично договора аренды.

      После передачи предприятия арендодатель и арендатор несут солидарную ответственность по обязательствам, включенным в состав предприятия без согласия кредиторов.

      Арендодатель за свой счет должен подготовить предприятие к передаче, составить и представить на подписание арендатору передаточный акт. Содержание передаточного акта полностью совпадает с содержанием передаточного акта при продаже предприятия.

      Обязанность арендодателя по передаче предприятия считается выполненной с момента фактической передачи предприятия и подписания передаточного акта обеими сторонами.

      Надлежащее исполнение обязательства со стороны арендатора предполагает пользование арендованным предприятие в соответствии с назначением. Правомочия арендатора очень широки, по сравнению с арендаторами других видов имущества.

      Арендатор, в соответствии со ст. 660 ГК вправе без согласия арендодателя продавать, обменивать, предоставлять во временное пользование либо взаймы материальные ценности, входящие в состав предприятия. Единственным ограничением действий арендатора по распоряжению имуществом является указание на то, что стоимость арендованного предприятия в целом не должна уменьшаться.

      Кроме того, арендатор вправе без согласия арендодателя вносить изменения в состав предприятия, проводить его реконструкцию, расширение, техническое перевооружение, увеличивающее его стоимость.

      В связи с этим естественно встает вопрос о возмещении стоимости неотделимых улучшений. В соответствии со ст. 662 ГК арендатор имеет право на возмещение ему стоимости всех неотделимых улучшений, независимо от разрешения на такие улучшения, кроме  случая, если стоимость этих улучшений меньше улучшения качества предприятия или при осуществлении этих улучшений были нарушены принципы добросовестности и разумности.

      Возврат арендованного предприятия в связи с прекращением договора аренды производится в том же порядке, что и передача предприятия в аренду (так же составляется передаточный акт, уведомляются кредиторы), однако данная обязанность лежит на арендаторе.

36. Договор финансовой аренды: понятие, общая характеристика, элементы,

      Договор лизинга появился в США в середине 19 века и получил широкое распространение в странах Европы и Японии  в середине 20 века. Специальные нормативные акты, посвященные договору лизинга есть только в некоторых странах, например, во Франции - закон от 2 июля 1966 г., в Англии - 1965 г. В большинстве других государств специальное законодательство о лизинге отсутствует - США, ФРГ, Япония. В этих странах данный договор рассматривается как непоименованный и к нему применяются, соответственно нормы о других договорах: аренде, купле-продаже, подряде и пр.

      Отношения лизинга заключаются в том, что  1) Наниматель выбирает фирму-продавца (как правило, производителя сложного оборудования) и непосредственно с ним согласовывает условия продажи - предмет договора, цену и условия платежа, а также сроки, время и  место поставки.

Лизинговая фирма (которая не участвовала в переговорах) получает от будущего нанимателя проект будущего договора с учетом уже сложившихся договоренностей между нанимателем и продавцом.

Лизинговая фирма заключает договор купли-продажи указанного нанимателем имущества у указанного им продавца.

Продавец передает избранный товар непосредственно нанимателю, при этом собственником данного товара с момента передачи его нанимателю становится лизинговая фирма.

Наниматель в течение срока действия договора лизинга, который как правило равен сроку полной амортизации товара,  выплачивает лизинговой фирме платежи за пользование товаром, с таким расчетом, чтобы через 4-7 лет лизинговая фирма полностью возместила свои затраты. Общая сумма платежей превышает стоимость имущества. Это превышение является прибылью лизинговой фирмы.

По истечении срока действия договора наниматель может вернуть товар лизинговой фирме (что, как правило не происходит, поскольку лизинговая фирма не нуждается в данной вещи), либо выкупить имущество по цене, обычно не превышающей 5-6 % от первоначальной стоимости, либо заключить договор аренды данного имущества. Договором может быть предусмотрено, что товар переходит в собственность нанимателя по истечении срока действия договора.  

      В настоящее время лизинг получил широкое распространение. Для лизинговых фирм договор является выгодной формой инвестиционной деятельности. Лизинг обеспечивает высокий уровень прибыли, ввиду того, что устанавливаются повышенные нормы амортизации объектов, сдаваемых в аренду, а поэтому капитал возвращается в первые годы действия договора. С другой стороны, государством вводятся налоговые льготы на прибыль, получаемую лизинговыми фирмами.

      Для нанимателя данный договор является инструментом оперативной замены производственных средств, поскольку дает возможность приобретать сложное и дорогостоящее оборудование и машины без существенных крупных единовременных затрат, необходимых на покупку такой техники.

      Для государства финансовое поощрение лизинга служит средством стимулирования продаж новой техники, побуждающим лизинговые фирмы к увеличению капиталовложений в эти операции, а фирмы-пользователи - к постоянному обновлению производственных фондов.

2. Понятие договора лизинга.

      В экономическом смысле лизинг - это вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок с правом выкупа имущества лизингополучателем (ст. 2 ФЗ "О лизинге")

      В юридическом смысле договор финансовой аренды (договор лизинга) - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить данное имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

      В литературе дискуссионным является вопрос о правовое природе данного договора. Существуют две точки зрения по данному вопросу.

      Согласно первой точке зрения, которой придерживается Решетник И.А. и некоторые другие, договор лизинга является трехсторонней сделкой, и такой характер имеет, по ее мнению,  "глубоко объективную основу", т.к. одна сторона (потенциальный лизингополучатель), в силу недостаточности финансовых средств для приобретения имущества в собственность обращается к другой стороне (потенциальному лизингодателю) с просьбой приобрести необходимое оборудование у третьей стороны (продавца) и предоставить это оборудование во временное владение и пользование.

      Оттавская конвенция УНИДРУА  от 28.мая 1988 г., к которой 8.02.98 г. присоединилась Россия также исходит из рассмотрению лизинга как трехсторонней сделки.

      Ст.4 ФЗ "О лизинге", называя субъектов лизинга указывает трех субъектов - лизингодателя, лизингополучателя и продавца. По содержанию данной нормы, у всех субъектов есть обязанности друг перед другом.

      Согласно второй точки зрения, договор лизинга является двухсторонним договором, сторонами которого являются лизингодатель и лизингополучатель, а продавец является третьим лицом по отношению к ним. В соответствии с этим, считается что договор купли-продажи является договором в пользу третьего лица. Представителями данной точки зрения являются Ем В.С., Витрянский В.В., Иванов А.А. и некоторые другие. При этом мотивами такой квалификации договора является, во-первых, то обстоятельство, что законодатель отнес финансовую аренду к разновидностям договора аренды - традиционно двухстороннему договору, во-вторых, говорят о том, что в договоре лизинга не выражается воля продавца, единая и согласованная с волями лизингодателя и лизингополучателя. Для обоснования несоответствия данной точки зрения Оттавской Конвенции, ФЗ "О лизинге" и, частично, ГК приводят довод о том, что данные нормативно-правовые акты относят продавца не к сторонам договора лизинга, а к субъектам лизинговых отношений.

      На мой взгляд, уже в силу того, что отношения между сторонами урегулированы нормами права, они являются правоотношениями, а потому говорить о том, что якобы урегулированные законом отношения являются  фактическими, а не правовыми неуместно. Если закон называет какое-либо лицо участником отношений, это значит, что данное лицо является именно субъектом правоотношений, а не каким-то посторонним лицом. Все особенности правового регулирования данного договора, в отличие от общих положений об аренде сводятся к установлению прав и обязанностей продавца товара и определению взаимоотношений между продавцом и соответственно, лизингодателем или лизингополучателем. По сути своей, лизинговые отношения представляют собой два договора: купли-продажи и аренды, при этом ни купля-продажа, ни аренда сами по себе в данных правоотношениях никакой спецификой не обладают. Отношения лизинга, на мой взгляд, это трехсторонние отношения, с элементами договора купли-продажи и аренды. При этом присутствует интегрирующее начало, позволяющее рассматривать данные отношения как нечто большее, чем просто совокупность двух договоров.

      В литературе выделяются следующие отличительные признаки этих отношений (надо заметить, что такие признаки выделяются в том числе и теми авторами, которые придерживаются мнения о двухстороннем характере данного договора).

      Во-первых, в качестве обязанного лица по договору выступает продавец материального объекта  лизинга, являющийся его собственником, который обязан передать данный объект лизингополучателю.

      Во-вторых, по договору лизинга, в отличие от договора аренды, лизингодатель при его заключении не является ни собственником, ни титульным владельцем объекта лизинга. На него возлагается обязанность приобрести в собственность имущество, принадлежащее другому лицу.

      В-третьих, активная роль по договору принадлежит лизингополучателю - он определяет продавца и указывает имущество, которое должно быть приобретено для передачи в аренду.

3. Правовое регулирование договора финансовой аренды.

      Как уже отмечалось, 8 февраля 1998 г. Россия присоединилась к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге, подписанной в Оттаве  28 мая 1988 г.  В соответствии со ст. 15 Конституции РФ международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы, при этом нормы международного договора имеют большую юридическую силу, чем правила, предусмотренные законом. Это значит, что международный финансовый лизинг регулируется данной конвенцией, и Российское законодательство, в том числе, ГК и ФЗ "О лизинге" к отношениям по международному лизингу применяется только  части, непротиворечащей конвенции. Международным лизингом в понимании Конвенции является ситуация, когда лизингодатель и лизингополучатель имеют места своей деятельности в различных государствах. Ст. 7 ФЗ "О лизинге" противоречит данному правилу Конвенции, указывая, что международным лизингом является  сделка, в которой лизингодатель или лизингополучатель являются нерезидентом РФ.  В то время, как в соответствии со ст. 1 ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" определение того, является физическое или юридическое лицо нерезидентом ставится в зависимость от его местонахождения, а не места деятельности. Это значит, что в части определения понятия международного лизинга, а также определения коллизионных привязок действует Конвенция.

      Гораздо большую сложность представляет решение вопроса о правовом регулировании внутреннего лизинга. Принятый 29.10.98 г. ФЗ "О лизинге" не соответствует гражданскому кодексу и представляет собой пример крайне  низкой законодательной техники. Критике данного закона посвящен целый ряд работ в литературе, в частности, В.В. Витрянского. Им сделан вывод о том, что ФЗ "О лизинге" и Временные положения о лизинге, утвержденные постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995 ГК подлежат применению при регулировании отношений лизинга в части, не противоречащей ГК. С таким выводом можно согласиться в части  Временного положения, поскольку оно является подзаконным актом, и в соответствии со ст. 115 Конституции РФ должно соответствовать Конституции, федеральным законам, нормативным указам Президента РФ.  Что же касается ФЗ "О Лизинге", то вопрос более сложный.

      ФЗ "О лизинге" принят 29.10.98 г., т.е. после принятия ГК. В последнее время в литературе часто высказывается мысль о несоответствии Конституции РФ ст. 3 ГК, предусматривающей иерархию законов, регулирующих гражданские правоотношения, и в частности, устанавливающей приоритет гражданского Кодекса РФ над прочими федеральными законами. Говорят, что иерархия нормативных актов в РФ устанавливается Конституцией РФ и не предусматривает приоритета одних федеральных законов над другими. Для того, чтобы предусмотреть такой приоритет, необходимо вносить изменения в Конституцию РФ. В свете этого нельзя просто отмахнуться от ФЗ "О лизинге", сославшись на его несоответствие ГК РФ.

4. Элементы договора лизинга

      Субъектами отношений, возникающих по договору лизинга  являются лизингодатель, лизингополучатель и продавец.

      Лизингодателем может быть физическое или юридическое лицо. Им может быть кредитная организация (любой банк, или небанковская кредитная организация, которой Центральным банком разрешено осуществлять лизинговые операции), специализированные лизинговые компании, имеющие лицензию на осуществление лизинговых операций. Как правило, такие компании создаются производителями машин и оборудования. Ст. 5 ФЗ "О лизинге" указывается, что учредителем такой лизинговой компании могут быть резиденты и нерезиденты РФ, в том числе граждане, зарегистрированные, в качестве индивидуальных предпринимателей. На основании этой нормы Витрянским В.В. делается вывод, что лизинговая компания может создаваться в соответствии с законом только в форме простого или коммандитного товарищества, поскольку лишь для этих организационно-правовых форм предусмотрено обязательное наличие статуса предпринимателя у учредителей.

      Однако, буквальное толкование данной нормы ФЗ "О лизинге" не дает оснований для такого вывода. В законе сказано лишь, что для граждан-предпринимателей нет запрета для выступления в качестве учредителя лизинговой компании. Это значит, что лизинговые компании могут создаваться в любых организационно-правовых формах, предусмотренных действующим законодательством. Поскольку деятельность лизинговой компании является предпринимательской,  то лизинговая компания  должна быть коммерческой организацией. В литературе встречается мнение, что лизинговой компанией может быть также учреждение, финансируемое собственником, однако такой вывод прямо противоречит ст. 5 ФЗ "О лизинге". Что касается физических лиц лизингодателей, то закон не содержит указания на то, что ими обязательно должны быть предприниматели. Однако, поскольку данная деятельность является систематической, направленной на получение прибыли, то регистрация лизингодателя в качестве предпринимателя обязательна.

      Лизингополучателем может быть любой субъект гражданского права. Однако, поскольку объектом лизинга являются вещи, которые можно использовать для предпринимательской деятельности, очевидно, что лизингополучатель должен иметь правоспособность, позволяющую ему заниматься предпринимательской деятельностью. Это может быть коммерческая организация, индивидуальный предприниматель или некоммерческая организация, приобретающая имущество для использования в разрешенной предпринимательской деятельности.

      Продавцом может быть любое лицо, с соблюдением требований, предъявляемых к продавцу по договору купли-продажи.

      Предметом договора лизинга является юридический объект - т.е. действия лизингодателя по приобретению имущества в собственность у продавца и оплате его стоимости, действия продавца по передаче имущества лизингополучателю и действия лизингополучателя по принятию имущества у продавца, внесению платежей лизингодателю. Материальным объектом договора лизинга являются любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, и  другое движимое и недвижимое имущество, которое может быть использовано в предпринимательской деятельности.

      Форма договора.  Договор лизинга, в соответствии со ст. 15 ФЗ "О лизинге"  независимо от срока договора заключается в письменной форме. Договор состоит из двух обязательных  документов - собственно договор лизинга и договор купли-продажи. Эта мысль содержится в п.3 ст. 15 ФЗ "О лизинге" и сформулирована так: "договором лизинга обязательства сторон, которые исполняются сторонами других договоров образуются путем заключения с другими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров. К обязательным относится договор купли-продажи". Ничего не сказано о государственной регистрации договора лизинга, по которому передается недвижимое имущество или предприятие. В соответствии со ст. 625 ГК РФ к финансовой аренде применяются правила общих положений об аренде, если иное не установлено нормами об этом договоре. Это значит, что в соответствии со ст. 609 ГК договор лизинга недвижимого имущества, в том числе, предприятий, зданий, сооружений, транспортных средств, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

      Срок договора лизинга. В соответствии с п.2 ст 7 ФЗ "О лизинге" выделяются три типа лизинга: долгосрочный - в течение трех и более лет; среднесрочный - от полутора до трех лет и краткосрочный - менее полутора лет. В литературе указывается, что никакого правового значения данное разделение лизинга на виды в зависимости от срока не имеет, поскольку никаких особенностей различных типов лизинга законодательством не установлено.

      Существенные условия договора лизинга.  Вопрос о существенных условиях договора лизинга, пожалуй, один из самых спорных, применительно к данному договору. В силу безграмотности законодателя, п.4 ст 15 ФЗ "О лизинге" содержит 12 условий, относимых к "существенным положениям договора лизинга". Если признать, что все они являются существенными условиями договора, то с очевидностью придется констатировать, что договор лизинга никогда не будет заключен, а все существующие можно признавать незаключенными, поскольку некоторые из данных положений в принципе невозможно согласовать.

      Предлагаются различные выходы из создавшегося положения. Самым малопродуктивным решением проблемы является предложение законодателю внести изменения в закон о лизинге, уменьшив количество существенных условий договора. Другое предложение можно рассматривать как схоластический прием - Ем В.С. считает, что поскольку в законе речь идет не о существенных условиях, а о существенных положениях, то при их отсутствии нельзя автоматически считать договор незаключенным. Самая конструктивная точка зрения предложена Витрянским В.В., который рассмотрел каждое из предложенных в законе "существенных положений" и дал ему правовую оценку. Однако представление Витрянского В.В. о существенных условиях договора отнюдь не является бесспорным. Как известно, он относит к существенным условиям все, в том числе и те, которые урегулированы диспозитивными нормами закона. Такие условия он относит к определимым существенных условиям, и считает, что договор считается заключенным и при их отсутствии в тексте договора, что однако, не лишает их статуса существенного условия.

      Итак, первым существенным положением договора лизинга является точное описание предмета лизинга. Данное положение безусловно является существенным условием договора лизинга, в силу того, что предмет договора всегда является существенным условием, кроме того, для договора аренды, по которому всегда передается индивидуально-определенная непотребляемая вещь точное описание, индивидуальное определение материального объекта договора является обязательным.

      Вторым существенным положением является объем передаваемых прав собственности. Что имел в виду законодатель, устанавливая данное положение остается неясным, поскольку кроме того, что российской правовой доктрине не известно понятие "объема прав собственности", в ст. 11 ФЗ "О лизинге" прямо предусмотрено императивной нормой, что предмет лизинга, переданный во владение и пользование лизингополучателю является собственностью лизингодателя.

      Третьим существенным положением договора является наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга. Однако, если данное условие в договоре отсутствует, правовой неопределенности не возникает, поскольку действует ст. 668 ГК, где сказано, что имущество, являющееся предметом договора лизинга передается продавцом непосредственно арендатору в месте его нахождения. Кроме того, поскольку арендатор (лизингополучатель) имеет все права и обязанности покупателя (ст. 670 ГК), очевидно, что порядок принятия товара определен в общих положениях о купле-продаже.

      Четвертым существенным положением договора лизинга является указание срока действия договора. В литературе указывают, что срок договора не является существенным условием договора лизинга. поскольку по договору аренды условие о сроке никогда не является существенным и при отсутствии указания на срок действия договора в его тексте договор считается заключенным на неопределенный срок.  Это значит, что любая из сторон может отказаться от договора, предупредив другую сторону за обусловленное время. Однако для договора лизинга срок приобретает важное значение, поскольку имущество, переданное по договору лизинга не нужно арендодателю, а поэтому если воспользоваться правилами о прекращении договора по требованию одной из сторон, то лизингодатель оказывается в заведомо невыгодных условиях. Ст. 314 и 610 ГК неприменимы для определения срока действия договора, поскольку он зависит от нормативного срока службы приобретенного оборудования, от срока его амортизации, а потому, отсутствие условия о сроке в договоре является невосполнимым.

      Пятым существенным положением рассматриваемого договора  является порядок балансового учета предмета лизинга. Данное положение очевидно ничего общего не имеет с существом данного обязательства, а является техническим, бухгалтерским вопросом. Кроме того, поскольку лизингодатель является собственником имущества, все равно ему придется так или иначе отразить его у себя на балансе.

      Шестым существенным положением  является порядок содержания и ремонта предмета лизинга. Однако, данное условие является определимым, и в случае отсутствия данного условия в договоре действуют диспозитивные нормы п. 4,5 ст 17 ФЗ "О лизинге", согласно которым средний и текущий ремонт осуществляет лизингополучатель, а капитальный ремонт осуществляет лизингодатель.

      Седьмым существенным положением является перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем. Очевидно, что при отсутствии данного перечня в тексте договора, договор все же будет считаться заключенным, хотя лизингодатель не будет обязан оказывать какие-либо дополнительные услуги лизингополучателю.

      Восьмым существенным положением договора лизинга является указание общей суммы договора и размера вознаграждения лизингодателя. Ст. 27 ФЗ "О лизинге" содержит подробную методику расчета инвестиционных затрат лизингодателя. Вознаграждение, на мой взгляд, можно определять исходя из ст. 424 ГК. Т.о., при отсутствии в тексте договора условия о цене, оно является восполняемым с помощью применения диспозитивных норм.

      Девятым существенным положением назван порядок расчета (график платежей). Отсутствие в тексте договора условия о порядке платежей дает основания применять ст. 614 ГК, определяющую, что в этом случае должен применяться обычный порядок и сроки внесения арендной платы. Очевидно, что признавать договор незаключенным ввиду отсутствия такого условия  было бы нецелесообразным.

      Десятым положением называет закон определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором. Сама конструкция данного положения говорит о том, что его отсутствие в тексте договора не влияет на действительность договора, поскольку оно сформулировано диспозитивно.

      Одиннадцатым положением  являются обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению договора лизинга. К данному положению применимы вышеуказанные возражения. Если договор не содержит таких обстоятельств, то стороны ничего не считают бесспорным и очевидным нарушением, а потому договор нельзя прекратить в порядке ст. 13 ФЗ "О лизинге".

      Последним названным в законе существенным, положением договора является процедура изъятия (возврата) предмета лизинга. Очевидно, что при отсутствии специальных правил в договоре, будет действовать п.6 ст. 17 ФЗ "О лизинге", согласно которому при прекращении договора лизингополучатель обязан  вернуть предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил с учетом нормального износа.

      Таким образом, из всех 12 существенных положений договора лизинга, существенными условиями договора лизинга является только предмет и срок действия договора.

      В литературе высказывается мнение, что существенными условиями договора лизинга являются также условие о продавце  товара и условие об исключительно предпринимательской цели использования предмета лизинга.  Действительно, для договора лизинга данные условия являются необходимыми для договора данного вида.

      Если заключенный между сторонами договор не содержит условия о сроке, продавце и предпринимательской цели использования предмета, то такой договор нельзя считать незаключенным - н превращается в обычный договор аренды.

37. Исполнение договора лизинга. Последствия ненадлежащего исполнения

Основная обязанность арендодателя заключается в том, что он должен приобрести указанное арендатором имущество у определенного в договоре лизинга продавца. При этом арендодатель, приобретая имущество у продавца должен уведомить его о том, что имущество предназначено для передаче определенному лицу. Назначение данного уведомления заключается в том, что обязанности у продавца возникнут перед арендатором.

      Арендодатель обязан оплатить приобретенный товар продавцу, и в случае нарушения данной обязанности при условии, что товар будет отобран у арендатора, арендодатель будет нести перед ним ответственность в форме возмещения убытков.

      Арендодатель обязан осуществлять капитальный ремонт переданного имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга.

      Арендодатель по договору лизинга приобретает контрольные права. Он имеет право проверять соблюдение арендатором условий договора лизинга, для этого арендатор обязан обеспечить арендодателю беспрепятственные доступ к финансовым документам и предмету лизинга. Арендодатель имеет право осуществлять финансовый контроль за деятельностью арендатора, в части, относящейся к использованию предмета лизинга, формированием финансовых результатов деятельности арендатора и исполнения им обязательств по договору лизинга. Кроме того, арендодатель вправе назначать аудиторские проверки финансового состояния арендодателя.

      В соответствии с п.2 ст. 14 ФЗ "О лизинге" лизингодатель может использовать свои права в отношении предмета лизинга в качестве залога третьему лицу.  В действительности, это не более чем неудачная редакция, поскольку арендодатель является собственником лизингового имущества, а потому вправе по своему усмотрению передавать его в залог любым лицам. При этом обращение взыскания на заложенное имущество никак не может повлиять на права арендатора в отношении этого имущества, поскольку такие пава по общему правилу обременяют вещь.

      Арендатор  обязан принять имущество у продавца, что включает совершение действий, которые необходимы для обеспечения передачи товара продавцом, с учетом того, что арендатор выполняет в данном случае все функции покупателя, проверку качества полученного товара, при выявлении недостатков - извещение продавца, оформление передачи имущества (например, подписание передаточного акта). Арендатор обязан  использовать лизинговое имущество  по назначению, обеспечить его сохранность и надлежащее техническое состояние, что означает своевременное проведение текущего и среднего ремонта, своевременно вносить лизинговые платежи, а по окончании договора возвратить имущество или приобрести его в собственность, если это предусмотрено договором.

      Арендатор вправе предъявлять продавцу товара требования, вытекающие из передачи товара ненадлежащего качества, какие предусмотрены для покупателя по договору купли-продажи, за исключением требования о расторжении договора, которое можно заявить лишь с согласия лизингодателя. Арендатор вправе с согласия арендодателя сдать имущество в субаренду (в ст. 8 ФЗ "О лизинге" речь идет о передаче имущества в сублизинг, но по тексту данной статьи речь идет именно о субаренде, поскольку лизинговые отношения предполагают приобретение лизингодателем имущества у продавца, а при т.н. "сублизинге" имущество уже имеется и приобретать его не нужно.

      В п.1 ст. 14 ФЗ "О лизинге" сказано, что арендатор вправе с письменного согласия арендодателя передать предмет лизинга в залог. Естественно, лизингополучатель не является собственником имущества, а лишь титульным владельцем, поэтому в залог он может передать не вещь, переданную по договору лизинга, а свои права пользования предметом лизинга. На такое действие действительно требуется письменное согласие арендодателя.

      Арендатор несет риск случайной гибели или повреждения предмета лизинга  с момента передачи его продавцом.

      В законе о лизинге содержится странная по своему содержанию норма п.1 ст. 19, предусмотревшая, что  право собственности на предмет лизинга переходит к лизингополучателю до истечения срока действия договора лизинга при условии выплаты всех лизинговых платежей. Однако, понятие договора лизинга и другие нормы того же закона предусматривают, что право на выкуп только может быть предусмотрено в договоре лизинга, а никак не является общим правилом, поэтому данную норму на мой взгляд нужно толковать таким образом,  что она действует в том случае, если возможность выкупа предмета лизинга предусмотрена договором.

      Продавец обязан передать товар, приобретенный арендодателем арендатору. Все требования из договора купли-продажи к нему могут быть предъявлены как арендатором так и арендодателем, что предусмотрено в п.1 ст. 670 ГК (в отношении с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы). Товар, в соответствии со ст. 668 ГК должен быть передан  непосредственно арендатору в месте его нахождения.

      Продавец имеет право потребовать оплаты товара только от арендодателя, но не от арендатора, при этом применяются все правила, предусмотренные для исполнения данной обязанности в общих положениях о купле-продаже.

6. Расторжение договора лизинга.

      Расторжение договора возможно только по соглашению сторон, а по инициативе одной из сторон - в случаях, предусмотренных ст. 619-620 ГК. Кроме того, согласно ст. 668 ГК арендатор вправе требовать расторжения договора в случае, если предмет лизинга не передается арендатору по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель (например, предмет приобретен на условии предоплаты и продавец правомерно отказывается передать товар до исполнения обязанности по его оплате).

      Основания для расторжения договора лизинга и прекращения прав арендатора на владение и пользование предметом лизинга предусмотрены в ст. 13 ФЗ "О лизинге".  В отличие от нормы ст. 619 ГК, договор лизинга при нарушениях со стороны арендатора расторгается без решения суда (в бесспорном порядке), после чего арендодатель имеет право бесспорно взыскать денежные суммы и бесспорно изъять предмет лизинга. Если порядок бесспорного взыскания денежных сумм можно себе представить - путем выставления инкассового поручения в банк, то порядок бесспорного изъятия предмета лизинга представить себе невозможно.

      Кроме этого, ст. 13 ФЗ "О лизинге" предусматривает, что основания для такого бесспорного взыскания сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга могут быть предусмотрены в договоре как т.н. "обусловленный случай". Обусловленный случай - наступление такого обстоятельства или события, которые договором лизинга определены как бесспорные и очевидные нарушения лизингополучателем своих обязательств, установленных договором лизинга, или бесспорная и очевидная причина прекращения договора лизинга.  В литературе о этому поводу совершенно очевидно отмечается, что события никак не могут быть нарушениями обязательств, поскольку происходят помимо воли лиц, участвующих в обязательстве.

      Последствия наступления обусловленного случая приведены в п.4 этой статьи - и определены как действительное прекращение прав лизингополучателя на владение и пользование предметом лизинга, при котором лизингодатель имеет право бесспорно изъять предмет лизинга и взыскать денежные суммы.

      Исполнение обязательств лизингополучателем в бесспорном порядке не лишают его права на обращение в суд в целях защиты его прав и интересов.

7. Виды лизинга.

      Никаких видов финансовой аренды (лизинга) не существует.

      ФЗ "О лизинге" в ст. 7 выделяет три вида лизинга: финансовый, возвратный, оперативный.

      Под финансовым лизингом  понимается  законом собственно лизинг, под оперативным лизингом - вид лизинга, при котором лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга, при этом по истечению срока договора предмет лизинга возвращается лизингодателю и может быть им передан в лизинг неоднократно в течение полного срока амортизации предмета лизинга. Данный т.н. "вид лизинга" ни что иное, как договор проката.

      Возвратный лизинг -  это разновидность лизинга, при которой продавец предмета лизинга выступает одновременно как лизингополучатель. Фактически в данном случае речь идет способе обеспечения обязательства по возврату займа, имеющем сходство с залогом.

38. Договор   безвозмездного   пользования   имуществом:    общая   характеристика. Ответственность.

      По договору безвозмездного пользования (ссуды) одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том же состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

      Материальным объектом договора ссуды могут быть только индивидуально-определенные непотребляемые вещи. Это обусловлено тем, что по окончании срока действия договора возврату подлежит именно та вещь, которая была передана при его заключении. Кроме того, в литературе отмечается, что материальным объектом договора ссуды может быть и жилое помещение (в отличие от договора аренды). Договор социального найма и найма жилого помещения являются возмездными, поэтому при необходимости передать в безвозмездное пользование жилое помещение, нужно руководствоваться нормами о договоре ссуды.

      Договор ссуды известен еще со времен римского права, где существовало два сходных договора: коммодатум, по которому одно лицо передавало другому лицу вещь в пользование на определенное время, при этом по окончании срока коммодатарий был обязан возвратить вещь и все плоды; и прекарий - безвозмездной отдаче вещи из жалости. Такой договор как правило заключался без указания сока и вещь передавалась не только в пользование, но и во владение, при этом плоды оставались у получателя вещи.

      В различных правовых системах договор ссуды относится к разным договорным типам - иногда он выделяется как самостоятельный, иногда относится к разновидности договора аренды - безвозмездной, иногда - к разновидности договора займа - по которому передается индивидуально-определенная вещь.

      Отличительными чертами договора ссуды по Российскому законодательству являются:

      Во-первых, договор ссуды является безвозмездным. Именно этот признак в наибольшей степени определяет особенности правового регулирования договора ссуды. Он является квалифицирующим - т.е. при отсутствии указания в тексте договора на его безвозмездность, он должен рассматриваться как договор аренды с неопределенной в договоре ценой

      Во-вторых, по договору ссуды можно передать только индивидуально-определенную непотребляемую вещь.

      В-третьих, пользование по договору ссуды ограничено во времени, причем даже в том случае, когда срок договора ссуды не указан.

      В-четвертых, отношения по договору ссуды являются длящимися. Т.е. они начинаются с момента заключения договора ссуды, либо с момента передачи вещи - если договор ссуды является реальным, и заканчиваются после возвращения вещи, т.е. могут продолжатся много лет.

      В-пятых, по истечении указанного в договоре времени вещь должна быть возвращена.

      Договор ссуды применяется в сферах, не являющихся предпринимательскими. Он распространен в бытовых отношениях (по нему передаются инструменты, вещи, автомобили), в сфере удовлетворения культурных потребностей граждан (например, предоставление документов общедоступными библиотеками).

      Договор ссуды является двусторонним (поскольку права и обязанности лежат на обеих сторонах, однако эти обязанности не являются встречными), безвозмездным, может быть консенсуальным или реальным.

4. Элементы договора ссуды.

      Субъекты. В договоре ссуды ссудодателем может быть лицо, наделенное правом распоряжения имуществом. Поскольку данный договор не является предпринимательским, то наличие или отсутствие статуса предпринимателя не влияет на возможность заключения данного договора. Унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения вправе самостоятельно передавать свое движимое имущество по договору ссуды и с согласия собственника - недвижимое имущество.

      Унитарные предприятия на праве оперативного управления вправе передавать свое имущество по договору ссуды только с согласия собственника, а финансируемые собственником учреждения вообще не вправе передавать свое имущество по договору ссуды. Однако, некоторые учреждения имеют специальную правоспособность, включающую в себя возможность передавать имущество по договору ссуды (например, библиотеки). В этом случае следует считать, что своим утверждением устава учреждения собственник дает согласие на передачу документов, относящихся к библиотечному фонду по договору ссуды.

      Не имеет право заключить договор ссуды доверительный управляющий, поскольку, в соответствии со ст. 1012 ГК он вправе совершать любые сделки в интересах выгодоприобретателя, к которым договор ссуды не относится в силу его безвозмездного характера.

      В соответствии с п. 2 ст. 690 ГК, коммерческие организации не вправе передавать имущество по договору ссуды лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля. Заключение договора ссуды от имени малолетних и несовершеннолетних от 14 до 18 лет может производиться исключительно с согласия органов опеки и попечительства, поскольку данная сделка влечет уменьшение имущества подопечного (ст. 37 ГК).

      Ссудополучателем могут быть любые лица, в том числе и малолетние или несовершеннолетние, поскольку данная сделка направлена к безвозмездному получению выгоды (п.2.2. ст. 28 ГК).

      В случае реорганизации, ликвидации, смерти ссудодателя, права и обязанности по договору ссуду переходят к правопреемникам или наследникам, а если таковых нет, то к лицу, к которому перешло право собственности на переданную по договору ссуды вещь. В то же время вследствие личного характера отношений между сторонами, смерть или ликвидация ссудополучателя влечет прекращение договора ссуды. При реорганизация ссудополучателя права и обязанности ссудополучателя переходят к правопреемникам (п.2 ст. 700 ГК).

      Форма договора ссуды. Нормы о договоре ссуды не содержат специальных правил о форме данного договора. Это значит, что подлежит применению общая часть гражданского кодекса. При этом, поскольку договор ссуды никогда не исполняется при самом его совершении (в силу длящегося характера отношений между сторонами), то выбор формы зависит  от субъектного состава (если участвует юридическое лицо), а также от суммы сделки. Поскольку договор ссуды является безвозмездным, то о цене договора  говорить не приходится. На мой взгляд, цена сделки зависит от обычной арендной платы взимаемой при аренде аналогичного имущества и от срока договора ссуды. 

      Возникает вопрос о том, подлежит ли государственной регистрации договор ссуды недвижимости. Косвенный ответ на данный вопрос можно получить путем толкования ст. 4 ФЗ "О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним" Там сказано, что обязательной регистрации подлежат обременения прав на недвижимое имущество. В ст. 700 ГК прямо закреплено, что права приобретателя вещи обременяются правами ссудополучателя. Таким образом, договор ссуды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, поскольку создает обременения. При этом, поскольку иное не установлено в специальных правилах, договор ссуды например зданий или сооружений подлежит государственной регистрации независимо от срока.

      Как известно, договор ссуды транспортных средств оформляется специфическим образом - путем выдачи собственником владельцу доверенности на право управления автомобилем. Несмотря на заголовок данного документа: "доверенность", конечно, никаких отношений представительства не возникает, просто сложилось обыкновение таким образом заключать договор ссуды.

      При заключении договора ссуды в библиотеке процедура состоит из нескольких этапов. Первый - открытие абонемента пользователю библиотеки. Данное действие рассматривается как предварительный договор. В дальнейшем договор ссуды заключается в письменной форме путем заполнения требования пользователем и выдачи книги - т.е. конклюдентных действий библиотеки, либо путем записи в формуляре и конклюдентных действий.

      Содержание договора. Главная обязанность ссудодателя состоит в предоставлении ссудополучателю вещи в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имущества. При этом, в реальном договоре ссуды к моменту заключения договора вещь уже передана, поэтому вопроса о последствиях неисполнения обязанности ссудодателем не возникает. В консенсуальном договоре ссуды возможность принудительного изъятия вещи ставится в зависимость от того, публичный или частный интерес закрепляется договором. Если закреплен публичный интерес и обязанность передать имущество по договору ссуды предусмотрена действующим законодательством или учредительными документами организации - ссудодателя, то ссудополучатель имеет право потребовать отобрания вещи (например, при отказе библиотеки заключить договор ссуды или передать выбранную вещь при ее наличии). В том же случае, когда речь идет просто о товарищеской услуге и обязанность передать вещь нигде не предусмотрена, ссудополучатель не имеет права потребовать исполнения договора ссуды в натуре, а имеет возможность в соответствии со ст. 692 ГК потребовать расторжения договора и возмещения причиненного реального ущерба. Такая норма соответствует норме ст. 398 ГК, предусматривающей последствия неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь. Речь в данной статье идет о неисполнении обязанности по передаче вещи в собственность... или в возмездное пользование, т.о. к неисполнению обязанности ссудодателя передать вещь данная норма применяться не может.

      Ссудодатель отвечает за недостатки переданной вещи на основаниях, предусмотренных ст. 693 ГК, а именно, только за те недостатки, которые он умышленно или по грубой неосторожности не оговорил при заключении договора, и не отвечает за недостатки, которые были оговорены, были заранее известны ссудополучателю, либо могли быть обнаружены при осмотре вещи.  При обнаружении недостатков, за которые отвечает ссудодатель, ссудополучатель вправе потребовать безвозмездного устранения недостатков, возмещения своих расходов на устранение недостатков, либо досрочного расторжения договора ссуды и возмещения реального ущерба. При этом ссудодатель имеет право немедленно произвести замену материального объекта.

      Ссудодатель обязан предупредить ссудополучателя обо всех правах третьих лиц на предмет ссуды, в противном случае договор ссуды может быть расторгнут по требованию ссудополучателя.

      Ссудополучатель обязан пользоваться вещью в соответствии с ее назначением и с условиями договора ссуды

      Ссудополучатель обязан нести все расходы на содержание вещи, в том числе, производить текущий и капитальный ремонт. В некоторых случаях, при большой стоимости необходимого капитального ремонта, договор ссуды может являться притворной сделкой, прикрывающей договор аренды, где в качестве арендной платы установлено произведение этого ремонта.

      Ссудополучатель имеет право вносить в вещь улучшения. При этом п.2 ст. 623 ГК в отношении договора ссуды не применяется (в нем предусмотрено, что арендодатель обязан возместить арендатору стоимость неотделимых улучшений, произведенных с его согласия). Это значит, что стоимость улучшений ни при каких обстоятельствах не подлежит возмещению ссудодателем при прекращении договора ссуды.

      По общему правилу риск случайной гибели или повреждения вещи лежит на ссудодателе, однако ссудополучатель несет риск случайной гибели или повреждения, если вещь была передана без согласия ссудодателя третьему лицу, если ссудополучатель использовал вещь не по назначению, и вещь испорчена именно в связи с этим, если ссудополучатель мог спасти вещь, пожертвовав собственной, но он предпочел сохранить собственную вещь. Чтобы освободиться от ответственности, ссудополучателю необходимо доказать, что стоимость его вещи и вещи ссудодателя несоизмеримы, т.е. у него отсутствовала свобода выбора.

      За вред, причиненный вещью третьим лицам отвечает ссудодатель (ст. 697 ГК), однако, если данная вещь является источником повышенной ответственности, то отвечает владелец вещи - т.е. ссудополучатель (ст. 1079 ГК).

      Ссудополучатель не имеет права распоряжаться вещью и правами на нее - внести в качестве вклада в уставный капитал, аренду и пр., поскольку вещь передана безвозмездно, а значит любое встречное предоставление за эту вещь явилось бы неосновательным обогащением.

      Ссудополучатель может передать вещь с согласия ссудодателя в безвозмездное пользование "субссуду". Такой договор заключается библиотеками, когда они выдают пользователям документы, полученные по МБА.

      Ссудополучатель обязан вернуть вещь при прекращении договора ссуды, при этом вещь должна быть передана в том же состоянии, как была получена с учетом нормального износа.

5. Прекращение, изменение и расторжение договора ссуды.

      Отказ от договора ссуды, заключенного на неопределенный срок может произойти по заявлению любой из сторон в любое время при условии уведомления другой стороны за один месяц. Ссудополучатель вправе в том же порядке отказаться от договора ссуды, заключенного на определенный срок. Отказ от договора следует рассматривать как меру оперативного воздействия, применяемую сторонами самостоятельно, без обращения в суд.

      Кроме того, договор ссуды может быть расторгнут по требованию одной из сторон в судебном порядке. При этом, в соответствии со ст. 698 ГК Ссудодатель вправе потребовать расторжения договора ссуды если вещь используется не по назначению, ее состояние ухудшилось по вине ссудополучателя (в т.ч. если он не выполняет обязанностей по содержанию вещи), без его согласия передал вещь третьему лицу. Ссудополучатель может заявить такое требование если вещь стала непригодна для использования, обнаружились недостатки в вещи, с которыми пользоваться вещью невозможно, обнаружились права третьих лиц на вещь, о которых ссудодатель не предупредил ссудополучателя при заключении договора, ссудодатель не исполнил обязанность по передаче вещи.

      Истечение срока действия договора не влечет его автоматического прекращения. Если ссудополучатель продолжает пользоваться вещью, то договор ссуды считается возобновленным на новый срок.

39. Жилой фонд: понятие, состав, классификация Понятие жилого помещения

      Для определения относятся ли отношения к сфере жилищного права, необходимо установить смысл основного понятия в жилищной сфере - понятия жилое помещение. Жилым признается помещение, предназначенное для проживания граждан и отвечающее установленным санитарным, противопожарным, градостроительным и техническим требованиям. Жилые помещения делятся на следующие группы:

* помещения квартирного типа. В таких жилых помещениях вся или преобладающая часть площади занята квартирами. При этом под квартирой понимается конструктивно обособленная сложная функциональная часть жилого строения или нежилого строения с жилыми помещениями,  предназначенная и в административном порядке признанная пригодной для постоянного  проживания отдельная жилая площадь, которая имеет отдельный выход на улицу, во двор,  на лестничную клетку или в общий коридор и отдельную кухню.

* строения типа общежитий. Общежитие - это специализированное жилое помещение, предназначенное для непродолжительного проживания, как правило, одиноких граждан, поселившихся в связи с работой на предприятии (учреждении, организации) или учебой в учебном заведении, которым принадлежит данное общежитие.

* строения дачного типа, приспособленные для постоянного, круглогодичного проживания (летние дачи к ним не относятся).

      Все жилые помещения, находящиеся на территории РФ,  в соответствии со ст. 1 Закона "Об основах федеральной жилищной политики", независимо от форм собственности объединяются в понятие жилищный фонд.

Жилищный фонд - совокупность жилых помещений, пригодных для постоянного проживания, расположенных в жилых или иных строениях, помещений, которые в зависимости от форм собственности, характера использования, других факторов подчиняются особому правовому режиму и удовлетворяют потребности граждан в жилье постоянно или временно.

      Виды жилищных фондов закрепляются в ст. 5 ЖК и ст. 7  ОФЖП. Согласно ст. 5 ЖК выделялись государственный, общественный жилищный фонд, фонд жилищно-строительных кооперативов, индивидуальный жилищный фонд. Согласно ст. 7 ОФЖП выделяются частный жилищный фонд (фонд, находящийся в собственности граждан и юридических лиц), государственный, муниципальный и общественный  жилищный фонд. Однако, при данной классификации допущена ошибка в делении, поскольку первые три вида выделяются в зависимости от  формы собственности, а последний вид выделен в самостоятельный, хотя общественные объединения являются юридическими лицами, а поэтому данный жилищный фонд должен включаться в состав частного жилищного фонда.

      Государственный жилищный фонд- это совокупность жилых домов и других жилых помещений, находящихся в государственной собственности. В соответствии со ст. 7 ОФЖП государственный жилищный фонд состоит из двух частей: ведомственный жилищный фонд, состоящий в государственной собственности и находящийся в хозяйственном ведении ГУПов или оперативном управлении  ГУПов или учреждений и фонд, находящийся в собственности субъектов Федерации и соответствующих ГУПов и учреждений.

      Муниципальный жилищный фонд - это фонд, находящийся в собственности района, города, входящих в них административно-территориальных образований, а также ведомственный фонд, находящийся на праве хозяйственного ведения или оперативного управления МУПов и учреждений. Основным источником образования муниципального фонда явилась передача в собственность муниципальных образований жилых домов, которые раньше находились в  государственной собственности.

      Частный жилищный фонд включает жилые дома и жилые помещения, принадлежащие на прав частной собственности гражданам (индивидуальные дома, приватизированные квартиры, квартиры в кооперативах с полностью выплаченным паевым взносом), юридическим лицам (построенные и приобретенные за счет собственных средств, жилищных кооперативов с неполностью выплаченным паевым взносом, общественным организациям).

      В зависимости от форм использования жилых помещений в составе жилищного фонда можно выделить фонд социального использования, индивидуальный и коммерческий жилищные фонды.

      Фонд социального использования предусмотрен в ОФЖП и ст. 672 ГК. К этому фонду относятся только те жилые помещения, которые передаются по договору социального найма. В соответствии со ст. 40 Конституции РФ из жилищного фонда социального использования помещения предоставляются малоимущим и иным указанным в законе гражданам для удовлетворения их жилищной потребности за доступную плату.  Фонд социального использования выделяется внутри государственного и муниципального жилищных фондов.

      Считается, что фонд социального использования должен формироваться главным образом не за счет нового строительства, а за счет обособления жилых помещений в этот фонд из остальных помещений соответствующего фонда. Основным признаком, по которому должно производиться такое обособление является не качество жилых помещений, а возможность граждан, проживающих в данном помещении оплачивать за счет своих доходов плату за наем жилого помещения, а также стоимость жилищных и коммунальных услуг.

      Поскольку жилищный фонд социального использования предназначен главным образом для малоимущих граждан,  то с целью минимизации расходов по его формированию, качество жилых помещений должно быть несколько ниже достигнутого на сегодня уровня среднего качества жилых помещений государственного и муниципального жилищных фондов. Эти жилые помещения должны располагаться на участках городской земли, стоимость которых ниже средней стоимости участков.

      Из фонда социального использования жилые помещения передаются по договору социального найма в пределах нормы жилой площади. За гражданами, проживающими по ранее заключенным договорам найма в домах государственного или муниципального жилищного фонда, полностью сохраняются права из данного договора, независимо от площади занимаемого жилого помещения.

      Таким образом, на настоящий момент в жилищном фонде социального использования жилые помещения могут быть заняты либо малоимущими, в пределах нормы площади жилья, либо лицами, занимающими данное помещения по ранее заключенным договорам найма, независимо от площади. Последняя группа лиц, на мой взгляд, должна быть переведена на пользование помещением на условиях договора найма.

      Индивидуальный жилищный фонд - включает жилые дома и жилые помещения, находящиеся в собственности граждан и предназначенные для проживания самого собственника. Отношения по поводу пользования индивидуальным жилищным фондом не регулируются жилищным правом, поскольку охватываются отношениями собственности.

      Коммерческий жилищный фонд - жилые помещения, которые собственник использует для извлечения прибыли путем заключения договора коммерческого найма либо договора аренды жилого помещения.  Помещения, относящиеся к коммерческому жилищному фонду могут передаваться гражданам для проживания и юридическим лицам для последующего заключения договора коммерческого  найма независимо от норм площади - без всяких ограничений и вне зависимости от нуждаемости в улучшении жилищных условий.

      Жилищный фонд России подлежит государственному учету. В жилищный фонд не входят и не учитываются в его составе дачи дачно-строительных кооперативов, садовые домики, вагончики, мотели, турбазы, дома отдыха, санатории, и помещения предназначенные для сезонного проживания, самовольно построенные жилые помещения.

      Из этого в литературе делается вывод о том, что нормы жилищного законодательства не применяются к таким помещениям. Однако, никто не отменяет действие ст. 40 Конституции РФ, и если помещение является жилищем для данного лица, то никто не может лишить лица данного жилища, даже если оно и не относится к жилищному фонду. Право на неприкосновенность жилища также сохраняется у лица независимо от отнесения жилища в состав жилищного фонда.

40  Договор   найма  жилого   помещения:   понятие,   сфера   применения,   элементы

      По договору найма жилого помещения одна сторона -  собственник жилого помещения или управомоченное им лицом (наймодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем.

      Отличительные признаки данного договора:

* Строго определен круг возможных нанимателей по договору найма: ими могут быть только граждане (ст. 677 ГК). Юридические лица и индивидуальные предприниматели могут получить жилое помещение только по договору аренды или иному договору для последующей передаче по договору найма гражданам.

* Для данного договора характерен особый материальный объект -  изолированное жилое помещение, пригодное для постоянного проживания. Для договора социального найма предъявляется дополнительное требование - размер помещения должен соответствовать социальной норме площади. 

* Для договора найма важную роль приобретает цель договора - решение жилищной потребности гражданина. Из этого вытекает обязательное использование жилого помещения по прямому назначению - для проживания в нем. Размещение офисов, складов и пр. в жилых помещениях не допускается.

      Иногда в литературе утверждают, что право на жилое помещение, вытекающие из договора найма носит вещно-правовой характер, и в этом случае они выделяют в качестве еще одной черты вещно-правовой характер данных отношений.

      Из толкования структуры главы 35 ГК следует, что в настоящее время выделяются две разновидности договора найма жилого помещения: собственно договор найма (который иногда в литературе называют "коммерческим", хотя из текста ГК не следует, что деятельность по предоставлению жилых помещений по такому договору является коммерческой (предпринимательской) и соответствующих специальных требований к наймодателю не предъявляется) и договор социального найма, по которому предоставляются жилые помещения в государственном и муниципальном жилищных фондах.

      Договор найма всегда является возмездным. Это следует из определения договора, данного в ст. 671 ГК. В литературе отмечается, что в некоторых случаях жилые помещения предоставляются гражданам бесплатно. В частности, в ст. 59 ЖК РСФСР предусмотрено,  что специалисты, работающие и проживающие в сельской местности, вне населенных пунктов пользуются бесплатно жилым помещением с отоплением и освещением.  Кроме того, п. 3 ст. 40 Конституции РФ предусматривает, что малоимущим, иным категориям граждан, нуждающимся в жилище, оно предоставляется бесплатно... М.И. Брагинский считает, что поскольку данные помещения предоставляются из государственного или муниципального жилищного фонда, то данный договор является именно договором найма. А это, по его мнению, означает, что возмездность не всегда  присуща договору социального найма.

      С другой стороны, например, договор аренды и договор ссуды различаются именно по наличию или отсутствию возмездности, как квалифицирующего признака. И вообще, в тех случаях, когда законодатель включает указание каких-либо особенностей договора в его легальное определение, видимо, следует считать их необходимыми для отнесения договора к данному договорному типу. Поэтому, безвозмездное предоставление жилого помещения гражданам во владение и пользование для проживания следует считать договором ссуды, но не договором найма. Тем более, что ст. 40 Конституции РФ и ст. 59 ЖК не содержат указания на то, что бесплатно предоставляется жилое помещение именно по договору найма.

      Договор является двухсторонним и взаимным. Это значит, что права и обязанности по договору есть у обеих сторон. Каждая из них выступает одновременно кредитором и должником. При этом у нанимателя, помимо обязанности вносить плату есть и другие обязанности, например, производить ремонт помещения. Предоставления сторон не являются экономически эквивалентными. Особенно это характерно для договора социального найма. Однако и договор коммерческого найма может не быть синаллагматическим, поскольку ст. 682 ГК предусматривает, что законом может быть предусмотрен максимальный размер платы за жилое помещение, и в этом случае, стороны, несмотря на свои экономические интересы не могут предусмотреть в договоре большую плату за жилое помещение.

      Исходя из определения договора найма, данного в ст. 671 ГК договор является консенсуальным - т.е. считается заключенным с момента достижения соглашения. Таким образом, передача жилого помещения является исполнением уже заключенного договора найма. Однако, в литературе данное обстоятельство вызывает споры. Высказывается мнение (В.Ф. Чигиром), что договор является реальным и считается заключенным с момента фактического вселения. М.И. Брагинский уточняет эту позицию, указывая,  что обычная модель социального найма, которая используется повсеместно является реальной. Соответствующий договор считается заключенным  с момента передачи жилого помещения и принятия его. Однако передача вещи в данном случае является предметом иного обязательства - одностороннего обязательства, возникшего на основании ордера. Договор найма является по его мнению, консенсуальным.

      На мой взгляд, вывод о реальном характере даже договора социального найма не вытекает из действующего законодательства, и не соответствует интересам нанимателя, защите которых посвящено правовое регулирование данного договора. Если предположить, что договор является реальным, то нужно признать, что наниматель не вправе потребовать предоставления ему жилого помещения, поскольку договора нет. То обстоятельства, что договор социального найма как правило заключается в устной форме, никак не влияет на отнесение его к консенсуальному, т.е. вступающему в силу с момента достижения такого устного соглашения.

      Правовое регулирование договора найма. Договору найма жилого помещения посвящена Глава 35 ГК РФ. Из ст. 672 ГК следует, что к договору социального найма применяются только некоторые нормы главы 35, а в остальной части приоритет отдан нормам жилищного законодательства (которое, как известно, отнесено к совместной компетенции РФ и Субъектов РФ). Основным актом, регулирующим отношения по социальному найму является Жилищный Кодекс РСФСР.

2.  Возникновение права на жилое помещение (Порядок заключения договора найма).

      Что касается возникновения права на жилое помещение по договору найма, то для нанимателя  и постоянно проживающих с ним граждан это право возникает на основании заключенного договора найма, в котором указаны данные лица. Такие постоянно проживающие лица могут не иметь никакой родственной связи с нанимателем (например, две студентки снимают по договору найма одну квартиру. договор найма заключается с одной из них, а другая является лицом, проживающим вместе с нанимателем).

      Сложнее возникает право на жилую площадь по договору социального найма. Перед тем, как получить жилое помещение лицо должно встать на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий. Дело в том, что предоставление жилых помещений производится в порядке очередности, которая определяется соответственно времени принятия на учет и включения в списки на получение жилых помещений при наличии свободного жилого помещения. На такой учет ставят граждан, соответствующим следующим требованиям:

* нуждаемость гражданина в улучшении жилищных условий. Основания признания гражданина нуждающимся определены в п. 7 Примерных правил учета граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий, т.е. обеспеченных жилой площадью на одного человека ниже уровня, установленного органами исполнительной власти субъектов Федерации, проживание в жилом помещении, не отвечающем  установленным санитарным и техническим требованиям, проживание в квартирах несколькими семьями, если в составе семьи имеются лица, страдающие тяжелыми формами некоторых хронических заболеваний, проживание в смежных неизолированных комнатах  по две и более семьи при отсутствии родственных отношений, проживание в общежитиях, проживание длительное время по договору поднайма либо найма в чужих квартирах и домах.

* Постоянное проживание в том месте, где гражданин претендует на получение жилого помещения. Оно определяется на практике по месту регистрации, хотя это неправильно. Складывается абсурдная ситуация: в соответствии с п. 16 Правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета...  для постановки на учет необходимо предъявить документ, являющийся основанием для заселения, а в соответствии с п.8 Правил учета граждан... для учета необходима регистрация. В литературе справедливо делается вывод о том, что в настоящее время право заключить договор социального найма имею лишь граждане, уже имеющие какое-то жилое помещение.

      Если лицо отвечает соответствующим требованиям, то оно может подать заявление в орган местного самоуправления по месту жительства, либо по месту работы, если гражданин работает в организации, имеющей свой жилищный фонд. К заявлению о принятии лица на учет прилагаются справка из РЭУ о составе семьи, копия финансового лицевого счета, справки БТИ, учреждений здравоохранения и пр.

      Поступившее заявление проверяется жилищной комиссией, после чего принимается решение о постановке гражданина на учет или об отказе от постановки. Это решение жилищной комиссии является административным актом, и из него возникает административное правоотношение по поводу состояния на учете. Право состоять на учете, закрепленное в ст. 32 ЖК, по мнению, высказываемому в литературе, охраняется законом. Однако, законом охраняются права, в реализации которых у гражданина может иметься субъективный интерес. Само же по себе состояние на учете не удовлетворяет никаких имущественных или неимущественных интересов лица, а потому, сложно ставить вопрос о нарушении этого "права".  Постановка на учет, как верно отметил Иоффе О.С., жилищного обязательства не порождает.  Для гражданских правоотношений постановка на учет важна только как предпосылка появления в будущем  тех юридических фактов, которые способны вызывать к жизни жилищное обязательство. Снятие с учета производится по основаниям, указанным в ст. 32 ЖК.  В порядке очередности, в зависимости от времени постановки на учет принимается решение о предоставлении жилого помещения. При этом, очередность предоставления жилого помещения может быть перенесена на более поздние сроки, если лицо нарушает трудовую дисциплину - т.е. в воспитательных целях.

      Помимо общей очереди на получение жилых помещений, выделяется еще первая очередь, в которую включаются некоторые категории граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий (ст. 36 ЖК). Кроме того, выделяется  еще и внеочередное предоставление жилья определенным категориям граждан.

      При наступлении очереди данного гражданина, администрация по месту его жительства принимает решение о предоставлении жилого помещения. Перед принятием такого решения, в соответствии с п. 33 Правил учета граждан... граждане должны предъявить письменное обязательство совершеннолетних членов семьи об освобождении ими  после получения жилого помещения ранее занимаемой жилой площади. Поскольку данное обязательство ограничивает правоспособность гражданина, то оно ничтожно.

      Жилое помещение предоставляется в пределах нормы площади жилья, с учетом права на дополнительную площадь исходя из нуждаемости данного лица на момент принятия решения (т.е., если за время состояния на учете состав семьи изменился, будет предоставлено жилое помещение исходя из потребностей в жилом помещении на настоящее время). В решении указывается, какое именно жилое помещение предоставляется (указываются члены семьи будущего нанимателя, адрес и количество комнат). При выделении жилого помещения подлежат учету заслуживающие внимание интересы нанимателя и членов его семьи - например, болезнь, преклонный возраст, беременность (при выборе этажа), кроме того, при предоставлении жилых помещений, в соответствии со ст. 41 ЖК не допускается заселение одной комнаты лицами разного пола, старше девяти лет, кроме супругов.

      На основании решения местной администрации о предоставлении жилого помещения, выдается ордер на жилое помещение. В соответствии со ст. 47 ЖК РСФСР ордер является единственным основанием для вселения в жилое помещение.  Природа ордера всегда вызывает сомнения в литературе. По мнению  Корнеева С.М. , ордер это юридический факт- административный акт,  из которого возникает правоотношение между гражданином и ЖЭО, в силу которого гражданин вправе потребовать обеспечения ему возможности занять указанное в ордере помещение и заключения с ним договора социального найма. По мнению Халфиной Р.О.,  Иоффе О.С. из ордера возникает только одно право - право потребовать заключения договора жилищного найма. По мнению Мартковича И.Б. и Брагинского М.И.  ордер на жилое помещение  представляет собой обязательную форму, в которой выражается решение о предоставлении жилого помещения. Седугин П.И. рассматривает ордер как особый административно-правовой документ, содержащий распоряжение, приказ жилищно -эксплуатационной организации предоставить гражданину и членам его семьи в пользование для проживания  жилое помещение, указанное в ордере.

      Лицо, получившее ордер, в течение установленного срока (3-10 дней) может  сдать его в соответствующую жилищно-эксплуатационную организацию и после этого вселиться в предоставленное жилое помещение.

      Прекращение обязательства, обусловленного выдачей ордера, может произойти ввиду либо отказа гражданина от своих прав по ордеру, либо их отпадения вследствие признания ордера недействительным. Гражданин считается отказавшимся от своих прав, если он в течение определенного срока не предъявит ордер в ЖЭО. 

      Поскольку ордер порождает жилищное (гражданское) обязательство, признать его недействительным может только суд и лишь по единственному основанию - ввиду нарушения установленного порядка его выдачи. Иск может предъявить администрация, выдавшая ордер или прокурор в ее интересах, если нарушена очередность, допущены иные нарушения процедуры, а если по ордеру предоставлено несвободное жилое помещение - то гражданин, получивший ордер.

      Граждане, стоящие на очереди ранее лица, получившего ордер не вправе предъявлять иски о признании ордера недействительным по мотивам нарушения очередности, поскольку они не обладают субъективным правом на жилое помещение (п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при применении жилищного кодекса РСФСР" от 26.12.1984 г.).

      Ордер признается недействительным при следующих нарушениях:

* предоставление гражданином не соответствующих действительности сведений о его нуждаемости в улучшении жилищных условий;

* нарушение прав других граждан или организаций на жилое помещение;

* неправомерные действия должностных лиц при решении вопроса о предоставлении жилого помещения.

3. Субъекты отношений по найму жилого помещения.

      К субъектам отношений относят наймодателя, нанимателя, членов семьи нанимателя и лиц, проживающих совместно с нанимателем.

      Наймодателем по договору найма выступают граждане или юридические лица, являющиеся собственником жилого помещения или лица, уполномоченные собственником заключать соответствующий договор. В договоре социального найма наймодателем может быть только юридическое лицо. Это обусловлено тем, что договор социального найма заключается исключительно в отношении жилого помещения, входящего в жилой фонд социального использования, к которому относится государственный и муниципальный жилищный фонд, специально обособленный для этих целей. Для того, чтобы помещение считалось находящимся в государственной или муниципальной собственности оно должно принадлежать РФ, субъектам РФ, муниципальным образованиям, или ГУПам,  МУПам, учреждениям, финансируемым собственником, которым данное помещение передано в хозяйственное ведение или оперативной управление.

      Если по договору социального найма передается служебное помещение, то наймодателем является та организация, которой оно выделено.

      В соответствии со ст. 675 ГК РФ переход права собственности на занимаемое по договору найма помещение приводит к тому, что новый собственник становится наймодателем, а сам договор найма не изменяется.

      На стороне нанимателя выступает исключительно гражданин, использующий помещение для проживания.

      Для договора найма выделяют нетипичную фигуру: лицо, проживающее совместно с нанимателем. Такими лицами могут быть любые граждане, которые включены в договор найма. Данные лица не становятся стороной договора найма, однако приобретают права пользования жилым помещением, такие же как и наниматель. Однако ответственным по договору является только сам наниматель. Договор найма, таким образом приобретает черты договора  в пользу третьего лица, в том случае, если в нем указаны лица, проживающие совместно с нанимателем.

      Наниматель и лица, проживающие с ним могут заключить договор по которому все они принимают на себя обязанность нести солидарную ответственность перед наймодателем, и в этом случае они становятся сонанимателями. Для заключения такого договора согласия наймодателя не требуется, достаточно того, что он будет уведомлен о факте заключения данного договора. М.И. Брагинский рассматривает данную конструкцию весьма сомнительной, поскольку, по его мнению данная конструкция не укладывается в общепринятую конструкцию договора как соглашения сторон, поскольку на изменение договора не испрашивается согласия наймодателя.

      На мой взгляд, данная критика необоснованна, поскольку никаких изменений в договор найма при заключении указанными лицами договора об общей солидарной ответственности не вносится. Изменение договора это модификация его условий, касающихся прав, обязанностей и ответственности сторон, его предмета и иных существенных условий. При заключении договора о солидарной ответственности ничего в договоре найма не модифицируется, поскольку права пользования жилым помещением были у лиц, проживающих вместе с нанимателем независимо от заключения данного договора, в то же время все обязанности по договору продолжают оставаться исключительно у самого нанимателя. Данный же договор о солидарной ответственности дает наймодателю дополнительное право привлечь к ответственности при ненадлежащем исполнении обязательства нанимателем или данными лицами не только нанимателя но и этих лиц. Т.е. данный договор можно рассматривать как обеспечительное обязательство в пользу третьего лица - наймодателя, возникновение которого не связано с волей последнего.

      В случае смерти нанимателя в договоре найма, наниматель заменяется одним из лиц, проживающих совместно с нанимателем. Если согласие между ними по вопросу о том, с кем из них должен быть заключен договор найма не достигнуто, все они рассматриваются сонанимателями - т.е. совместно отвечают перед наймодателем.

      Как уже отмечалось, лицо, проживающее с нанимателем, указывается в договоре. Если такие лица появляются после заключения договора найма,  то для их вселения в жилое помещение требуется согласие наймодателя, нанимателя и лиц, проживающих с ним при условии соблюдении требований законодательства о норме жилой площади на одного человека. В ст. 679 ГК указывается, что несовершеннолетние дети могут вселяться в жилое помещение без такого получения согласия и независимо от соблюдения норм жилой площади. Понятно, что законодатель исходил из необходимости предоставить право проживания вновь рожденным детям. Однако, буквальное толкование данной нормы не позволяет сделать вывод о наличии каких-либо родственных связей между нанимателем, проживающими с ним гражданами и вселяющимися детьми. Видимо, данную норму нужно толковать ограничительно и считать, что в ней речь идет лишь о несовершеннолетних детях нанимателя и лиц, постоянно проживающих с ним.

      В договоре социального найма круг лиц, которые могут проживать в передаваемом по договору найма помещении уже чем в договоре найма. К таким лицам, в силу ст. 53 ЖК относятся члены семьи нанимателя: его супруг, дети и родители, если они проживают вместе с нанимателем. Кроме того, членами семьи могут быть признаны иные родственники, независимо от степени родства, нетрудоспособные иждивенцы, а в исключительных случаях - иные лица, при условии, что они проживают совместно с нанимателем и ведут с ним общее хозяйство. Кроме того, для признания того, исключительный ли данный случай и должно ли быть данное лицо признано членом семьи нанимателя суды учитывают степень личной привязанности, заботу друг о друге и пр. К таким иным лицам судебная практика обычно относит фактических супругов.

      Все указанные лица могут быть вселены в жилое помещение с письменного согласия  всех дееспособных членов своей семьи. В ст. 54 ЖК четче чем в ГК определено право на вселение несовершеннолетних лиц: "на вселение к родителям их детей, не достигших совершеннолетия, не требуется согласия остальных членов семьи". Лица, вселенные в жилое помещение с нарушением данного порядка не признаются имеющими право проживания.

      Помимо этих лиц, в жилое помещение, занимаемое по договору социального найма или найма,  могут вселяться безвозмездно временные жильцы. Для их вселения требуется общее согласие нанимателя и всех проживающих с ним лиц. Наймодатель до вселения временных жильцов должен быть уведомлен о предстоящем вселении, и может запретить вселение, если при этом будет нарушено требование законодательства о минимальной норме площади на одного человека. Нужно отметить, что минимальная норма жилой площади в этом случае равна 6 метрам (норма для общежития). Срок проживания таких временных жильцов не может превышать шести месяцев.

      По истечении срока проживания или по требованию любого из лиц, постоянно проживающих в данном жилом помещении временные жильцы должны освободить жилое помещение в течение семи дней с момента заявления соответствующего требования.

44. Изменение и расторжение договора найма жилого помещения.

Жилищные правоотношения являются достаточно стабильными, однако, поскольку они существуют длительное время, они могут изменяться, как правило вследствие перемен в семье нанимателя.  Предусматриваются следующие случаи изменения договора социального найма:

а) изменение договора найма в связи с разделом или выделом жилого помещения по требованию члена семьи нанимателя. Согласно ст. 86 ЖК такое право имеет любой совершеннолетний член семьи нанимателя. Если необходимость выдела жилого помещения возникает у несовершеннолетнего члена семьи, то от его имени могут действовать его законные представители (это связано с тем, что в соответствии со ст. 53 ЖК все члены семьи нанимателя наделены равными правилами в отношении жилого помещения).

б) изменение договора найма жилого помещения вследствие признания нанимателем другого члена семьи. Такая замена происходит по заявлению одного из членов семьи нанимателя при согласии нанимателя и членов его семьи (это совершенно бессмысленная операция, поскольку наниматель и члены его семьи обладают по договору социального найма равными правами и обязанностями). Такое же право возникает при смерти нанимателя.

в) изменение договора найма жилого помещения при объединении граждан, проживающих в одной квартире и пользующихся в ней жилыми помещениями по отдельным договорам в одну семью.

      Договор "коммерческого" найма изменяется в следующих случаях:

а) В соответствии со ст. 686 ГК по требованию нанимателя и других граждан, с ним проживающих в договоре может быть заменен наниматель. Если такая замена должна производиться в связи со смертью нанимателя, но между оставшимися проживать лицами согласия по поводу фигуры нового нанимателя не достигнуто, они становятся сонанимателями.

      Расторжение договора найма жилого помещения. Расторжение договора найма может производиться по одностороннему волеизъявлению нанимателя в любое время, а по требованию наймодателя - как правило в судебном порядке и исключительно в случаях, предусмотренных законом.

45. Договор подряда:  понятие и сфера применения  

Договор подряда:  понятие и сфера применения   Элементы договора подряда. Расторжение договора подряда. Распределение рисков между сторонами.

Легальное определение договора подряда дается в п.1 ст. 702 ГК. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

      Исходя из определения, договор является консенсуальным, возмездным, двухсторонним, взаимным, синаллагматическим. Консенсуальный характер договора особенно ярко выражен в договоре подряда, поскольку момент заключения договора всегда отдален от момента исполнения обязательства на период времени, необходимый для выполнения работы.

      Возникает вопрос о разграничении подряда и купли-продажи.  По обоим этим договорам передается в собственность вещь. При этом, как известно, материальным объектом купли-продажи может служить будущая вещь -которой еще нет в момент заключения договора (это особенно характерно для поставки, контрактации). В качестве отличий в литературе выделяют следующее:

* по договору подряда всегда передается индивидуально-определенная вещь или овеществленный результат в отношении индивидуально-определенных вещей. (Шерстобитов, М.И. Брагинский).  Однако, этот признак подряда неоднозначно трактуется в литературе, в частности, М.В. Кротов считает, что договор подряда "направлен на изготовление вещи, определяемой в момент заключения договора родовыми признаками". Действительно, анализ ст. 702 ГК не дает оснований для вывода об индивидуально-определенном результате работы, поскольку слово "определенную" относится  к работе, а не к результату. Кроме того, будущие вещи не могут быть индивидуально определенными. Таким образом, по данному критерию купля-продажа и подряд не разграничиваются.

* М.В. Кротов считает, что различием в этих договорах является направленность обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества в массовых, типизированных видах товаров, в то время как подрядные отношения направлены на удовлетворение индивидуальных запросов и требований заказчика. Очевидно, что данный критерий не может разграничивать договоры, поскольку оба являются основанием возникновения обязательства, а значит, опосредствуют относительные правоотношения, в которых известному должнику противостоит известный кредитор. Интерес кредитора всегда конкретен и направлен на получение в собственность определенного имущества, а потому, с юридической точки зрения, "направленность на удовлетворение потребностей общества" не может иметь место ни в одном из этих договоров.

* В качестве отличия выделяют также и то, что по договору поставки вещь изготавливается из материала поставщика, тогда как по договору подряда вещь может изготавливаться как из материала подрядчика, так и из материала заказчика. Естественно, по данному критерию договоры не разграничиваются.

* Единственным различием между этими договорами является различный юридический объект договоров. Для  купли-продажи им служит передача вещи, а для подряда - изготовление вещи и передача результата. Следовательно, если договор не регулирует ведение работы по созданию результата - налицо купля-продажа, а если договор охватывает не только передачу но и создание вещи, то это договор подряда.

      На практике часто встает вопрос о разграничении договоров подряда и трудового договора. Хотя на самом деле, этот вопрос решается довольно просто. Договор подряда является гражданско-правовым договором, а это значит, что его субъекты выступают как равные, обладающие автономией воли и не зависят друг от друга. В то же время для трудового договора характерно подчинение работника трудовой дисциплине, установленной работодателем. Подрядчик выполняет работу за свой риск, т.е. в случае недостижения результата или его случайной гибели подрядчик не может рассчитывать на оплату, в то же время для трудового договора это не характерно. Работник получит заработную плату даже в том случае, если результат совсем не будет достигнуть.

      От договора возмездного оказания услуг договор подряда отличается наличием овеществленного результата, который может быть отделен от подрядчика (существует независимо от него).

2. Элементы договора подряда

      Стороны. Общие нормы о подряде не содержат ограничений для выступления субъектов гражданского права на той или иной стороне. Подрядчиком может быть как физическое так и юридическое лицо, однако около 50 видов работ подлежат лицензированию в соответствии с ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности". Следовательно, для того, чтобы быть подрядчиком, лицо часто должно обладать соответствующей лицензией.

      Когда речь идет о выполнении по договору подряда небольшого объема технически несложных работ, они выполняются лично подрядчиком. При выполнении сложного комплекса работ, применяется генеральный подряд. Это значит, что подрядчик, если иное не предусмотрено законом или договором, вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц - субподрядчиков (ст. 706 ГК). При  этом субподрядчики не становятся стороной договора - ответственным за их действия остается подрядчик. Привлечение к выполнению работ субподрядчиков рассматривают в литературе (Брагинским М.И.) как возложение исполнения на третье лицо, предусмотренное ст. 313 ГК.  Это значит, что если субподрядчики выполнят работу некачественно, ответственным остается генеральный подрядчик.

      Если для заказчика имеет значение именно личное выполнение работы подрядчиком, в договоре может быть строго определена обязанность исполнить ее лично. В этом случае при привлечении субподрядчиков, генеральный подрядчик будет не только отвечать за ненадлежащее исполнение обязательства  субподрядчиками, но и обязан будет возместить убытки ( в том числе и разницу между рыночной ценой результата работы, выполненного самим подрядчиком и субподрядчиками), даже если подрядчик докажет, что исполнение субподрядчиков не может расцениваться как некачественное.  Классическим примером подобной ситуации является договор подряда, по которому по заданию заказчика подрядчик должен нарисовать портрет заказчика. Естественно, стоимость портрета, нарисованного учениками известного художника будет значительно ниже стоимости работы художника, хотя качество (т.е. пригодность) портрета может и не пострадать.

      В соответствии с п. 3 ст. 706 ГК заказчик не вправе предъявлять требования непосредственно к субподрядчикам и наоборот, связанные с нарушением договоров с генеральным подрядчиком, если иное не предусмотрено договором или законом. Отсюда в литературе делается вывод, что иное правило будет действовать лишь если одновременно в двух договорах будет включено условие о возможности предъявления таких требований. Это мотивируется тем, что договор не может породить обязанностей для третьих лиц, не участвующих в договоре (ст. 403 ГК). Эта точка зрения высказана Брагинским М.И.  В то же время, ст. 430 позволяет заключение договоров в пользу третьего лица, по которым право требование может быть передано третьему лицу по договору. Таким образом, по моему мнению, достаточно включения в любой из договоров условия о том, что право требования имеет третье лицо, чтобы породить такое право и исключить действие диспозитивной нормы п. 3 ст. 706 ГК.

      В соответствии с п. 4 ст. 706 ГК с согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договор на выполнение отдельных работ с другими лицами. Здесь встает вопрос о том, как определить, кто является генеральным подрядчиком и чьего согласия необходимо требовать. Дело в том, что подрядчик становится генеральным подрядчиком лишь в момент заключения договора с субподрядчиками, а поскольку заказчик не обязан контролировать процесс заключения договоров, то он может и не узнать, что подрядчик стал генеральным подрядчиком. Данная норма существовала и в ранее действовавшем законодательстве. Распространяется она на те случаи, когда  для получение результата, желательного для заказчика, необходимо получить несколько промежуточных результатов, каждый из которых становится самостоятельным материальным объектом договора подряда. Например, строительство дома и проведение электропроводки в нем. Необходимость получения согласия генерального подрядчика не совсем ясна. Ведь если данные работы выполняются параллельно, и ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств каждый из подрядчиков несет непосредственно перед заказчиком, воля генерального подрядчика несущественна. Законом не предусмотрены санкции за нарушение обязанности получения согласия. Видимо, никаких санкций попросту не может быть. Возможно данная ситуация правильно охарактеризована Кротовым М.В., по мнению которого работы, переданные заказчиком по договору подряда другому лицу входили в предмет договора с генеральным подрядчиком, в этом случае, передача обязанностей выполнения этих работ другому лицу можно рассматривать как изменение договора, которое, как следует из ст. 450 ГК производится по общему правилу по соглашению сторон.

      Еще одна ситуация предусмотрена ст. 707 ГК, где речь идет о возможности заключения договора подряда со множественностью лиц на стороне подрядчик. При неделимости предмета обязательства такие подрядчики выступают солидарными должниками, в остальных случаях - долевыми.

      Форма договора. Закон не содержит специальных требований о форме договора, из чего следует, что применяются нормы общей части.

      Предмет договора. Состоит из материального объекта - определенной вещи или иного овеществленного результата, полученного в результате действий подрядчика и юридического объекта, в который включается деятельность подрядчика по созданию или переработке вещи. Перечень работ, которые могут выполняться по договору подряда дается в ст. 703 ГК. Это может быть изготовление или переработка вещи.

      Существенным условием договора подряда является условие о предмете. Условие о цене не является существенным в силу указания п. 1 ст. 709 ГК,  где установлен порядок определения цены в договоре подряда, как средняя цена, взимаемая за аналогичные работы.  Цена в договоре может определяться в твердой сумме или приблизительно. Если по договору подряда предполагается осуществлять множество работ, обычно составляется смета, которая может быть твердой или приблизительной. Если иное не определено в договоре, цена или смета предполагаются твердыми, что значит невозможность в дальнейшем изменять цену, кроме случая существенного изменения обстоятельств, предусмотренного ст. 451 ГК.  При существенном превышении приблизительной сметы, подрядчик должен своевременно известить об этом заказчика, который вправе отказаться от договора, выплатив лишь цену выполненной части работы.

      Условие о сроке не является существенным, поскольку может быть определено путем обращения к ст. 314 ГК РФ. В литературе встречается отнесение условия о сроке к числу существенных со ссылкой на ст. 708 ГК, в соответствии с которой в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Судебная практика признает срок существенным условием только строительного подряда, т.к. там срок входит в легальное определение договора. Обычные же договоры подряда не признаются незаключенными из-за отсутствия указания о сроке.

46. Обязанности  подрядчика.

Обязанности  подрядчика.   Правовые  последствия  ненадлежащего  исполнения обязанностей подрядчиком. Принцип генерального подряда

Основной обязанностью подрядчика является выполнение по заданию заказчика определенной работы.

      Подрядчик выполняет работы за свой риск. Это значит, что оплата производится только в случае достижения результата. Подряд опосредствует длящиеся отношения, в процессе которых на достижимость результата влияют разнообразные, в том числе случайные факторы.  Недостижение результата может быть вызвано гибелью материалов, оборудования, переданной для переработки вещи или результата работы. Распределение этих рисков между сторонами определяется в ст. 705 ГК. Установлено, что риск случайной гибели материалов и оборудования несет предоставившая их сторона, а риск случайной гибели результата работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. Предположим, что заказчик передал в ателье кусок материи для изготовления платья. Через 10 дней после заключения договора в ателье возник пожар и встал вопрос о том, должен ли заказчик оплачивать стоимость работ, а подрядчик - стоимость  материалов. Поскольку материал был предоставлен заказчиком, то риск случайной гибели материала несет он, а риск гибели платья несет подрядчик. Это значит, что никто из контрагентов в данном случае не должен ничего выплачивать друг другу.

      Возникает вопрос,  кто является собственником полученной в результате выполнения работ вещи. Для правильного решения вопроса обратимся к ст. 220 ГК РФ. В соответствии с п.1, право собственности на новую движимую вещь, изготовленную путем переработки приобретается собственником материалов. Это значит, что собственником вещи является собственник материалов, при этом, если материалы передавались заказчиком, то вещь всегда будет чужой для подрядчика, а это значит, что по обязательствам подрядчика взыскание на такую вещь обращено не может и сам подрядчик отчуждать ее также не может.  Заказчик вправе защищать свое право на созданную вещь против подрядчика или против третьих лиц. Если же материалы предоставлялись подрядчиком, то в соответствии с п.2 ст. 703 ГК право собственности на вещь передается подрядчиком заказчику. Право собственности на вновь создаваемые недвижимые вещи возникает с момента государственной регистрации. До этого момента ни подрядчик, ни заказчик не являются собственником объекта, который рассматривается совокупностью строительных материалов. В то же время, в соответствии со ст. 7 Закона об инвестиционной деятельности такие объекты рассматриваются общей долевой собственностью подрядчика и заказчика.

      Работы должны выполняться иждивением подрядчика. Это значит, что работы выполняются по общему правилу силами, из материалов и средствами подрядчика, однако в договоре может быть предусмотрена обязанность заказчика оказывать  содействие подрядчику.

      Если материалы предоставляются подрядчиком, естественно, что за их качество также несет ответственность он. При этом, как уже отмечалось, договор подряда обладает чертами купли-продажи, поэтому логично применять в случае предоставления материалов ненадлежащего качества ст. 475 ГК, предусматривающую ответственность продавца за ненадлежащее качество передаваемой вещи.

      Если материалы предоставляются заказчиком, то он и несет последствия их ненадлежащего качества.  Если в результате недостатков материалов не удастся достичь результата, то подрядчик имеет право потребовать полной оплаты, при этом он должен доказать наличие причинной связи между  качеством материалов и невозможности исполнения работы. В то же время, поскольку подрядчик, в отличие от заказчика является специалистом, то на него в связи с некачественностью материала заказчика возлагается дополнительная обязанность - проверить качество материалов и сообщить заказчику о том, что материалы непригодны, в противном случае он не сможет потребовать оплаты (ст. 713 ГК).

      Подрядчик обязан использовать материалы заказчика экономно и расчетливо. Он должен принять все меры для сохранения соответствующего имущества. Ответственность подрядчика за несохранность материалов определяется в рамках ст. 401 ГК.  Это значит, что если подрядчик исполняет работу в рамках осуществления предпринимательской деятельности, то он отвечает независимо от вины и может быть освобожден от ответственности только при условии, если будет доказана вина самого заказчика или действие непреодолимой силы.

      Подрядчик должен соблюдать установленные в договоре начальный, промежуточные и конечный сроки. Если заказчик обнаружит, что сроки не соблюдаются то на подрядчика могут быть возложены меры ответственности, а если в результате нарушения сроков исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков.

      Из смысла п. 1 ст. 711 ГК следует, что вопреки общему правилу ст. 315 ГК, досрочное исполнение обязательств подрядчика возможно только с согласия заказчика.

      Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и приостановить работу до получения указаний заказчика, если обнаружилась непригодность материалов, возможность неблагоприятных последствий при исполнении указаний заказчика, иные обстоятельства, угрожающие годности или прочности результатов выполняемой работы, либо создающие невозможность ее завершения в срок.  Подрядчик, не предупредивший об этих обстоятельствах, не вправе при предъявлении к нему требований ссылаться на эти обстоятельства.

      Подрядчик обязан выполнить работу качественно. При этом неблагоприятные последствия возникают у подрядчика в том случае, если результат выполненной работы не будет соответствовать качеству, установленного договором, т.е. пригодным для указанных в договоре целей или обычного использования. Возможные требования при ненадлежащем качестве результата работы предусмотрены в ст. 723 ГК и уже, чем аналогичные права  по договору купли-продажи. Безусловно у заказчика есть альтернатива из двух прав: потребовать безвозмездного устранения недостатков или соразмерного уменьшения цены. Кроме того, установлена факультативная норма, предусматривающая возможность установить в договоре право потребовать возмещения расходов на устранение недостатков. В этом случае подлежит применению ст. 397 ГК.

      Вместо устранения недостатков, подрядчик может безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику убытков. Если недостатки существенны, то заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

      В соответствии с п. 4 ст. 723 ГК в договоре подряда может быть предусмотрено условие об освобождении подрядчика от ответственности за недостатки, возникшие без его вины. Такое условие целесообразно включать в договор подряда, где подрядчиком выступает предприниматель, поскольку все иные лица и так, в силу ст. 401 ГК несут ответственность только при наличии вины.

      На результат работы устанавливается гарантия качества. Выделяют законную и договорную гарантию, их понятие полностью соответствует аналогичным в купле-продаже.

      Срок обнаружения недостатков устанавливается в течение гарантийного срока, а если он менее 2 лет, то в течение 2 лет.

      Установлен сокращенный срок исковой давности для требований, вытекающих из недостатков результата работы - один год, за исключением недостатков зданий и сооружений - 3 года. Течение гарантийного срока начинается с момента приемки работы. Возникает вопрос о том, как соотносится двухлетний срок для обнаружения недостатков работы и годовой срок исковой давности. Видимо, нужно считать, что срок исковой давности начинает исчислять после заявления об обнаружении недостатков, причем как если гарантийный срок установлен, так и когда его нет.

      Подрядчик обязан предоставить заказчику информацию о порядке эксплуатации результата работы. Информация должна быть передана вместе с результатом работы. При несвоевременном предоставлении информации подрядчик впадает в просрочку. Информация может обладать признаками служебной или коммерческой тайны, т.е. иметь ценность в силу того, что она неизвестна третьим лицам и обладатель принимает меры к охране ее конфиденциальности. Независимо от того, относится ли она к охраняемой законом информации, заказчик не вправе разглашать полученную информацию без согласия подрядчика.

47. Обязанности заказчика по договору подряда

Заказчик обязан принять результат работы. Если заказчик не исполняет данную обязанность, подрядчик вправе по истечении месяца после двукратного предупреждения продать результат работы третьим лицам, из вырученной суммы вычесть стоимость работы и свои расходы, а остальную часть перечислить в депозит. При этом за время просрочки заказчика риск случайной гибели результата работы переходит на заказчика.

      Заказчик обязан оплатить результат работы по оговоренной цене. Оплата по общему правилу производится после передачи результата работы. Подрядчик вправе требовать выплаты аванса или задатка только если это предусмотрено в договоре.

      В договоре может быть предусмотрена обязанность заказчика содействовать в выполнении работы. Должно быть четко указано, в чем данное содействие выражается.

      Заказчик имеет право во время работы проверять ход и качество работы, не вмешиваясь в деятельность подрядчика. Именно в ходе этой проверки заказчик может установить нарушение сроков выполнения работы. Именно это право существенным образом отличает договор подряда от договора купли-продажи, характеризуя его как обязательство "что-либо сделать".

4. Расторжение договора подряда.

      Заказчик вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор если в ходе проверки выяснилось, что подрядчик своевременно не приступил к работе и исполнение ее к сроку явно невозможно и если подрядчик не устранил недостатки в работе, либо они существенны. В этих случаях подрядчик обязан возвратить предоставленные материалы или их стоимость, если их вернуть невозможно. Кроме того, заказчик вправе потребовать передачи результата незавершенной работы с компенсацией затрат подрядчика.

      Помимо этого, в ст. 717 ГК предусмотрено безусловное право заказчика в любой момент до сдачи результата работы отказаться от исполнения договора, выплатив часть цены пропорционально результату и возместить причиненные убытки но не свыше всей цены.

48 Договор    бытового    подряда:    понятие,    общая    характеристика

По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

      Нетрудно заметить, что почти во всех основных договорных типах выделяется специфическая разновидность, специально предусмотренная для обслуживания потребителей и их нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью (розничная купля-продажа, договор проката, бытовой подряд). Во всех подобных договорах главной отличительной особенностью является приоритет на защиту слабой стороны по такому договору - потребителя. Во всех подобных договорах слабой стороне - потребителю, противостоит лицо, занимающееся соответствующей деятельностью как предпринимательской. Не исключение и договор бытового подряда.  Как и во всех подобных договорах, квалифицирующим признаком становятся цели заключения договора - для удовлетворения личных потребностей. Все подобные договоры являются публичными, что характерно и для договора бытового подряда.

      При анализе п. 1 ст. 730 ГК сразу бросается в глаза отличие от рассмотренного ранее договора подряда - заказчик обязуется принять и оплатить саму работу, но не ее результат, как это закреплено в ст. 702 ГК. В литературе по этому поводу отмечается, что это не более чем редакционная неточность, в подтверждение чему ссылаются на то, что завершение исполнения договора связано именно с передачей результата работы.

      Договор бытового подряда является консенсуальным, двухсторонним, возмездным.

      Правовому регулированию договора бытового подряда посвящен п. 3 ст. 730 ГК, где сказано, что к отношениям, не урегулированным Кодексом применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, изданные в соответствии с ним.

      В литературе утверждают, что понятие Кодекс в контексте ст. 730 ГК следует толковать ограничительно, понимая под ним не весь гражданский кодекс, как сказано в п. 2 ст. 3 ГК РФ, а лишь параграф, посвященный Бытовому подряду, поскольку при ином толковании законы о защите прав потребителей и иные правовые акты вообще не смогут применяться, т.к. в принципе гражданский кодекс полностью регулирует  отношения по подряду, адресуя субсидиарно к нормам о подряде, а затем - к общим положениям о договорах, обязательствах, сделках.

      Значение указанной нормы в том, что в ней допускается регулирование отношений по подряду не только федеральными законами, но и подзаконными актами. При этом в соответствии со ст. 1 ФЗ "О защите прав потребителей" органы исполнительной власти, помимо Правительств РФ не вправе издавать нормативные акты, содержащие нормы о защите прав потребителей.

      Правовое регулирование отношений по подряду происходит следующим образом: сначала применяется специальный параграф ГК, затем закон о защите прав потребителей и принятые в соответствии с ним подзаконные акты, и лишь затем общие положения о подряде ГК.

2. Элементы договора подряда

      Стороны. Подрядчиком выступает  гражданин предприниматель или юридическое лицо, в правоспособность которого входит занятие предпринимательской деятельностью. Это могут быть коммерческие организации, а также некоммерческие организации, если их учредительными документами допускается занятие предпринимательской деятельностью. При этом подрядчик должен систематически заниматься именно аналогичной деятельностью по выполнению работ. Это значит, что договор, по которому швейной фабрике заказали пошив пальто не будет рассматриваться как договор бытового подряда, поскольку обычно такой деятельностью фабрика не занимается.

      Заказчиком по договору бытового подряда может выступать только гражданин, предполагающий использовать результат работы для удовлетворения собственных потребностей.

      Предмет договора. Юридический объект в нем такой же как и в общих положениях о подряде, а материальным объектом может быть любая вещь или овеществленный результат, способный удовлетворять личные потребности граждан.  Материальным объектом может быть как движимое так и недвижимое имущество, это следует из анализа ст. 737 ГК, где речь  идет о недостатках результата работы.

      Форма договора. Гражданский кодекс не предъявляет специальных требований к форме договора бытового подряда, однако в соответствии с п. 4 Правил бытового обслуживания населения в РФ, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.08.97 г., договор оформляется в письменной форме (квитанция или  иной документ). В этой же норме указывается перечень сведений, которые должны содержаться в данном документе. Этот перечень нельзя рассматривать как перечень существенных условий договора - это не более чем рекомендательная норма, призванная упорядочить  выдаваемые документы. Договор может оформляться также путем выдачи контрольно-кассового чека, билета, если он исполняется в присутствии потребителя. При утрате договора, квитанции или иного документа, подтверждающего заключение договора, результат работы выдается по предъявлении паспорта гражданина или иного документа, удостоверяющего личность

      Договор бытового подряда как правило является договором присоединения, т.е. все условия договора разрабатываются подрядчиком, а заказчик может принять их целиком, или отказаться от заключения договора. Следовательно, к отношениям сторон применяется ст. 428 ГК.

      Договор бытового подряда может заключаться с использованием публичной оферты.

      Существенными условиями договора бытового подряда все авторы относят предмет. Споры ведутся относительно того, является ли существенным условием цена. Некоторые авторы приходят к выводу о том, что цена является существенным условием, мотивируя это тем, что в соответствии со ст. 732 ГК заказчик обязан оплатить выполненную работу по цене, объявленной подрядчиком. Как известно,  существенными условиями договора являются условие о предмете, а также те, которые прямо названы в законе существенными или необходимыми для договора данного вида. Поскольку в законе прямо не сказано, что цена является существенным условием договора, а расширительное толкование закона в данном случае недопустимо, т.к. оно позволило бы большее количество договоров признать незаключенными, то следует считать, что цена не является существенным условием.

      Если в договоре бытового подряда не определена цена, то применяется норма ст. 424 ГК, а если не определен срок, - то ст. 314 ГК.

49. Исполнение договора бытового подряда.

Как и во всех аналогичных договорах с участием потребителей, правовое регулирование отношений между сторонами начинается не с момента заключения договора, а раньше, с момента когда потребитель обратился к подрядчику и выразил намерение заключить договор подряда. В соответствии со ст. 732 ГК подрядчик обязан еще до заключения договора предоставить потребителю необходимую и достоверную информацию, содержание которой определяется в пп. 2-3 Правил бытового обслуживания населения в РФ. Ненадлежащее исполнение этой обязанности влечет применение п.2 ст. 732 ГК (с изменениями от 17.12.99), в котором предусмотрено право заказчика потребовать возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения договора. Кроме того, заказчик вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков, если результат работы не обладает свойствами, которые имел в виду заказчик. Если в результате работы возникли недостатки вследствие отсутствия информации после передачи его заказчику, подрядчик несет ответственность и за них.

      Если работа выполняется из материалов подрядчика, то он отвечает за их ненадлежащее качество  по правилам ответственности продавца за передачу товаров ненадлежащего качества (п. 27 Правил).Ст. 733 ГК предусмотрено, что оплата за материалы, предоставленные подрядчиком производится  при заключении договора полностью или частично.

      Если работа выполняется из материалов заказчика, то в квитанции указывается точное описание и цена материала. В ст. 35 Закона о защите прав потребителей указывается, что цена материала определяется потребителем и фиксируется в договоре, но согласно ст. 734 ГК, цена определяется по соглашению сторон. Норма закона о защите прав потребителей не может применяться в виду рассмотренных ранее особенностей правового регулирования договора бытового подряда.

      Подрядчик несет ответственность за сохранность и правильное использование материала. В случае полной или частичной утраты материала, подрядчик обязан в трехдневный срок заменить его однородным материалом аналогичного качества и по желанию заказчика изготовить из него изделие в разумный срок, а при отсутствии однородного материала - возместить его двукратную стоимость, исходя из цены, указанной в договоре либо рыночной цене, если цена в договоре не определена..

      Подрядчик освобождается от ответственности за гибель материала лишь в том случае, если он предупредил заказчика о недостатках материала, которые могут повлечь его гибель. При этом незнание подрядчика о таких свойствах материалов не освобождает его от ответственности, поскольку он предполагается специалистом.

      Материалы и необходимое оборудование доставляются к месту проведения работы силами подрядчика.

      Подрядчик обязан выполнить работу в срок. При этом срок работы предусматривается договором либо правилами, регулирующими отдельные виды работ. Правовые последствия нарушения сроков выполнения работы (причем, как начального, так и промежуточного или конечного) предусмотрены в ст. 28 Закона о защите прав потребителей. Потребитель вправе в этом случае по своему выбору: назначить исполнителю новый срок, поручить выполнение работы третьим лицам за разумную цену и отнести расходы на исполнителя, потребовать уменьшения цены, расторгнуть договор подряда.

      На случай нарушения сроков выполнения работы ст. 28 Закона о защите прав потребителей предусмотрена пеня в размере 3 % за каждый день просрочки, но не свыше цены выполнения работы или общую цену заказа, если цена выполнения отдельного вида работы не определена договором. Это значит, что на стоимость материала пеня не начисляется, и кроме того, просрочка исполнения работы на срок более 1 месяца не несет для подрядчика никаких дополнительных негативных последствий.

      Принятие результата работы производится также, как и по общим положениям о подряде путем осмотра  результата работы Выявленные недостатки должны быть отражены в акте , либо ином документе, удостоверяющем приемку (см. п. 14 Правил). При сдаче работы Подрядчик обязан сообщить заказчику о требованиях, необходимых для эффективного использования результата работы и его безопасности для заказчика, и других лиц.

      В отличие от общих положений о подряде, в случае неявки заказчика за результатом работы наступают иные последствия, а именно: Подрядчик имеет право через два месяца после письменного предупреждения заказчика продать результат работы, из вырученной суммы вычесть стоимость работы и свои расходы на продажу, а оставшуюся сумму перечислить в депозит на имя заказчика.

      В случае обнаружения в результате работы недостатков во время приемки, в течение гарантийных сроков, а если они не установлены, то в течение 2 лет (5 лет для недвижимости), заказчик может предъявить по своему выбору любое требование как и по договору подряда, либо потребовать безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения расходов на устранение недостатков своими средствами.

      Если недостатки существенные, то для предъявления требования о безвозмездном устранении недостатков, заказчику необходимо доказать, что они возникли до принятия результата работы. Это требование может быть предъявлено в течение срока службы или в течение 10 лет, если срок службы не установлен. Если подрядчик не устранит недостатки, заказчик вправе предъявить другое требование, как предусмотрено в п. 3 ст. 737 ГК.

      Подрядчик может быть освобожден от ответственности за ненадлежащее качество результата работы, если оно произошло по вине заказчика или в результате действия непреодолимой силы.

      Поскольку отношения по бытовому подряду попадают в сферу действия закона о защите прав потребителей, то в случае нарушения прав заказчика применяются все гарантии, предусмотренные этим законом. В частности, если установлена вина подрядчика в нарушении прав заказчика, в соответствии со ст. 15 Закона подлежит возмещению причиненный моральный вред. Кроме того, если подрядчик добровольно не исполнит требования заказчика, на него в судебном порядке может быть наложен штраф в доход государства в размере суммы иска.

50. Договор строительного подряда: понятие и сфера применения.

Легальное определение договора строительного подряда дается в ст. 740 ГК РФ и сводится к следующему: по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект или выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат  и уплатить обусловленную цену.

      Признаками, по которым данный договоров выделяется из других договоров подрядного типа можно назвать:

      во-первых, особый вид выполняемых работ - строительные работы;

      во-вторых, длящийся характер отношений между подрядчиком и заказчиком,

      в-третьих, более тесное, чем в других разновидностях подряда сотрудничество между сторонами.

      По действующему гражданскому кодексу строительный подряд выделен как разновидность подряда, что позволило применять к отношениям сторон, не урегулированным специальными нормами параграфа 3, общие положения о подряде. В то же время по ранее действующему законодательству Подряд на капитальное строительство рассматривался самостоятельным договором, самое общее правовое регулирование которого содержалось в гражданском кодексе, но основное место в правовом регулировании занимали подзаконные правовые акты.

      Правовое регулирования отношений по строительному подряду в настоящее время осуществляется гражданским кодексом РФ, кроме того, деятельность  по вложению инвестиций в основной капитал, в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию, техническое перевооружение действующих предприятий регулируется ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25.02.99 г. с изменениями от 02.01.2000 г. и  ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" от 26.06.91 г., действующим в части, не противоречащей первому.

      Кроме того, поскольку возведение объектов недвижимости, которое производится во исполнение договора строительного подряда затрагивают интересы граждан, общественные и государственные интересы, то к отношениям по строительному подряду применяется и Градостроительный кодекс РФ от 07.05.98 г. , а также Закон РФ "Об архитектурной деятельности в РФ" от 18.10.95 г.  В этих актах содержатся нормы главным образом, административные.

      При осуществлении строительства субъекты должны руководствоваться также нормативно-техническими актами, т.е. актами, регламентирующими технические процессы проектирования и ведения строительно-монтажных работ, содержащими требования  к  используемым в строительстве материалам, конструкциям, изделиям и т.п. Такие акты называются СНиПами (строительные нормы и правила), стандартами, ТУ (техническими условиями).

      Договор строительного подряда безусловно является гражданско-правовым, в то же время сама деятельность подрядчика - строительство тесно связана с вопросами владения и пользования землей, охраной окружающей среды, охраной памятников истории и культуры, а эти сферы отнесены к совместной компетенции РФ и субъектов РФ. Это значит, что по этим вопросам, тесно связанным с отношениями по строительному подряду могут приниматься законы и подзаконные акты субъектами РФ.

      Существенными условиями договора строительного подряда является предмет, цена и срок. Кроме того, буквальное толкование п. 2 ст. 743 ГК дает основания делать вывод о том, что состав и содержание технической документации, а также обязанность ее предоставления следует рассматривать существенным условием договора.

2. Элементы договора строительного подряда

      Стороны. Заключение договора строительного подряда  составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками которой являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи.

      Инвесторы - субъекты, осуществляющие вложения собственных, заемных или привлеченных средств  в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. Инвесторами могут быть физические или юридические лица, объединения юридических лиц, созданные на основе договора простого товарищества, государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные субъекты предпринимательской деятельности.

      Заказчики - уполномоченные инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. Заказчик является собственно стороной договора строительного подряда. Если заказчик не является инвестором, то между инвестором и заказчиком заключается инвестиционный договор.

      Если на стороне заказчика выступают несколько лиц, возникает необходимость по окончании строительства произвести раздел результата работы. Однако, поскольку объект недвижимости является неделимой вещью, то между заказчиками могут быть распределены лишь идеальные доли в праве общей долевой собственности.

      В принципе, заказчиком может быть  физическое лицо, однако в этом случае в соответствии с п. 3 ст. 740 ГК РФ к такому договору соответственно применяются правила о правах заказчика по договору бытового подряда.

      Подрядчик - физическое или юридическое лицо, которое выполняет работу по договору подряда. Подрядчики должны иметь лицензию на осуществление строительной деятельности.

      Договор строительного подряда с подрядчиком, не имеющим лицензии, может быть признан недействительным по основаниям, указанным в ст. 173 ГК, оспорен самим подрядчиком, его учредителями или Государственным комитетом по строительной, земельной, жилищной политике как органом, осуществляющим контроль или надзор за деятельностью строительных организаций.

      Пользователи - физические и юридические лица, государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные организации и объединения, для которых создаются указанные объекты.

      Форма договора. Специальных требований о форме договора ГК не содержит, однако поскольку стоимость работ явно превышает 10 МРОТ, кроме того, на стороне подрядчика обязательно выступает предприниматель (поскольку у него есть лицензия), то договор должен составляться в письменной форме. В то же время, несоблюдение письменной формы не влечет недействительности договора, но лишает права сторон ссылаться на свидетельские показания.

      Предмет договора - состоит из юридического объекта, к которому относятся действия подрядчика по строительству объекта, а также действия заказчика по созданию условий для строительства. В литературе встречается точка зрения, согласно которой деятельность заказчика не входит в юридический объект договора строительного подряда, поскольку специфика подряда воплощается именно в деятельности подрядчика (О.С. Иоффе). Однако, подрядное правоотношение носит взаимный характер, и более того, именно по наличию в составе юридического объекта деятельности заказчика данный вид подряда отличается от всех прочих видов.

      Возникает вопрос, что такое строительство. В литературе утверждают, что строительство - это деятельность, направленная на создание новых и модернизацию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения.

      По договору строительного подряда юридическим объектом может быть не только собственно строительство, но и выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строительством работ. Кроме того, стороны могут предусмотреть выполнение капитального ремонта по договору строительного подряда. Строго говоря, все указанные работы не подпадают под характеристику юридического объекта строительного подряда да и вообще подряда - в результате такой деятельности не появляется овеществленный результат, поэтому больше оснований считать такую деятельность объектом договора об оказании услуги. Однако, в силу прямого указания закона данная деятельность рассматривается как строительные работы, правда с некоторыми оговорками. Для монтажных и пусконаладочных работ признание их объектом договора строительного подряда связано с тесной связью данных работ со строящимся объектом, т.е. такие работы входят в предмет строительного подряда лишь если они осуществляются не самостоятельно, а одновременно со строительством здания или сооружения, в остальных случаях заключается договор об оказании услуг. Что же касается применения норм о подряде к капитальному ремонту, то данная норма является диспозитивной и может быть изменена соглашением сторон.

      Материальным объектом является объект строительства, под которым в Инструкции " о порядке составления статистической отчетности по капитальному строительству" понимается отдельно стоящее здание или сооружение со всеми относящимися к нему оборудованием, инструментом и инвентарем,  галереями, эстакадами, внутренними инженерными сетями водоснабжения, канализации, газопровода, теплопровода, электроснабжения, радиофикации, подсобными и вспомогательными надворными постройками.

      Цена. Из смысла ст. 740 ГК, цена является существенным условием договора  строительного подряда. Цена определяется в договоре и в смете. Как уже отмечалось, строительный подряд обычно опосредствует длительные отношения между сторонами и может встать вопрос об изменении цены, установленной договором и сметой.

      Причины, по которым может возникнуть необходимость изменения цены договора можно разделить на следующие:

* по инициативе заказчика, если у него возникла необходимость включения дополнительных работ в смету. В этом случае согласно п. 1 ст. 744 ГК заказчик вправе без согласия подрядчика внести изменения в техническую документацию, с тем однако, чтобы характер работ по договору не изменился и общее удорожание работы не превысило 10% общей стоимости строительства. Естественно, о таком изменении документации заказчик должен своевременно известить подрядчика. Если потребность в изменении объема работ больше 10%, то изменение технической документации возможно только по согласованию с подрядчиком путем составления дополнительной сметы. Таким образом, заказчик вправе в одностороннем порядке менять цену договора в сторону увеличения, если оно не превышает 10%.

* по инициативе подрядчика, если выявились ошибки в смете (при условии, что ее составлял не подрядчик), либо по независящим от подрядчика причинам возникла необходимость проведения дополнительных работ (например, обнаружились подземные воды). При этом, такое требование может быть заявлено подрядчиком исключительно при условии, что стоимость работ подорожала более чем на 10%. Если же превышение стоимости работ составило менее 10%, либо  удорожание возникло вследствие действий подрядчика или вследствие обстоятельств, относящихся к риску подрядчика, вопрос об изменении стоимости работ не может быть поставлен. Так, арбитражным судом был рассмотрен спор об оплате работ по строительству речного пароходства. Было установлено, что после оплаты  работ по возведению фундамента, разились весенние воды и смыли фундамент. Подрядчик, ссылаясь на п.3 ст. 753 ГК, согласно которому заказчик, предварительно принявший результат отдельного этапа работы  несет риск последствий гибели или повреждения результата работ. Суд расценил, что сама по себе оплата не является приемкой, а потому, подрядчик должен восстанавливать фундамент за свой счет. 

      Если изложенные обстоятельства имеют место (т.е. возникла необходимость увеличения цены договора из-за проведения дополнительных работ, подрядчик должен незамедлительно известить заказчика  и если в течение 10 дней ответ не будет получен, подрядчик должен приостановить работы. Без такого предварительного уведомления дополнительные работы не оплачиваются.

      Срок.  Срок является существенным условием договора строительного подряда, как это следует из определения договора. Судебная практика уточняет это требование, считая, что существенным условием является только конечный срок (см. п.4 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда Инф. письмо от 24.01.2000 г. № 51)

      Техническая документация. Строительство - сложная деятельность, затрагивающая интересы многих субъектов. Именно поэтому к результату договора строительного подряда и к самим работам предъявляются повышенные требования по безопасности для окружающей среды, жизни и здоровья  граждан, учитываются интересы государства и третьих лиц.

      В соответствии со ст. 61 Градостроительного Кодекса РФ от 7.05.98 г. строительство, реконструкция, капитальный ремонт зданий, строений, сооружений и их частей осуществляется на основе проектной документации, которая разрабатывается в соответствии с градостроительной документацией, со СНиПами, согласовывается с соответствующими органами архитектуры и градостроительства. Разработка проектной документации  осуществляется по инициативе и за счет заказчика.

      В соответствии со ст. 14 ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений, инвестиционный проект до его утверждения подлежит экспертизе в главном управлении вневедомственной экспертизы  при министерстве строительства РФ.

      При наличии проектной документации и документов, удостоверяющих право на земельный участок, органами местного самоуправления выдается разрешение на строительство. Срок такого разрешения не может превышать трех лет. По заявлению заказчика этот срок может быть продлен.

      На основании проектной документации составляется смета, куда включаются все работы, указанные в ней и определяется их стоимость. В соответствии с п. 2 ст. 743 ГК техническая документация может составляться любой из сторон по договору подряда, но в ст. 61 Градостроительного кодекса это  прямо называется обязанностью заказчика.

      Распределение рисков между сторонами. Решению этого вопроса посвящена ст. 741 ГК. Риск случайной гибели объекта строительства до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик. В договоре может быть предусмотрено, что заказчик принимает работу поэтапно. В этом случае риск случайной гибели принятой части работы переходит на заказчика в момент принятия этапа работы.

      В нормах о строительном подряде ничего не сказано о риске случайной гибели материалов и оборудования. Нужно применять общие положения о подряде и считать, что риск случайной гибели материалов несет сторона, их предоставившая.

51. Исполнение договора строительного подряда. Консервация объекта строительства.

Главная обязанность подрядчика - осуществлять строительные работы. При этом, строительные работы должны осуществляться в соответствии со строительной документацией, требованиями СНиП и других нормативно-технических актов. При проведении работ подрядчик должен соблюдать требования об охране окружающей среды. В случае нарушения этой обязанности и причинения вреда жизни и здоровью граждан  ответственность подрядчика в силу ст. 1095 ГК строится независимо от вины. Поскольку данная обязанность носит публичный характер, то подрядчик не вправе подчиняться указаниям заказчика, которые могут привести к нарушениям требований об охране окружающей среды.

      Диспозитивной нормой ст. 745 ГК установлена обязанность подрядчика обеспечивать строительство материалами, деталями, конструкциями, оборудованием. Ответственность за ненадлежащее качество материалов естественно ложится на сторону, их предоставившую. Если подрядчик обнаружил некачественность предоставленных материалов, он обязан незамедлительно известить заказчика и потребовать замены их на другие. Если он этого не сделал, то в дальнейшем не вправе ссылаться на некачественность материалов.

      Подрядчик обязан провести испытания объекта. Если результат испытаний отрицательный, то сдача результата работы производиться не может.

      Подрядчик должен устранять выявленные недостатки в процессе работы если на них указывает заказчик. Кроме того, подрядчик в течение гарантийного срока обязан исправлять недостатки в результате работы и после его сдачи заказчику.

      Заказчик обязан своевременно предоставить подрядчику земельный участок для строительства. Норма ст. 747 ГК является императивной, следовательно, в договоре стороны не могут установить иное. П.1 ст. 747 ГК устанавливает размер земельного участка, который должен быть предоставлен. Этот участок должен обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение  и завершение в срок. Ст. 747 ГК названа "дополнительные обязанности заказчика", однако их дополнительны характер вызывает сомнения, поскольку обязанность создать условия для работы входит в определение договора строительного подряда, а потому является основной. Обязанность предоставить земельный участок явно служит цели создать условия для работы, поэтому следует считать, что название ст. 747 ГК неудачно.

      В договоре могут быть предусмотрены какие-то иные обязанности заказчика, причем в п.2 ст. 747 ГК приведен их примерный перечень. Однако, норма является факультативной и поэтому при отсутствии условия об обязанностях заказчика в договоре, норма не действует.

      Заказчик имеет право осуществлять контроль и надзор за деятельностью подрядчика, при этом он не имеет права вмешиваться в хозяйственную деятельность подрядчика. Если в ходе такого контроля заказчик установил отступления от условий договора, то он должен незамедлительно сообщить об этом подрядчику. Если же он этого не сделает, то в дальнейшем не может ссылаться на такие недостатки. Контроль и надзор - право, а не обязанность заказчика, поэтому подрядчик не может быть освобожден от ответственности за недостатки в работе, если они могли бы быть обнаружены заказчиком, но не были обнаружены, т.к. он не осуществлял своего права.

      Строительная деятельность сложная, поэтому заказчик может не быть   специалистом, что затрудняет осуществление надзора и контроля. Для устранения  этой проблемы гражданским кодексом установлено, что заказчик вправе заключить договор с инженером (инженерной организацией), и поручить осуществление функций надзора и контроля ей. Согласие подрядчика на заключение этого договора не требуется. Поскольку инженер выполняет функции заказчика и действует от его имени, то он наделен всеми правами заказчика в части надзора и контроля. В частности, следует считать, что указания инженера являются обязательными для подрядчика, при условии, что инженер не вмешивается в хозяйственную деятельность подрядчика.

      По окончании работ после уведомления подрядчика, заказчик обязан принять результат работ. Для приемки результата может создаваться приемная комиссия со включением в нее представителей органов местного самоуправления, строительных организаций и пр.  О приемке объекта составляется акт, который подписывается сторонами.  Если заказчик отказывается подписать такой акт, то он может быть подписан только подрядчиком. Этот акт имеет силу акта приемки, если только суд не признает причины отказа от подписи уважительными (в объекте были неустранимые недостатки) и признает такой акт недействительным.

      Последняя обязанность заказчика - оплатить результат работ. Оплата производится в сроки, установленные договором, а при отсутствии таких сроков - после окончательной сдачи результата работы.

      Для договора строительного подряда предусмотрена нетипичная для гражданского права обязанность сторон сотрудничать при устранении препятствий в исполнении договора. Каждая из сторон, в соответствии со ст. 750 ГК должна принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Расходы сторон по устранению препятствий по общему правилу возмещению не подлежат, хотя в договоре может быть предусмотрено что-то иное.

52  Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ

      По этому  договору  подрядчик обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

      Несмотря на то, что легальное определение договора прямо не ограничивает сферу его применения, такое ограничение выводится путем толкования.

      Изыскательские работы - это проведение инженерно-геологических, топографо-геодезических, гидрометеорологических исследований природных условий района, площадки, участка проектируемого строительства и разработка экономически целесообразного и технически обоснованного решения для проектирования и строительства объекта.

      Проектирование - это деятельность по созданию проекта объекта капитального строительства. Проект - техническая документация, созданная специально для строительства.

      Все это дает основания для вывода о том, что рассматриваемый договор применяется исключительно в сфере строительства, предшествуя заключению договора строительного подряда. Именно поэтому длительное время договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ вообще не выделялся в качестве самостоятельного, а рассматривался как простая разновидность договора строительного подряда. Однако позднее в теории гражданского права стали различать эти два договора, считая что они различаются предметом, порядком исполнения обязательства. В настоящее время данный договор, наряду с договором строительного подряда рассматривается как самостоятельная разновидность  договора подряда, к обоим этим договорам субсидиарно применяются общие положения о подряде и не могут применять нормы соответственно о строительном подряде или подряде на выполнение проектных работ.

      Нормы, регулирующие подрядные отношения, содержатся помимо ГК и в других нормативно-правовых актах, к которым можно отнести ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальный вложений", Градостроительный кодекс, Закон РФ "ОБ архитектурной деятельности в Российской Федерации", и пр.  В целом, к данному договору применимы все правовые акты, что и к договору строительного подряда. Кроме того, результат, получаемый в результате проектных и изыскательских работ как правило подпадает под признаки объекта, охраняемого авторским правом, поэтому на отношения сторон в этой части распространяется ФЗ "Об авторском праве и смежных правах".

      Договор является консенсуальным, двусторонним (взаимным), возмездным.

      Значение  рассматриваемого договора заключается в том, что изготовленная в его исполнение проектно-сметная документация определяет технико-экономические и другие качественные показатели подлежащих строительству объектов.

2. Элементы договора

      Стороны. В зависимости от сложности  строительства проектные и изыскательские работы могут быть возложены на подрядчика по договору строительного подряда  или на специализированную организацию. Подрядчик должен иметь лицензию на деятельность по проектированию зданий и сооружений. Кроме того, согласно ст. 28 Градостроительного кодекса, градостроительная документация разрабатывается при наличии соответствующей лицензии, выданной федеральным органом архитектуры и градостроительства. Архитектурная деятельность также подлежит лицензированию в соответствии со ст. 3 Закона Об архитектурной деятельности. Это все приводит к тому, что как правило данные работы поручаются специализированным организациям, а не подрядчику по договору строительного подряда. Сложная система лицензирования призвана защитить заказчика от изготовления некачественной проектно-сметной документации, а также третьих лиц от опасностей, которые могут возникнуть для их жизни и имущества, предотвратить негативные последствия для облика городов, сохранить памятники архитектуры и защитить публичные и частные интересы.

      Отношения по данному виду подряда могут строиться по системе генерального подряда, тогда субъектами данных отношений становится генеральный подрядчик и субподрядчики. В этом случае возможно заключение и прямых договоров с согласия подрядчика заказчиком с третьими лицами на осуществление отдельных видов работ.

      Предметом договора подряда является юридический объект - деятельность подрядчика по проведению проектных или изыскательских работ, а также материальный объект, которым для изыскательских работ являются материалы, необходимые для правильного и экономически целесообразного решения основных вопросов проектирования, а для проектных работ - изготовленная по заданию заказчика проектно-сметная документация.

      Материальный объект данного договора обладает той особенностью, что выраженный в нем результат работ является лишь промежуточным. Конечный же результат будет достигнут лишь при реализации промежуточного результата в материальном объекте другого договора - строительного подряда.  Это значит, что самостоятельной ценности результат данного вида работ не имеет.

      Материальный объект данного договора является объектом, охраняемым авторским правом, помимо предоставления определенных прав, данное обстоятельство налагает на проектировщика и определенные обязанности. В частности, в соответствии со ст. 3 Закона "Об архитектурной деятельности"архитектор обязан осуществлять авторский надзор за осуществлением строительства архитектурного объекта.

      Проекты могут заключать в себе признаки защищаемой правом служебной или коммерческой тайны (ст. 139 ГК)

      Как отмечается в литературе, проект имеет некоторое сходство со стандартами. Стандарты, как и проекты подлежат утверждению компетентными органами, те и другие являются юридическими актами и содержат требования технического (технологического) характера. Они представляют собой определенный эталон Особенностью проекта является то, что его собственный результат в принципе единственный в своем роде. Кроме того, проект, в отличие от стандартов, представляет собой норму однократного действия.

      Цена  определяется договором. Цена не является существенным условием договора, поэтому отсутствие условия о цене в договоре восполняется путем обращения к ст. 424 ГК. Цена может определяться сметой. Применяются общие положения о подряде, поскольку в нормах о подряде на выполнение проектных работ нет специальных правил.  Твердая смета или цена не подлежит пересмотру, несмотря на тесную связь данного договора с договором строительного подряда, порядок изменения цены, установленный в нормах о строительном подряде не применяется.

      Однако, в ст. 762 ГК предусмотрено, что на заказчика возлагается обязанность возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ, если они произошли не по вине подрядчика.

      Срок не является существенным условием договора, поэтому при отсутствии указания на срок выполнения работ, они должны выполняться в разумный срок (ст. 314 ГК).

      Форма. Договор заключается в письменной форме исходя из субъектного состава. Несоблюдение формы не влечет недействительности договора. До заключения договора, заказчик должен представить задание на проектирование, включающее исходные данные, необходимые для составления технической документации.  Если задание на проектирование составляется подрядчиком (поскольку именно он является специалистом), то оно должен быть обязательно утверждено заказчиком. В случае создания по договору подряда архитектурного проекта, в соответствии с п. 3 ст. 3 Закона "Об архитектурной деятельности" на основании заявки заказчика  органом, ведающим вопросами архитектуры и градостроительства выдается архитектурно-планировочное задание. В него включаются обязательные экологические, санитарно-гигиенические, противопожарные требования к архитектурному объекту,  указания на строительство в особых условиях и пр. Не допускается включение в архитектурно-планировочное задание требований к архитектурным и конструктивным решениям, ограничивающих права заказчика и автора архитектурного проекта.

54. Выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ

Глава 38 ГК посвящена регулированию двух видов договоров, которые вместе составляют единый тип.

      По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования. В ст. 2 ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" выделяются два вида научных исследований: фундаментальные и прикладные.

      Фундаментальные научные исследования - экспериментальная или теоретическая деятельность, направленная на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды.

      Прикладные научные исследования - исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей, решения конкретных задач.

      Фундаментальные научные исследования финансируются преимущественно за счет средств федерального бюджета (п. 3 ст. 15 Закона о науке), поэтому основным объектом данного договора является проведение прикладных научных исследований.

      По договору на выполнение опытно-конструкторских  и технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию. Деятельность, являющаяся объектом данного договора носит научно-технический характер, т.е. она направлена на получение, применение, новых знаний для решения технологических, инженерных, экономических, социальных, гуманитарных и иных проблем, обеспечения функционирования науки, техники, производства как единой системы.

      Оба договора имеет сходство с договором подряда, поскольку они направлены на выполнение работ. Заказчик, как и в договоре подряда, обязуется принять результат работ и уплатить определенную денежную сумму.

      В качестве отличий данного договора от договора подряда приводят то, что в отличие от договора подряда, в котором результат работ носит всегда овеществленный характер, по договору на выполнение НИР и ОКР результат может быть и нематериальным (например, информация). Для договора на выполнение НИР характерным является то, что договор считается исполненным надлежащим образом и в случае получения отрицательного результата или выявившейся невозможности достижения поставленных задач, что абсолютно невозможно при подряде. Иными словами, оплате подлежит любой результат работ, даже если его нельзя отнести к ожидаемым.

      Для договора на выполнение ОКР всегда необходим результат именно положительный. В данном случае главным отличием от подряда является как правило нематериальный характер результата.

      Для обоих видов договоров особый характер носят сами выполняемые работы - в них преобладает элемент творчества. Для отличия данного договора от договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ указывают на общий правовой режим последнего с договором строительного подряда и особый материальный объект этого договора, к которому относится строительная документация.

      Еще одним отличием от договора подряда является то, что выполнение НИР и ОКР как правило приводит к созданию новых объектов интеллектуальной собственности - авторских произведений, промышленных образцов, изобретений и пр., условия использования которых требуют специального соглашения сторон.

      Договоры на выполнение НИР и ОКР являются консенсуальными, возмездными, взаимными.

2. Элементы договора.

      Стороны именуются исполнителем и заказчиком. В принципе, данный договор может быть заключен между любыми субъектами, но как правило исполнителем выступает специализированная научная организация. Научные организации подразделяются на научно-исследовательские организации, научные организации образовательных учреждений высшего профессионального образования, опытно-конструкторские, проектно-конструкторские, проектно-технологические и иные организации, осуществляющие научную и научно-техническую деятельность. Научные организации проходят государственную аккредитацию и получают свидетельство о государственной аккредитации (п.2 ст. 5 ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике"). Заказчиками могут быть любые субъекты, которые нуждаются в проведении соответствующих научных исследований и разработок.

      Предмет состоит из юридического объекта, к которому относится выполнение творческих работ для достижения ожидаемого результата и материального объекта, к которому относится законченные научно-исследовательские, конструкторские и технологические работы, образец нового изделия, конструкторская документация на него. Специфика материального объекта состоит в невозможности заранее точно определить его конкретные параметры. При заключении договора оговариваются лишь самые общие требования, предъявляемые к ожидаемому результату, но даже и недостижение этого результата допускается в этом договоре. Техническое задание заказчика, которым обусловлен материальный объект договора часто разрабатывается самим исполнителем, т.к. заказчик может быть неспециалистом и представлять ожидаемый результат нечетко. Если задание разрабатывается самим исполнителем, то естественно оно становится частью договора лишь с момента согласования его с заказчиком.

      Цена  определяется сторонами путем составления сметы. Цена не является существенным условием договора на выполнение НИР и ОКР. Изменение цены производится в порядке, предусмотренном для договора подряда. Это предусмотрено в ст. 778 ГК, которая отсылает к нормам о договоре подряда для определения цены.

      Срок договора также не является существенным условием договора, при отсутствии в договоре условия о сроке, работы должны быть выполнены в разумный срок с учетом конкретных обстоятельств. к данному договору применяются нормы о сроках выполнения работ, установленные для договора подряда.

      Форма договора в параграфе посвященном данному договору не устанавливается, это значит, что должны действовать нормы общей части. Исходя из субъектного состава договор должен составляться в письменной форме, однако несоблюдение формы не влечет недействительности договора.

55 Исполнение договоров на выполнение НИР и ОКР

      Главная обязанность исполнителя - выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты. Вопрос о том, можно ли перепоручить исполнение третьим лица путем заключения договора с третьим лицом, решается в зависимости от того, какой договор заключен. В договоре на выполнение НИР более выражен творческий характер, поэтому заключая договор, заказчик имеет в виду исполнение его именно контрагентом, поскольку избирает его исходя из его научной квалификации, особых умений, наличия специального оборудование. Это определяет личный характер данного договора, который не позволяет привлекать к выполнению НИР третьих лиц без согласия заказчика. Это нашло свое отражение в норме п.1 ст. 770 ГК.  Если все же с согласия заказчика третьи лица привлечены к выполнению работ, то к отношениям сторон применяются правила о генеральном подряде. Такой вывод следует из систематического толкования ст. 770 ГК.

      В то же время, для договора на выполнение ОКР характерен более прикладной характер исследования и обязательное достижение результата, выраженного в образце изделия и пр. Для договора на выполнение ОКР свойственен не такой яркий творческий элемент, поэтому предполагается, что заказчику в большей степени безразлична личность исполнителя, а важен результат данных работ.  В связи с этим, в соответствии с п. 2 ст. 770 ГК при выполнении ОКР исполнитель вправе привлекать третьих лиц на основе генерального договора, к которому применяются правила о генеральном подряде. 

      Исполнитель обязан приложить все усилия к тому, чтобы выполнить задание заказчика. В силу неодинакового творческого элемента в договорах на выполнение НИР и ОКР, последствия в случае недостижения обусловленного результата различаются. В обоих договорах исполнитель должен немедленно известить заказчика о выявившейся невозможности достижения результата. В договоре на выполнение НИР заказчик оплачивает стоимость работ проведенных до выявившейся невозможности достижения результата. Это значит, что если недостижение ожидаемого результата выявилось после окончания всего комплекса предусмотренных договором работ, заказчик обязан оплатить общую стоимость работ, установленную договором. Таким образом, последствия недостижения результата в этом случае целиком падают на заказчика.

      Иная ситуация складывается в договоре на выполнение ОКР. В этом случае при обнаружившейся невозможности достижения результата заказчик оплачивает исполнителю только понесенные исполнителем затраты. Т.е. имущественные последствия для заказчика в данном договоре оказываются существенно меньшими по сравнению с первым случаем.

      Это связано с тем, что чем больше  в работе творческого элемента, тем более высок риск  получения отрицательного результата или неполучения результата совсем. Следовательно, если бы риск неисполнения договора по типу подрядных отношений полностью лежал бы на исполнителе, это стимулировало бы его к выполнению задания путем использования рутинных решений, для которых характерен меньший риск. Таким образом, как верно отмечается в литературе (Брагинским М.И.), отступление от подрядной модели распределения риска оказывается сделанным и в интересах заказчика.

      Следующая обязанность исполнителя - гарантировать патентную чистоту передаваемого результата работ. Это значит, что при выполнении работ исполнитель не должен использовать результаты интеллектуальной деятельности, права на которые принадлежат третьему лицу. Если возникла в этом необходимость, то заказчик должен приобрести права на использование охраняемого объекта - например, заключить лицензионный договор с патентообладателем.

      Исполнитель обязан устранить недостатки, возникшие в результате работы по его вине, если эти недостатки повлекли или могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в договоре.

      Заказчик обязан выдать исполнителю техническое задание, согласовать с ним программу или тематику работ.

      Заказчик должен предоставлять исполнителю всю необходимую информацию, причем как до начала исполнения - при заключении договора, так и в процессе исполнения, если эта информация может повлиять на результат работ.

      Заказчик должен принять результат работ и при невыполнении этой обязанности исполнитель наделяется правом продать результат работ по истечение двух месяцев после письменного  предупреждения заказчика. Норма ст. 778 ГК отсылает при этом к соответствующей нормы бытового подряда.

      Заказчик должен оплатить работу, при этом если иное не определено в договоре, то оплата должна производиться по окончании работ и принятии результата или после выявившейся невозможности достижения ожидаемого результата.

      Особенности ответственности сторон по данному договору связаны с творческим характером последних.

      Основание ответственности исполнителя - всегда вина. При этом сделано отступления от общего правила, заложенного в п. 3 ст. 401 ГК о повышенной ответственности предпринимателя. Т.е. даже в том случае, когда исполнитель является предпринимателем, он отвечает лишь при наличии его вины.

      Объем ответственности исполнителя за убытки, причиненные заказчику ограничен размером реального ущерба. При этом в договоре сможет быть предусмотрено отступление от общего правила ст. 393 ГК, и  реальный ущерб может возмещаться лишь в пределах общей стоимости работ по договору. Хотя стороны своим соглашением могут предусмотреть и более высокий размер ответственности, предусмотрев необходимость возмещения упущенной выгоды.

      Результат выполненных НИР и ОКР обычно является объектом интеллектуальной собственности, поэтому возникает вопрос о соотношении прав на этот объект у исполнителя и заказчика. С одной стороны, заказчик, как лицо, по заданию которого проведены исследования и оплатившее их должно иметь определенные права на созданный объект, но с другой стороны, права автора и создателя данного результата - исполнителя также охраняются законом.

      Стороны в договоре могут предусмотреть объем прав контрагентов на результат работ, но если этого не сделано, то действует диспозитивная норма ст. 772 ГК, заказчик использует переданные результаты по своему усмотрению, а исполнитель может использовать их лишь на собственные нужды - например, для дальнейших научных разработок.

      Сведения, переданные сторонами друг другу во исполнение договора могут иметь конфиденциальный характер, поэтому закон защищает обладателя таких сведений, запрещая использовать их без согласия контрагента. В частности, необходимо соблюдать конфиденциальность  предмета договора, хода исполнения договора и полученных результатов. Данные сведения могут публиковаться лишь с согласия второй стороны.

56. Договор   возмездного   оказания  услуг

      По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

      Договор является консенсуальным, двухсторонним, возмездным.

      Возмездности договора об оказании услуг придается очень большое значение  в литературе. Некоторые авторы утверждают, что договор об оказании услуг является нетипичным обязательством, поскольку обычно обязательства связаны с перемещением материальны благ, а потому являются имущественными. В то же время услуга сама по себе почти всегда носит нематериальный, неимущественный характер. Обязательства по перемещению неимущественных ценностей только тогда могут быть настоящими обязательствами, когда взамен такого нематериального объекта передается имущество в качестве эквивалента. Отсюда делают вывод, что безвозмездного обязательства по оказанию услуги не может быть.

      В то же время, действие принципа свободы договора никто не отменял, поэтому на мой взгляд вполне допустимо существование обязательства и по безвозмездному оказанию услуги. Его нельзя сводить к товарищескому обещанию, как это зачастую делается в литературе, поскольку в соответствии со ст. 8 ГК гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

      Специфическими чертами договора возмездного оказания услуг являются:

* специфический объект, которым являются услуги;

* ярко выраженный личный характер договора: для заказчика важно чтобы исполнение осуществилось именно исполнителем.

* отсутствие кредиторской обязанности по принятию исполнения.

      Глава 39, посвященная регулированию возмездного оказания услуг  состоит всего лишь из пяти статей, однако это не так мало, если вспомнить, что в ранее действовавшем кодексе не было ни одной статьи, регулирующей возмездные услуги. Значение главы 39 оценивается в литературе прямо противоположным образом. Так, некоторые авторы считают эту главу своего рода общей частью для всех договоров, направленных на оказание услуг, при этом те авторы, которые рассматривают работу как одной из разновидностей услуги, считают главу 39 имеющей более общее действие, чем глава о подряде. Более правильно на мой взгляд рассматривать главу 39 как самый общий регулятор договоров на оказание услуг, которые прямо не названы в гражданском кодексе.

      Пункт 2 ст. 779 ГК содержит два перечня разновидностей договоров на оказания услуг, к первому из которых глава 39 применяется, а ко второму - нет.

      В связи с тем, что по своей сути и услуги и работы представляют собой деятельность, а нормы о подряде достаточно хорошо разработаны, законодатель в ст. 783 ГК предусматривает, что к договору возмездного оказания услуг применяются нормы о подряде, поскольку это не противоречит нормам главы 39 и особенностям предмета договора.

      Существует множество законов и подзаконных актов, регулирующих отдельные виды возмездного оказания услуг.  К таковым относятся: ФЗ "О связи" от 16.02.95 г., Закон РФ "О почтовой связи" от 17.07.99 г. ФЗ "Об основах туристской деятельности в РФ" от 24.11.96 г.

      Почти во всех договорных типах, которые были рассмотрены, специально выделялся вид, посвященный регулированию данного обязательства в потребительской сфере. Для договора возмездного оказания услуг такой специальный договорной вид отсутствует. Однако очевидно, что договоры возмездного оказания услуг часто заключаются коммерческими организациями, систематически занимающимися деятельностью по оказанию подобных услуг с одной стороны и гражданами потребителями с другой стороны. В этом случае в соответствии со ст. 9 ФЗ "О введение в действие части второй ГК РФ" гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом, а также правами , предоставленными потребителю Законом РФ "О защите прав потребителей".

      Такой договор является публичным, к нему применяются нормы о бытовом подряде, в части, не противоречащей сущности договора возмездного оказания услуг.

3. Элементы договора.

      Стороны. Субъектный состав данного договора законом не ограничивается. Применительно к отдельным видам предоставления услуг специальными законами устанавливаются особые требования к исполнителю. Так, ФЗ "Об основах туристской деятельности в РФ" в ст. 1, 5 устанавливается, что деятельность туроператора и турагента подлежит лицензированию, и указывается, что ими могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

      Некоторые виды услуг рассчитаны лишь на определенный круг заказчиков. Так, туристом может быть только гражданин. Договор возмездного оказания услуг часто строится по конструкции договора в пользу третьего лица, когда заказчиком выступает одно лицо (им может быть даже юридическое лицо), но фактически услуга оказывается другому лицу - выгодоприобретателю. Речь идет например об обучении. Дееспособное физическое лицо заключает договор возмездного оказания услуг, по которому исполнитель обязуется обучать ребенка заказчика танцам. Таким образом, полезный эффект от обучения получает третье лицо - ребенок. Ребенок является недееспособным и не может сам потреблять услугу и, тем более, выразить волю на потребление услуги. Встает вопрос о правовом статусе выгодоприобретателя по договору об оказании услуги, построенного по модели договора в пользу третьего лица.

      Предмет договора состоит из юридического объекта, которым являются действия исполнителя по созданию полезного эффекта. Материального объекта в договоре о возмездном оказании услуг нет. Это традиционная точка зрения, высказанная еще Р. О. Халфиной. Она говорила, что в обязательстве по натирке полов нельзя ведь считать материальным объектом блеск.  В литературе встречается и другая точка зрения, что материальным объектом является полезный эффект, носящий нематериальный характер.

      Существенным условием договора является только условие о предмете.

      Условие о цене не является существенным, при отсутствии указания в тексте договора цены услуги, применяется ст. 709 ГК, отсылающая к ст. 424 ГК.

      При отсутствии в договоре условия о сроке, оно должно исполняться в разумный срок, определяемый по правилам ст. 314 ГК.

      Форма договора. В законе ничего не сказано о форме договора, но в специальных законах устанавливаются соответствующие правила о форме. Например, сложный процесс заключения договора предусмотрен ст.ст. 9, 10 ФЗ "Об основах туристской деятельности". Так, сначала заключается письменный договор, имеющий характер предварительного договора, в котором выражается заказ туриста на формирование туристского продукта.  Затем заключается письменный договор на реализацию туристского продукта, который также должен быть оформлен письменно.

---4. Исполнение договора

      Исполнитель обязан совершить действия (деятельность), установленную договором. При этом деятельность  должна совершаться лично исполнителем, если договором прямо не предусмотрена возможность поручить исполнение третьему лицу.

      Если выявилась невозможность исполнения услуги, то последствия зависят от причин такой невозможности.

      Если обязательство невозможно исполнить по вине заказчика, то неблагоприятные последствия неисполнения ложатся на заказчика в полном объеме - т.е. он должен оплатить услугу в полном объеме. Как уже отмечалось, к выгодоприобретателю в договоре возмездного оказания услуг не предъявляются требования дееспособности. Возникает вопрос, если недееспособный выгодоприобретатель активно препятствует оказанию услуги (по обучению, лечению и пр.) можно ли говорить о вине заказчика? Со своей стороны заказчик принял все меры для надлежащего исполнения обязательства, т.е. он не считаться виновным, в соответствии со ст. 401 ГК. Это значит, что в случае если невозможность исполнения возникла по вине выгодоприобретателя, следует считать, что невозможность наступила вследствие обстоятельств, за которые ни одна сторона не отвечает.

      Если обязательство невозможно исполнить по вине исполнителя, заказчик освобождается от обязанности оплатить услугу.

      В том случае, если невозможность наступила вследствие обстоятельств, за которые не отвечает ни одна сторона, то заказчик должен возместить фактически понесенные расходы.

      Законодатель не дает трактовки определения "обстоятельств, за которые ни одна сторона не отвечает", в связи с чем отмечают следующие особенности: нужно выявлять отсутствие вины должника или вины кредитора и наличие причинной связи между действиями лица и невозможностью исполнения.

      Таким образом, на заказчике лежит больший риск, чем на заказчике в договоре подряда.

      Исполнитель должен осуществить услугу качественно. Поскольку исполнитель не может гарантировать достижение полезного эффекта, то речь ведут не о качестве результата услуги (как это иногда ошибочно указывают в литературе (например, учебник под ред. Суханова, автор главы - Шерстобитов), а о качестве самой деятельности. Т.е. сама деятельность должна соответствовать предъявляемым к ней требованиям и быть пригодной для целей, указанной в договоре, либо обычных целей. Качество как правило включает в себя соответствие уровня профессионализма и компетентности исполнителя предъявляемым требованиям (например, некачественной будет услуга по юридической консультации, оказанная лицом, не имеющим юридического образования, если в договоре прямо не снижены требования к качеству такой услуги).

      Поскольку к обязательствам об оказании услуг применяются нормы о подряде, последствия предоставления услуги ненадлежащего качества должны применяться в соответствии со ст. 723 ГК. При этом ввиду специфики услуги, могут применяться либо требование о соразмерном уменьшении цены, либо оказание услуги заново, поскольку устранить недостатки в услуге невозможно - если она оказана, то она уже потреблена.

      Заказчик обязан оплатить услугу, независимо от достижения ожидаемого полезного эффекта по цене, определенной договором.

      Заказчик вправе контролировать деятельность исполнителя в течение всего оказания услуги и указывать на недостатки в деятельности исполнителя.

5. Односторонний отказ от исполнения договора.

      Нетипичная ситуация складывается с возможностью отказаться от  исполнения договора. В договоре  возмездного оказания услуг право одностороннего отказа принадлежит обеим сторонам и воспользоваться им они могут без всяких ограничений. Обычно односторонний отказ допускается при существенном нарушении обязательства другой стороной, но для договора возмездного оказания услуг это права абсолютно и абстрактно. Это значит, что оно не может быть ограничено в договоре и не требуется обоснование его ссылками на какие-либо жизненные обстоятельства.

      Заказчик может отказаться от исполнения договора в любое время, при этом наступают последствия, совершенно иные, чем при  невозможности исполнения по вине заказчика, т.е. заказчик в этом случае должен оплатить исполнителю лишь фактически понесенные расходы.  В литературе высказывается мнение, что заказчик может отказаться от исполнения договора и после оказания услуги, однако такая точка зрения представляется неправильной. Цена договора и фактически понесенные расходы - не совпадающие понятия, поэтому при отказе заказчика от исполнения договором, налицо злоупотребление правом, а потому, в этих случаях суд должен отказывать в иске заказчику и взыскивать с него полную цену по договору.

      Исполнитель также может отказаться от исполнения договора в любое время, однако при этом он должен возместить причиненные убытки в полном объеме (реальный ущерб и упущенную выгоду).  В соответствии со ст. 10 ФЗ "Об основах туристской деятельности" сумма, выплачиваемая в возмещение убытков не может превышать два размера стоимости туристского продукта.

      В том случае, если исполнителем является коммерческая организация и договор возмездного оказания услуги соответствует требованиям, предъявляемым к публичному договору, заключение такого договора с каждым обратившимся является обязанностью исполнителя. В этом случае отказ исполнителя от исполнения договора влечет только его обязанность возместить убытки, поскольку заказчик, в соответствии с п. 4 ст. 445 ГК вправе понудить его к повторному заключению договора, а также к возмещению убытков, причиненных необоснованным уклонением от заключения договора. В связи с этим, следует рассматривать предоставленную ст. 782 ГК возможность одностороннего отказа от исполнения договора исполнителя - коммерческой организации лишь как теоретическую возможность, не несущую никакой пользы для такого исполнителя.

57. Понятие    транспортных    обязательств

      В экономической жизни транспорт занимает особое место. При перевозке имущества никакие материальные блага не создаются, однако же благодаря ему осуществляется движение продукции из сферы производства в сферу обращения, а также обслуживание потребностей граждан в передвижении.  С помощью транспорта осуществляется  перемещение необходимых элементов производства - предметов труда, средств труда и рабочей силы, а потому он  является необходимым условием всякого производства.

      В литературе дискуссионным является вопрос о природе транспортных обязательств. Высказывается мнение, что в сфере транспорта складывается множество различных отношений с самостоятельным содержанием. Некоторые авторы при этом считают, что среди них выделяется главное обязательственное отношение - по перевозке и вспомогательные отношения, по организации перевозок (Савичев Г.П., Смирнов В. Т.). Кроме того, высказывается мнение, что все транспортные обязательства являются равноценными и образуют систему транспортных обязательств (Витрянский В.В.).  Егизаров считает, что транспортные обязательства составляют особую подотрасль гражданского права - транспортное право.

      Существует мнение, что никаких транспортных обязательств нет, а есть обязательство по перевозке. Иные отношения (по предоставлению вагонов под погрузку, экспедиция, и пр.) относятся к другим группам обязательств (подряд, услуги, купля-продажа, поручение и пр.). (Иоффе О.С.)

      Кроме того, есть точка зрения, согласно которой транспортное обязательство - это единое сложное длящееся обязательство, основанием возникновения которого являются последовательно несколько договоров (Б.Л.Хаскельберг).

      На мой взгляд следует исходить из того, что непосредственно цели перемещения людей и вещей направлено обязательство по перевозке, вытекающее из договора перевозки груза или пассажира, а остальные обязательства являются сопутствующими, т.е. не несут специальной целевой направленности и не удовлетворяют непосредственно интересы каких-либо лиц. В то же время, в соответствии со ст. 1 ГК субъекты осуществляют свои права в своем собственном интересе. Отсутствие интереса в сопутствующих обязательствах исключает возможность отнесения их к самостоятельным. В то же время, сопутствующие обязательства порождаются договорами, а он является основанием возникновения обязательства. Следовательно, необходимо согласиться с точкой зрения Хаскельберга Б.Л., о том, что транспортное обязательство - единое, сложное по своей структуре, развивающееся  обязательство, в состав которого включаются относительно самостоятельные обязательства, возникающие с наступлением соответствующих юридических фактов, по мере развития перевозочного процесса.

      Существует два вида транспортных обязательств: обязательство по перевозке груза и обязательство по перевозке пассажира.

      Перевозка почты, которая имеет специфические особенности как правило не рассматривается  в качестве грузовой перевозки, и вообще правила главы 40 к почтовой перевозке не применяются.

      Перевозка осуществляется различными видами транспорта: железнодорожным, морским, речным, воздушным, автомобильным. Самое разработанное законодательство посвящено железнодорожной перевозке, что видимо обусловлено широким ее распространением.  Поэтому в лекциях мы будем рассматривать все транспортные обязательства на примере железнодорожной перевозки.

      Вообще правовое регулирование перевозки осуществляется следующим образом: гражданский кодекс в главе 40 содержит общие нормы, относящиеся к перевозки всеми видами транспорта, в отношении же регулирования перевозки каждым видом транспорта приняты соответствующие транспортные уставы и кодексы, а также в соответствии с ними - иные законы и правила.

      В том случае, если перевозка осуществляется транспортом общего пользования (например, железнодорожная перевозка), договор перевозки является публичным договором, поэтому  Правительство может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении таких договоров.

58. Договор   об   организации перевозок

      Субъектами отношений, складывающихся при перевозке грузов являются перевозчик, грузоотправитель, грузополучатель.

      Перевозчик - лицо, осуществляющее перевозку - владелец соответствующего транспортного средства. Как правило, перевозчиком выступает коммерческая организация.

      В железнодорожных перевозках перевозчиком выступает железная дорога, которой в соответствии со ст. 2 ФЗ "О железнодорожном транспорте"  является основное государственное унитарное предприятие железнодорожного транспорта, обеспечивающее  при централизованном управлении и во взаимодействии с другими железными дорогами и видами транспорта  потребности экономики и населения в перевозках в обслуживаемом регионе на основе регулирования производственно-хозяйственной и иной деятельности предприятий и учреждений, входящих в ее состав.

      Отделения железной дороги не являются субъектами перевозочных отношений.

      В воздушных перевозках, в соответствии со ст. 61 Воздушного кодекса под авиационным предприятием  понимается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы и формы собственности, имеющее основными целями своей деятельности  осуществление за плату воздушных перевозок пассажиров, багажа, грузов, почты и (или) выполнение авиационных работ.

      Грузоотправитель - это организация или гражданин, от своего имени предъявляющий груз к перевозке и названный в накладной  в качестве грузоотправителя. Не требуется, чтобы грузоотправитель был собственником отправляемого груза, поэтому перевозчик не имеет право устанавливать право собственности на груз. Отсюда вытекает возможность  выступления в качестве грузоотправителя специализированных организаций на основании договоров экспедиции или комиссии.

      Грузополучатель - его правовое положение всегда вызывает дискуссии в литературе. В заключении договора  грузополучатель участия не принимает. Однако, он приобретает права по этому договору, в частности, право требовать выдачи прибывшего в его адрес груза. Поэтому традиционно возникшие правоотношения рассматриваются как договор в пользу третьего лица. Спецификой правового положения грузополучателя является наличие у него не только прав, но и обязанностей, в частности, он обязан выполнить разгрузочные работы, уплатить денежные суммы, не внесенные грузоотправителем. В литературе существование у грузополучателя обязанностей объясняются по-разному. Существует точка зрения, согласно которой  норма о договоре в пользу третьего лица не запрещает заключение такого договора, по которому  это лицо, соглашаясь воспользоваться выговоренными для него правами, должно взять на себя и определенные обязанности (О.С. Иоффе). Другие авторы считают, что обязанности грузополучателя не основаны на договоре и носят публичный характер. В подтверждение этому приводят ссылку на то, что грузополучатель обязан принять любой пребывший в его адрес груз, даже если его доставка не основана на договоре купли-продажи или ином договоре. В последнем случае полученный груз получатель принимает не в собственность, а на ответственное хранение, и в дальнейшем может взыскать возмещение своих убытков с грузоотправителя.

      Некоторые утверждают, что обязанность грузополучателя принять груз вытекает не из договора перевозки, а из договора купли-продажи или иного договора, во исполнение которого осуществлена отгрузка. Однако, встает естественный вопрос, в связи с чем право требования исполнения этой обязанности имеет совершенно постороннее  для договора лицо - перевозчик.

      Некоторые авторы (И.П. Либба, Я.И. Рапопорт и др.) считают грузополучателя  и грузоотправителя одной стороной договора перевозки. Но эта точка зрения справедливо критикуется в литературе с указанием на то, что обязанности получателя и отправителя разные, получатель является самостоятельным субъектом права, которые не уполномочивал отправителя от своего имени заключать договор перевозки.

      М.А. Тарасов считал получателя выгодоприобретателем - т.е. говорил не о договоре в пользу третьего лица, а о вручении исполнения третьему лицу. Однако у выгодоприобретателя  не может быть ни прав ни обязанностей по договору - он стоит вне правоотношения, что очевидно не имеет места в данном случае.

      Обязательство по перевозке грузов, в случае необходимости осуществления систематических перевозок,  начинается с заключения договора об организации перевозок. Этот договор закреплен в ст. 798 ГК. По этому договору перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. В этом договоре определяются объемы, сроки, и другие условия предоставления транспортных средств и предъявления грузов для перевозки, порядок расчетов, а также иные условия организации перевозки. Такие договоры носят долгосрочный характер. Этот договор сконструирован как двухстороний, возмездный и консенсуальный.

      В литературе высказываются разные точки зрения относительно природы договора об организации перевозок. Савичев Г.П. считал этот договор предварительным, поскольку он направлен  на организацию будущих перевозок, не порождает прав и обязанностей сторон.  В.В. Витрянский справедливо критикует эту точку зрения по тем мотивам, что смысл предварительного договора  состоит в том, что стороны договариваются  о том, на каких условиях и в какой срок должен быть заключен основной договор, причем  форма предварительного договора должна отвечать требованиям, предъявляемым к основному договору. Форма договора перевозки - накладная, такая форма никак не может быть у договора об организации перевозок. Кроме того, из договора об организации перевозок возникают обязанности перевозчика принимать, а грузоотправителя - предъявлять к перевозке соответствующие грузы.

      Экономический смысл данного договора очевиден - заключение его позволяет перевозчику планировать свою работу на достаточно длительный промежуток времени, а поскольку ресурсы транспорта ограничены, то без сколько-нибудь долгосрочного планирования работать транспортные организации не могут. Благодаря заключенному долгосрочному договору об организации перевозок, обеспечивается  четкая координация деятельности всех участников транспортного процесса, что позволяет сторонам определить перспективу  и рационально использовать свои ресурсы.

      Исторический смысл данного договора также легко проследить - в течение нескольких десятилетий отношения по грузовой перевозки жестко планировались и  с принятием нового гражданского кодекса и ТУЖД указания на плановость перевозок исключены, но общий смысл правового регулирования остался прежним  - сохранены даже штрафы за непредъявление груза к перевозке (это при реальном характере договора перевозки!).

      По моему мнению, правовой смысл договора об организации перевозок становится понятным, если его рассматривать  в концепции единого, сложного, развивающегося  транспортного правоотношения, возникающего из этого договора. Таким образом, договор об организации перевозок это договор, из которого возникает транспортное обязательство. На этой стадии (после заключения договора) у грузоотправителя появляется обязанность предъявить груз к перевозке, а у перевозчика - обязанность принять этот груз и заключить с отправителем договор перевозки груза.

      Заключение долгосрочных договоров об организации перевозок не является обязательным для сторон. Поэтому при возражении одной из сторон заключить такой договор вторая сторона не вправе через суд  требовать его заключения. В случае подачи подобного иска, арбитражный суд должен отказать истцу в принятии искового заявления в соответствии с п. 1 ч.1 ст. 107 АПК

      Как уже отмечалось, договор об организации перевозок заключается только при осуществлении систематических перевозок, если же необходимо осуществить разовую перевозку, возникает  вопрос о моменте и основании возникновения перевозочного обязательства. Ответ на этот вопрос содержится в ст. 791 ГК РФ, ст. 18 ТУЖД,  где речь  о том, что грузоотправитель, желающий заключить договор перевозки подает заявку, на основании которой осуществляется подача транспортных средств. При перевозке по железным дорогам такая заявка подается не менее чем за 10 дней до начала перевозок грузов, а также не менее чем за 15 дней до начала перевозок грузов на экспорт и в прямом смешанном сообщении. В дальнейшем внесение изменений в заявку возможно только с выплатой сборов, установленной ст. 18 ТУЖД.

      Управление железной дороги обязано рассмотреть  представленную заявку в течение 3 дней при перевозке в прямом сообщении и в течение 10 дней при перевозке грузов в прямом смешанном сообщении или на экспорт, и сообщить грузоотправителю  о ее принятии или возвратить с обоснованием отказа. Аналогичная ситуация складывается и на других видах транспорта, однако, например, воздушный кодекс не содержит указания о сроках, поэтому все действия должны совершаться в разумный срок.

      Заявку на мой взгляд следует рассматривать как оферту, а ответ о принятии заявки как акцепт. Таким образом заключается договор о  подаче транспортного средства для перевозки груза перевозчиком и его использовании грузоотправителем.

      Если перевозка осуществляется транспортом общего пользования, то возвращение заявки без уважительных причин может рассматриваться как уклонение от заключения публичного договора, поэтому перевозчика можно, в соответствии со ст. 426, 445 ГК РФ,  принудить к заключению договора.

      Из договора об организации перевозок или  принятой заявки возникла обязанность грузоотправителя предъявить груз к перевозке. и обязанность перевозчика подать транспортное средство.  Правила приема грузов к перевозке на железнодорожном транспорте утверждены приказом министерства путей сообщения РФ от 9.12.99 г.

      В соответствии с п.4 этих правил, за два часа до подачи вагонов, контейнеров под погрузку, работник станции уведомляет грузоотправителя с одновременной регистрацией такого уведомления в книге уведомлений. Такое уведомление  подается с использованием имеющихся средств связи.  Грузоотправитель назначает ответственного по приему уведомлений и сообщает железной дороге в письменной форме номера телефонов (факсов, телексов).

      В установленное время железная дорога обязана подавать  под погрузку исправные, очищенные внутри и снаружи, а в необходимых случаях промытые  и продезинфицированные, годные для перевозки конкретных грузов  вагоны, контейнеры  со снятыми приспособлениями для крепления, за исключением несъемных. 

      Годность для перевозки конкретного груза - состояние грузовых отсеков, отсутствие внутри них постороннего запаха, других неблагоприятных факторов, влияющих на состояние груза при погрузке, выгрузке и в пути следования, особенности  внутренних конструкций кузовов вагонов, контейнеров)   именуется коммерческой пригодностью. Коммерческая пригодность вагонов определяется лицом, осуществляющим погрузку (железной дорогой или грузоотправителем), а в отношении  контейнеров - грузоотправителем ( Ст. 27 ТУЖД)..

      При выявившейся коммерческой непригодности вагонов или контейнеров, железная дорога  обязана подать исправный, годные для перевозки данного груза вагоны, контейнеры. Факты непригодности вагонов оформляются актом общей формы, подписанным грузоотправителем и железной дорогой.

      Ст. 28 ТУЖД определяет  перечень грузов, погрузка и выгрузка которых осуществляется железной дорогой, остальные грузы погружаются и выгружаются грузоотправителем и грузополучателем.

      Необходимые для погрузки крепления предоставляются грузоотправителем, а крепление из производит лицо, осуществляющее погрузку.

      Грузоотправитель, в соответствии со ст. 25 ТУЖД и п. 9 Правил приема грузов к перевозке  обязан подготовить груз к перевозке таким образом, чтобы обеспечить безопасность движения, сохранность грузов, вагонов, контейнеров. Груз должен быть соответственно  упакован и размещен в тару и промаркирован.

      Запрещается погрузка в один вагон грузов, которые по своим свойствам могут повредить или испортить другие грузы.

      Грузоотправитель при  предъявлении грузов к перевозке составляет  на каждую отправку груза  составленную надлежащим образом транспортную железнодорожную накладную, в которой указывается масса груза, при предъявлении штучных грузов также количество грузовых мест (ст. 32 ТУЖД). Определение массы груза производится железной дорогой, если погрузка осуществлялась в местах общего пользования и грузоотправителем, если погрузка осуществлялась в местах необщего пользования или при погрузке в контейнеры.

      Загруженные вагоны или контейнеры опломбируются железной дорогой.

      За неподачу транспортного средства для перевозки груза и за непредъявление груза к перевозке стороны  несут ответственность, предусмотренную транспортными уставами и кодексами. Для железнодорожных перевозок соответствующая ответственность установлена ст. 105 ТУЖД в виде штрафов, исчисляемых в зависимости от груза и типа транспортного средства (вагон, контейнер). Основания для освобождения от ответственности грузоотправителя и перевозчика установлены в ст. 794 ГК. К ним относятся: действие непреодолимой силы, прекращение или ограничение перевозки грузов в определенных направлениях, в иных случаях, предусмотренных уставами и кодексами.

      В ст. 106 ТУЖД предусмотрены основания освобождения от ответственности грузоотправителя: неиспользование вагонов, поданных сверх заявки, выполнение заявки в тоннах, в отношении грузов, перевозка которых установлена в вагонах и тоннах, авария у грузоотправителя, в результате которой прекращено осуществление основной производственной деятельности.

      В соответствии со ст. 107 ТУЖД  железная дорога освобождается от уплаты данного штрафа  при неподачи вагонов, контейнеров по причине невнесения грузоотправителем платы за перевозку, при задержке грузоотправителем вагонов в связи с их погрузкой, выгрузкой, очисткой и промывкой.

      При предъявлении груза к перевозке, грузоотправитель представляет железнодорожную накладную, которая вместе с выданной на ее основе  квитанции о приемке груза подтверждают заключение договора перевозки.

      Именно с этого момента перевозочное правоотношение вступает в свою вторую стадию. Очевидно, что эта стадия является логическим продолжением предыдущей. Но все же началом этой стадии следует считать заключение договора перевозки груза.

59. Договор перевозки груза

По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу, а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (ст. 785 ГК).  Данный договор единодушно квалифицируется как реальный, поскольку в легальном определении договора содержится указание на необходимость перевозить вверенный перевозчику груз. Т.е. договор считается заключенным с момента передачи груза, а не с момента достижения соглашения. Из определения данного договора вытекает и то, что он является двусторонним, возмездным и взаимным.

      Договор заключается в письменной форме, причем почти никогда договор не составляется в форме единого документа. Обычно, например в железнодорожной перевозке заключение договора удостоверяется штампом железной дороги в железнодорожной накладной и квитанцией о принятии груза к перевозке, в воздушной перевозке, в соответствии со ст. 105 ВК  договор удостоверяется выдачей билета, багажной квитанции, грузовой или почтовой накладной. Почти все документы подписываются одной стороной, письменная форма договора во всех случаях считается соблюденной т.к. в ответ на письменную оферту лицо совершает фактические действия по исполнению договора.

      Договор перевозки груза является срочным, поскольку перевозчик обязан доставить груз в установленный срок. Срок перевозки -  промежуток времени, в течение которого перевозчик обязан перевезти принятый к перевозке груз из пункта отправления в место назначения и совершить действия, обеспечивающие получателю возможность принять его.  Срок доставки грузов определяется сторонами не произвольно, а в установленном порядке. В соответствии со ст. 109 ВК срок воздушной перевозки определяется перевозчиком в правилах воздушных перевозок. Срок перевозки грузов по железнодорожным транспортом определяется в соответствии с Правилами исчисления сроков доставки грузов железнодорожным транспортом, утв. Министерством путей сообщений РФ 10.09.98 г., в соответствии с которыми срок определяется в зависимости от расстояния, вида перевозимого груза и других условий.

      Досрочная доставка груза - действие правомерное. На грузополучателя ложится обязанность  принять прибывший груз. Просрочка доставки - действие противоправное, но не создающее права отказаться от принятия прибывшего груза.

60. Ответственность сторон за ненадлежащее исполнение обязательств по  перевозке груза

Досрочная доставка груза - действие правомерное. На грузополучателя ложится обязанность  принять прибывший груз. Просрочка доставки - действие противоправное, но не создающее права отказаться от принятия прибывшего груза.

      За просрочку доставки груза перевозчик несет ответственность, предусмотренную транспортными уставами и кодексами. ГК не содержит даже общих положений, определяющих ответственность. Ст. 111 ТУЖД определяет ответственность железной дороги за просрочку доставки груза, а также порожних вагонов грузоотправителя в виде пени в размере 9% провозной платы за каждый день просрочки, но не более чем в размере платы  за перевозку данного груза. Данную ответственность несет железная дорога назначения или железная дорога, по вине которой совершалась перевозка, если она осуществлялась в прямом смешанном сообщении.

      В соответствии со ст. 120 ВК  за просрочку доставки груза в пункт назначения перевозчик уплачивает штраф в размере 20% МРОТ  за каждый час просрочки, но не более 50 % провозной платы.  От этой ответственности перевозчик освобождается, если он докажет наличие обстоятельств, не зависящих от перевозчика (непреодолимая сила, устранение неисправности, угрожающей жизни и здоровью людей, и др.). 

      Договор перевозки грузов, как уже отмечалось является возмездным, поэтому грузоотправитель обязан  уплатить за перевозку провозную плату. При перевозке, осуществляемой транспортом общего пользования, тарифы в соответствии со ст. 790 ГК утверждаются в порядке, определенном транспортными уставами. Поскольку договор перевозки является публичным, то в соответствии со ст. 426 ГК, цена должна быть одинаковой для всех грузоотправителей. В соответствии со ст. 36 ТУЖД  плата за перевозку груза  и иные причитающиеся платежи вносятся грузоотправителем до момента отправления  груза с железнодорожной станции. При несвоевременном внесении этих платежей, отправление груза может быть задержано.

      Окончательные расчеты производятся грузополучателем по прибытии груза  на железнодорожную станцию назначения.

      При несвоевременном внесении платы, с грузоотправителя или грузополучателя взимается пеня. Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 790 ГК перевозчик вправе удерживать переданный ему для перевозки груз до внесения  причитающейся ему провозной платы и других платежей по перевозке.

      В целях приведения договора перевозки в соответствие с изменившимися потребностями сторон, допускается изменение грузополучателя или места назначения. При этом  в воздушной перевозке, в соответствии со ст. 110 ВК грузополучатель может быть изменен грузоотправителем  до выдачи груза уполномоченному лицу, но ничего не сказано об изменении места назначения груза. Это значит, что грузоотправитель при намерении изменить грузополучателя должен внести соответствующие изменения в грузовую накладную.

      Иная ситуация складывается в железнодорожной перевозке.  В соответствии со ст. 37 ТУЖД железная дорога  по заявлению грузоотправителя или грузополучателя проводит  переадресовку перевозимого груза с изменением грузополучателя или станции назначения. Правила переадресовки грузов на железнодорожном транспорте утверждены приказом Министерства путей сообщения РФ от 29.03.99 г. № 7Ц.

      Переадресовку грузов  производится по письменному заявлению грузоотправителя или грузополучателя, подаваемому  начальнику отделения железной дороги, или другим должностным лицам, указанным в п. 2 Правил. В заявлении указываются сведения о грузе, грузоотправителе, грузополучателе, вагоне, ж/д накладной, наименовании станции нового назначения. Заявление подписывается руководителем организации.  Если начальник отделения железной дороги дает разрешение на переадресовку, то разрешение направляется начальнику станции, на которой должна состояться переадресовка, а копия - начальнику станции первоначального назначения. Составляются новые перевозочные документы и в дальнейшем груз перевозится по ним. Заявитель при переадресовке груза должен произвести полностью расчеты по первоначальным перевозочным документам и по новым перевозоч6ным документам.

      По прибытии груза на станцию назначения, грузополучатель обязан принять груз. Данная обязанность грузополучателя, как уже отмечалось, носит публичный характер, поскольку грузополучатель не связан договорными отношениями с железной дорогой до момента пока он не выразит желание воспользоваться правами, предоставленными договором в пользу третьего лица. В том случае, если он выразит такое желание, у него, как в  любом договоре в пользу третьего лица возникнут только права, но не обязанности.

      Перевозчик уведомляет грузополучателя о пришедшем в его адрес грузе не позднее 12 часов дня, следующего за днем прибытия груза, и грузополучатель обязан получить груз. В соответствии со ст. 42 ТУЖД, в случае прибытия в адрес грузополучателя груза, поставка которого не предусмотрена договором  между грузоотправителем и грузополучателем, или груза, наименование которого не соответствует наименованию груза в железнодорожной накладной, грузополучатель обязан принять такой груз на ответственное хранение для последующего урегулирования отношений с грузоотправителем.

      В течение 24 часов с 24 часов дня выгрузки грузов, железная дорога хранит грузы бесплатно, а за дальнейшее хранение взимается плата. Если железная дорога не исполнила своей обязанности по уведомлению грузополучателя о прибывшем грузе, то плата за хранение груза не взимается до 24 часов дня, следующего за днем, когда грузополучатель получит уведомление.

      Правилами хранения грузов в местах общего пользования железнодорожных станций, утв. приказом Министерства путей сообщения от 11.05.99 г.,  установлены предельные сроки хранения грузов в местах общего пользования (от 6 часов до 5 суток, в зависимости от типа груза). Если грузополучатель не получит груз в течение предельных сроков хранения, перевозчик имеет право вернуть такие грузы грузоотправителю, а при невозможности возврата - реализовать такие грузы. Поскольку обязанность принятия груза лежала на грузополучателе, то убытки, причиненные железной дороге в связи с непринятием груза обязан возмещать грузополучатель, не являющийся стороной договора перевозки (ст. 125 ТУЖД).

      Грузополучатель вправе отказаться от принятия груза если исключается возможность полного или частичного его использования в соответствии с первоначальным  назначением (при воздушной перевозке - ст. 111 ВК),  а при железнодорожной перевозке - если качество груза вследствие порчи или повреждения изменилось настолько, насколько исключается возможность полного или частичного использования данного груза (ст. 42 ТУЖД). Т.о., при железнодорожной перевозке оснований для отказа от принятия груза меньше, чем при воздушной перевозке.

      Если при принятии груза на станции назначения выявляются недостачи, повреждения и пр., железная дорога составляет и выдает грузополучателю коммерческий акт.

      Перевозчик несет ответственность за вверенный ему груз с момента принятия к перевозке и до выдачи его грузополучателю, если не докажет, что утрата, повреждение, недостача груза произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело (ст. 796 ГК).  Ст. 108 ТУЖД раскрывает перечень этих обстоятельств применительно к железнодорожной перевозки. В частности, указывается, что к ним относятся причины, зависящие от грузоотправителя или грузополучателя; особые естественные свойства  груза, недостатки тары и упаковки, сдача для перевозки груза, влажность которого превышает установленную норму.

      Груз считается утраченным при железнодорожных перевозках, если по истечении 30 дней со дня истечения срока доставки груза груз не выдан грузополучателю по его требованию, или по истечении 4 месяцев после сдачи груза в прямом смешанном сообщении (ст. 112 ТУЖД). Если в дальнейшем груз найдется, железная дорога имеет право его реализовать, если грузополучатель не изъявит желания получить груз и возвратить железной дороге выплаченную сумму.

      Размер ущерба, подлежащий возмещению перевозчиком при утрате или повреждении груза ограничен реальным ущербом. Это определено в п. 2 ст. 796 ГК. При утрате или недостачи груза  ущерб возмещается в размере стоимости утраченного или недостающего груза; при повреждении груза - в размере, на который понизилась стоимость груза, в случае утрата груза с объявленной ценностью - в размере объявленной стоимости груза. Кроме этого, возмещается провозная плата, если она не входила в стоимость груза.

62,63. Исполнение договора перевозки пассажира  Ответственность перевозчика по договору.

По договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи им багажа, также доставить багаж в пункт назначения и выдать его уполномоченному на получение багажа лицу, Пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа - и за провоз багажа (ст.  786 ГК).

      Договор является двусторонним, возмездным. Традиционно рассматривают данный договор консенсуальным, поскольку обязанность перевозчика подать транспортное средство, предоставить пассажиру место, а также принять багаж возникает с момента приобретения пассажиром билета. Хотя, конечно, обязанность перевезти пассажира может возникнуть только после того, как пассажир явится для перевозки.

      Консенсуальный характер договора вызывает сомнения по следующим причинам: что касается багажа, то договор его перевозки  явно является реальным, т.к. в самом тексте ст. 786 ГК указывается, что обязанность перевезти багаж возникает у перевозчика лишь в случае сдачи пассажиром багажа. Эта конструкция подпадает под определение реального договора - т.е. договора, заключенного с момента передачи вещи. Перевезти пассажира можно тоже лишь если он явится, а до явки пассажира перевозчик не может иметь обязанности его перевезти, в то же время обязанности явиться для перевозки у пассажира нет.

      В то же время, ст. 786 ГК устанавливает, что путем выдачи билета удостоверяется  заключение договора перевозки пассажира.  Заключение договора перевозки багажа оформляется выдачей багажной квитанции.

      На перевозчика, согласно транспортным уставам и кодексам, налагаются определенные обязанности еще до заключения договора перевозки. В частности, в соответствии  со ст. 89 ТУЖД пассажиры должны обеспечиваться своевременной и достоверной информацией о времени отправления и прибытия поездов, о стоимости проезда пассажиров и перевозки багажа, о времени работы железнодорожных касс и пр. Аналогичная норма содержится в п.1 ст. 106 ВК. Состав информации подробно расшифровывается в п.6 Правил оказания услуг по перевозке пассажиров, а также грузов,, багажа и грузобагажа для личных (бытовых) нужд на федеральном железнодорожном транспорте, утв. Постановлением Правительства РФ от 11.03.99 г.   Таким образом, правовое регулирование отношений между сторонами начинается еще до заключения договора перевозки (как это часто характерно для потребительских договоров).

      Договор перевозки пассажиров транспортом общего пользования является публичным договором. Это значит, что транспортная организация обязана продать билет любому обратившемуся. Реализации этого положения посвящено детальное правовое регламентирование процедуры продажи проездных билетов - т.е. организации процесса заключения договоров. В частности, Правила перевозки пассажиров и багажа по железным дорогам Союза ССР устанавливают необходимость учета имеющихся  в поезде мест, чтобы исключить случаи отправления поездов со свободными местами при наличии ожидающих выезда пассажиров. Четко регулируются минимальные и максимальные сроки продажи билетов.  Билетные кассы должны быть открыты на всех станциях и остановочных пунктах, где продают 50 и более проездных документов в сутки.

      Пар. 10 Правил установлены категории пассажиров, имеющие преимущественное право на приобретение билетов.

      При заключении договора перевозки оказываются именно услуги по перевозки пассажира, но не предоставляется в аренду место в транспортном средстве в подтверждение этому можно сослаться на пар. 11 правил, где устанавливается, что независимо от количества приобретенных билетов, пассажир может занимать только одно место в общих, областных и плацкартных вагонах, или дополнительно одно место в спальных  или купейных вагонах.

      Обязанности перевозчика в целом аналогичны обязанностям перевозчика при перевозке грузов:

* Перевозчик обязан своевременно подать транспортное средство;

* Перевозчик обязан обеспечить пассажиру место в транспортном средстве согласно указанному в билете. Если это сделать не удается по причине ошибки в билете или по иным причинам,  перевозчик должен предоставить с согласия пассажира другое место, в том числе более высокой категории без взимания доплаты. Если пассажиру предоставлено место стоимость которого ниже стоимости купленного проездного билета, пассажиру возвращается разница в стоимости проезда (ст. 94 ТУЖД);

* Перевозчик обязан принять от пассажира багаж или грузобагаж ( в отличие от багажа, грузобагаж провозится без пассажира), в размере не превышающем установленную норму (например, на поездах - 50 кг. на билет) и выдать багажную квитанцию. Ст. 97 ТУЖД содержит требования, предъявляемые к багажу, его упаковке. Общий смысл этих требований водится к тому, что вещи и предметы без затруднений могут помещаться в багажный вагон и не могут причинить вред багажу других пассажиров.

* При подходе транспортного средства к станции назначения перевозчик должен своевременно известить об этом пассажира. В частности, в соответствии с пар. 34 Правил перевозок пассажиров и багажа... проводники должны предупредить пассажиров за 30 минут. В случае проезда пассажира составляется акт, за подписью начальника поезда,  проводника вагона, пассажира, заверенный штемпелем станции. Этот документ дает право бесплатно возвратиться до станции назначения.

* Отставшим от поезда пассажирам перевозчик обязан выдать бесплатный  проездной  документ для проезда на станцию, где оставлены вещи и проездной документ пассажира.

* На станции назначения перевозчик обязан выдать пассажиру багаж.

      Пассажир обязан:

* Пассажир обязан соблюдать общественный порядок и подчиняться требованиям пилота или начальника поезда

* Пассажир имеет право сменить время отправления, станцию назначения, провозить с собой бесплатно ребенка до пяти лет без занятия им свободного места, провозить багаж, ручную кладь, делать остановку в пути

      Ответственность по договору перевозки пассажира определяется ст. 795, 796 ГК Она строится в виде штрафа в размере 3 % в день за каждый час задержки отправления или опоздания поезда, но не более чем в размере стоимости проезда (ст. 130 ТУЖД), или в размере 25% МРОТ за каждый час просрочки, но не более 50 % провозной платы ( ст. 120 ТУЖД) Основания для освобождения перевозчика от ответственности те же , что и при перевозке грузов.

67.  Договор хранения:  понятие, сфера применения, элементы

По договору  хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить  эту вещь  в сохранности. (ст. 886 ГК).

      Данный договор относится к типу договоров об оказании услуг. Т.е. по такому договору одна сторона осуществляет для другой стороны деятельность, не имеющую овеществленного результата, полезный эффект которой потребляется непосредственно в процессе ее оказания.

      Отношения сторон могут строиться как на возмездной, так и на безвозмездной основе. Вопрос о том, какая презумпция установлена законом - возмездности или безвозмездности отношений между сторонами остается спорным в литературе. Так, Панкратов П.А. утверждает, что данный договор является безвозмездным, поскольку легальное определение договора не содержит указание на оплату оказываемых услуг.  М.И. Брагинский считает, что договор хранения предполагает возмездность, если речь идет о хранении, осуществляемом коммерческой организацией, мотивируя это общей презумпцией возмездности гражданско-правовых договоров, установленной  ст. 423 ГК, в то же время, по его мнению, договор хранения между гражданами предполагается безвозмездным, поскольку это вытекает из существа обязательства между сторонами.

      По моему мнению, договор хранения следует считать возмездным, поскольку иное не установлено договором - именно таким образом может действовать презумпция возмездности, установленная ст. 423 ГК, ссылка на противоречие возмездности договора  существу обязательства бытового хранения не соответствует действительности.

      Договор хранения как правило является реальным - т.е. хранитель обязуется хранить вещь, переданную другой стороной, а значит, договор хранения считается заключенным именно с момента передачи вещи на хранение.  В то же время в случае, прямо предусмотренном п. 2 ст.  886 ГК договор может конструироваться и как консенсуальный - т.е. хранитель может принять на себя обязательство принять на хранение переданную вещь. Но и в этом случае невозможно понудить поклажедателя передать вещь на хранение.

      В литературе договор хранения рассматривают односторонним или взаимным. Авторы, рассматривающие договор как взаимный (А.П. Сергеев), мотивируют это тем, что на поклажедателе лежат две обязанности - принять обратно переданную вещь и возместить хранителю расходы, связанные с хранением вещи.

      Панкратов П.А. рассматривает договор хранения односторонним, ссылаясь на легальное определение договора, которое не включает в себя обязанностей поклажедателя.

      О.С. Иоффе, рассматривая договор хранения, пришел к выводу о том, что реальный безвозмездный договор хранения строится по модели одностороннего договора, но может превратиться во взаимный договор, в том случае, если по вине поклажедателя хранителю будут причинены убытки - возникает обязанность их возмещения. Во всех остальных случаях договор хранения изначально строится как взаимный. Точка зрения Иоффе О.С. встретила критику в литературе, в которой справедливо отмечалось, что договор становится взаимным или односторонним в момент его заключения, и никак не может превращаться из одного в другой со временем.

      По мнению М.И. Брагинского договор хранения является взаимным в случае если он возмездный, если же он безвозмездный, то договор является односторонним. По его мнению, обязанность возместить убытки не является взаимной - т.е. не на ее исполнение направлено заключение и исполнение договора хранения, что же касается обязанности принять вещь обратно, то эта обязанность является кредиторской, а кредиторские обязанности не могут самостоятельно определять правовую природу договора.

      Договор хранения применяется как в отношениях между гражданами,  выступая как способ оказания товарищеских услуг, некоторые организации (ломбарды, камеры хранения) специально создаются для оказания услуг по хранению гражданам. Юридические лица могут вступать в отношения с гражданами по хранению в связи с внутренним распорядком, установленным в помещениях соответствующих организаций (например, сдача вещей в гардеробы и камеры хранения театров, клубов, библиотек, музеев и пр.). В отношениях между предпринимателями применяется договор хранения как напрямую - при хранении элеваторами, холодильниками, нефтебазами и пр., так и в качестве составной части смешанного договора (при перевозках, залоге, поставке и пр.).

      В главе 47 ГК, посвященной хранению, выделено семь специальных случаев хранения. Глава содержит общие положения, которые субсидиарно применяются к специальным случаям хранения, поскольку это не противоречит правилам ГК относительно данного договора  и специальным законам.

      Договор хранения необходимо разграничивать с договором аренды и ссуды. Общим в этих договорах является то, что вещь передается на время во владение другого лица, а по окончании срока возвращается та же самая вещь. Отличием между этими договорами служит то, что по общему правилу пользование вещью хранителем является нарушением договора, тогда как в договоре аренды или ссуды именно в пользовании вещью состоит его смысл. Договор хранения заключается в интересах лица, передающего имущество, поэтому если договор является возмездным, именно он выплачивает вознаграждение, в то же время договор аренды заключается в интересах лица, получающего вещь, и он выплачивает вознаграждение. По договору аренды (ссуды) вещь должна возвращаться с учетом  нормального износа, в то время как по договору хранения вещь возвращается та же, с учетом естественного ухудшения (т.е. износ от использования вещи не наступает).

      Договор хранения разграничивается с договором займа. По договору займа вещи передаются в собственность заемщика, а по договору хранения собственником остается поклажедатель. Как правило, по договору хранения возвращается та же самая вещь (кроме хранения вещей с обезличением), тогда как по договору  займа возврату подлежит такое же количество других вещей. По договору займа может передаваться только родовая вещь, тогда как по договору хранения свойства вещи значения не имеют. По договору займа проценты выплачивает заемщик - т.е. лицо, которому передается вещь, тогда как по договору хранения вознаграждение выплачивает поклажедатель.

      Договор хранения нужно отграничивать и от договора охраны. Главным отличием является то, что по договору охраны вещь не выбывает из владения ее собственника, тогда как по договору хранения вещь передается хранителю. В договоре охраны речь идет лишь о внешней неприкосновенности объекта охраны, тогда как хранитель должен принимать меры, обеспечивающие сохранность вещей, в том числе от воздействия естественных условий (создание температуры, кормление животного и пр.) Поскольку лицо, осуществляющие охрану вещи не является владельцем, то в случае продажи вещи сторожем, эти действия рассматриваются как выбытие вещи из владения собственника помимо его воли, а потому, вещь может быть виндицирована у добросовестного приобретателя. Если же вещь продаст хранитель, то он виндицирована у возмездного добросовестного приобретателя быть не может, поскольку выбыла из владения собственника по его воле ( ст. 302 ГК).

----2. Элементы договора хранения.

      Стороны.  Субъектный состав  договора хранения не ограничен законом, однако некоторые виды хранения могут осуществляться только хранителями, имеющими соответствующую лицензию.

      Поклажедателем может быть любое лицо, имеющее юридический интерес к хранению вещи. В литературе спорным остается вопрос о том, может ли поклажедателем быть несобственник вещи.  Некоторые авторы утверждают, что поскольку поклажедатель передает хранителю правомочие владения, то должен сам его иметь, т.к. никто не может передать другому больше правомочий, чем имеет сам. Однако, из той же посылки можно сделать и противоположный вывод - хранитель, которому передало вещь лицо, не обладающее правом владения вещью, не приобретает права владения также. Из этого следует, что хотя хранитель не вправе предъявлять к поклажедателю требования доказать титул владения, однако если вещь будет изъята у хранителя собственником, поклажедатель не сможет предъявить требования к хранителю.

      В некоторых случаях хранителю передается на хранение его собственная вещь (в исполнительном производстве, наследственном правопреемстве, залоге и пр.). В этом случае в одном лице одновременно существует собственником с неограниченными правами владения пользования и распоряжения имуществом и хранитель, имеющий ограниченное право владения вещью - без извлечения полезных свойств.  Данная "смесь" дает следующий результат - хранение является безвозмездным, хранитель имеет право не только владеть, но и пользоваться вещью, и ограничивается лишь право распоряжения данным имуществом. Таким образом, обязательственное право вытесняет вещное, но при этом и само обязательственное право трансформируется.

      ,,,Предмет. Юридическим объектом договора хранения являются действия хранителя по обеспечению сохранности вверенной вещи, а также во взаимном договоре хранения - действия поклажедателя по выплате вознаграждения. Материальным объектом является вещь, переданная на хранение. Во всех разновидностях хранения, кроме секвестора материальным объектом могут быть только движимые вещи. Не имеет значения, является вещь родовой или индивидуально определенной. Кроме того, для договора хранения (одного из немногих)  не имеет значения оборотоспособность вещи. Так, по договору хранения могут передааться и наркотические вещества и оружие (специализированным организациям). Это связано с тем, что ограничение оборотоспособности вещей связано как правило с ограничениями использования вещей, а по договору хранения хранитель его и не осуществляет. Материальным объектом могут быть и ценные бумаги. В частности, хранение ценных бумаг осуществляется банками и нотариальными конторами. Такое хранение осуществляется либо с описью ценных бумаг, либо "за узлом" - т.е. передача ценных бумаг на хранение в конверте, на котором проставляется печать нотариуса, подпись нотариуса и лица, сдавшего ценные бумаги. В этом случае нотариус несет ответственность лишь за сохранность упаковки. В соответствии со ст. 7 ФЗ "О рынке ценных бумаг" функции хранения ценных бумаг осуществляют депозитарии. Они храня ценные бумаги, но не распоряжаются ими , не управляют ими и не могут  осуществлять от имени  депонента действия  с ценными бумагами.

      Деньги могут быть материальным объектом договора только если они индивидуально определены, либо сдаются "за узлом" - в противном случае это будет договор займа.

      Материальным объектом договора могут быть и животные, хотя данный вопрос вызывает споры в литературе. Это связано с тем, что сохранение животных связано с их содержанием и осуществлением ухода за ними, в связи с чем данные обязательства некоторые рассматривают как договор возмездного оказания услуг. Но логическое толкование ст. 891 ГК не препятствует пониманию под мерами, призванными обеспечить сохранность переданной вещи и кормление животного.

      ,,,Форма. Требования к форме договора, установленные ст. 887 ГК адресуют к ст. 161 ГК, - т.е. применяются общие правила о форме договора, которая различается в зависимости от стоимости и субъектного состава. Сделана оговорка, согласно которой в 10 раз превышать МРОТ должна не стоимость услуг по хранению (что собственно, и является ценой сделки, а стоимость передаваемой на хранение вещи.

      По общему правилу письменная форма договора считается соблюденной, если в ответ на письменную оферту акцептант совершает фактические действия по исполнению договора (п. 3 ст. 434 ГК). Для договора хранения предусмотрена несколько иная ситуация, а именно, письменная форма договора считается соблюденной, когда в ответ на оферту, совершенную путем конклюдентных действий поклажедателем, хранитель выдаст документ или знак, удостоверяющий принятие вещи. Примерный перечень этих документов и знаков содержится в п. 2 с. 887 ГК

      Несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности сделки, а лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в подтверждение совершения сделки и  ее условий (ст. 162 ГК). Однако, для договора хранения сделано одно исключение - допускаются свидетельские показания в споре о тождестве вещи, принятой на хранение и возвращенной. Кроме того, если заключение договора хранения было вызвано чрезвычайными обстоятельствами (пожар, стихийное бедствие, болезнь и пр.), и сам договор, и его условия могут подтверждаться свидетельскими  показаниями.

      ,,,,Цена договора не является существенным условием возмездного договора хранения - при ее отсутствии в тексте договора, стороны руководствуются ст. 424 ГК.

      ,,,Срок договора. В консенсуальном договоре хранения существенным условием является срок, в который хранитель обязуется принять вещь на хранение, что следует из ст. 886 ГК.  Если данного условия в договоре нет - он считается незаключенным. Этот срок приобретает особое значение в договоре хранения, поскольку при пропуске этого срока хранитель не приобретает права потребовать исполнения обязательства в натуре (ст. 888 ГК),  однако обязанность принять вещь на хранение прекращается.

      Срок хранения вещи не является существенным условием договора. Если в договоре хранения не определен срок хранения, считается, что хранение осуществляется до востребования вещи поклажедателем. В этом случае если по истечении разумного срока поклажедатель не потребует свою вещь, хранитель имеет право потребовать забрать вещь, предоставив для этого разумный срок, после чего считается, что поклажедатель не забрал вещь.

      Итак, в реальном договоре хранения существенное условие одно - условие о предмете, а в консенсуальном договоре хранения их два - условие о предмете и условие о сроке принятия вещи на хранение.

68  Исполнение договора хранения. Правовые последствия ненадлежащего исполнения

В консенсуальном договоре хранения у хранителя существует обязанность принять вещь на хранение. Эта обязанность  существует в течение указанного в договоре срока, а по истечение этого срока - прекращается.

      Хранитель не вправе требовать передачи вещи на хранение - это прямо предусмотрено ст. 888 ГК и связано с тем, что договор хранения заключается в интересах поклажедателя. Если поклажедатель не передал вещь на хранение в консенсуальном договоре хранения, он обязан возместить хранителю причиненные убытки (как реальный ущерб, так и упущенную выгоду).

      Хранитель обязан хранить вещь в течение всего срока хранения. При этом он обязан принимать все меры, которые предусмотрены договором для обеспечения сохранности переданной вещи. Если в договоре содержится исчерпывающий перечень мер, которые может принимать хранитель, или прямо установлен запрет совершать определенные действия в отношении вещи, то при нарушении условий договора на хранителя возлагаются неблагоприятные последствия в виде обязанности возместить поклажедателю убытки, причиненные гибелью или повреждением вещи, кроме того, в этом случае поклажедатель не приобретает обязанности возместить расходы на осуществление этих мер.

      Однако поклажедатель может в договоре отказаться от применения не любых мер. А именно, в соответствии с п. 2 ст. 891 ГК противопожарные, санитарные, охранные и иные меры, предусмотренные законом и иными правовыми актами в любом случае должны соблюдаться. Поскольку данная норма защищает публичный интерес - данное правило в договоре не может быть отменено.

      При осуществлении обязанностей по сохранению вещи, хранитель должен относиться к вещам не хуже чем к своим (п. 3 ст. 891 ГК) - если хранение осуществляется безвозмездно,  и принять все необходимые меры - если хранение осуществляется возмездно.

      Если вещь погибла или испортилась по вине хранителя, он обязан возместить поклажедателю убытки в полном объеме при возмездном хранении или реальный ущерб при безвозмездном хранении.

      При исполнении договора хранения, хранитель  по общему правилу не может пользоваться вещью - это связано с функциями договора хранения. Однако, в соответствии со ст. 892 ГК поклажедатель может предоставить хранителю право пользоваться вещью. В некоторых случаях пользование вещью необходимо для обеспечения ее сохранности - например, переданную на хранение корову нужно доить, иначе она заболеет. Такое необходимое пользование может осуществляться хранителем и без согласия поклажедателя, и более того, если пользование не будет осуществляться, нельзя считать, что хранитель принял все необходимые меры для  обеспечения сохранности вещи.

      Исполнение обязанностей хранителя должно осуществляться лично. Это связано с тем, что личность хранителя имеет существенное значение для поклажедателя - заключая договор с ним, поклажедатель исходит из известных ему возможностей (моральных, финансовых, технических) исполнить договор хранения.  Именно поэтому ст. 895 ГК содержит запрет на передачу вещи на хранение третьему лицу, кроме случая, когда такая передача вызвана особым стечением обстоятельств, сделана в интересах поклажедателя, а возможности получить его согласие у хранителя не было. В этом случае хранитель обязан немедленно уведомить поклажедателя о том, что вещь передана третьему лицу. Если хранитель не исполнит данной обязанности, то он будет нести ответственность перед поклажедателем  за утрату или повреждение вещи, если будет установлено, что при надлежащем уведомлении поклажедатель мог принять меры, в результате которых гибели или повреждения вещи не произошло.

      За действия третьего лица хранитель отвечает как за свои собственные. Это связано с тем, что передача вещи на хранение является возложением исполнения на третье лицо, а не цессией и переводом долга. Это предусмотрено ст. 895 ГК.

      Хранитель обязан незамедлительно уведомлять поклажедателя о необходимости изменения условий хранения и дождаться ответа поклажедателя, кроме случая, когда изменение условий необходимо для обеспечения сохранности вещи.

      По окончании срока хранения хранитель обязан вернуть вещь поклажедателю. Вещь должна быть возвращена в том же состоянии с учетом естественного ухудшения. При исполнении договора хранения ни одна из сторон не осуществляет ни капитального, ни текущего ремонта, поэтому ухудшения вещи, связанные с длительным непроведением текущего ремонта рассматриваются как естественные.  Данная обязанность должна быть выполнена хранителем независимо от истечения срока хранения - по первому требованию поклажедателя - это предусматривается в ст. 889 ГК.

Обязанности поклажедателя.

      Поклажедатель в возмездном договоре хранения должен выплатить хранителю вознаграждение за хранение, размер которого определяется договором или на основании правил ст. 424 ГК. Вознаграждение в таком договоре включает в себя и расходы хранителя. Оплата производится по окончанию хранения, или по периодам, если это предусмотрено договором.

      В безвозмездном договоре хранения поклажедатель должен возместить хранителю расходы на хранение вещи, кроме чрезвычайных расходов, произведенных без согласия и одобрения поклажедателя. Чрезвычайные расходы обладают двумя признаками: по своему размеру они превышают обычные для такого рода хранения расходы и являются неожиданными для сторон. При этом для возложения на поклажедателя обязанности возместить чрезвычайные расходы достаточно, чтобы в ответ на запрос хранителя о необходимости их проведения поклажедатель активно не выразит своего несогласия и в дальнейшем не одобрит такие расходы. Т.е. это тот редкий случай, когда сделка совершается путем молчания.

      Поклажедатель обязан взять вещь обратно  по истечении срока хранения или в разумный срок после требования хранителя при хранении до востребования. Если он не заберет вещь, то в соответствии со ст. 899 ГК хранитель после письменного предупреждения может продать вещь по цене сложившейся в месте хранения, или на аукционе, если стоимость вещи превышает 100 МРОТ.

      Нормами о договоре хранения предусмотрено два специальных случая хранения: иррегулярное хранение и хранение вещей с опасными свойствами.

      Иррегулярное хранение, или хранение вещей с обезличением заключается в том, что вещи поклажедателя смешиваются с вещами других поклажедателей и хранятся вместе. Хранитель по требованию поклажедателя возвращает не ту же самую вещь, а такое же количество вещей того же рода. Для договора иррегулярного хранения предусмотрен особый материальный объект - это родовые вещи. В литературе существует спор о том, чьи вещи хранятся по такому договору. Так, по мнению Панкратова П.А. у поклажедателей возникает право общей долевой собственности на все вещи. Это значит, что риск случайной гибели или повреждения таких вещей несут их собственники в долях. Кроме того,  такие поклажедатели не имеют права преимущественной покупки, не осуществляют общего управления имуществом. С требованием о выдаче части имущества каждый из поклажедателей обращается к хранителю, а не к другим поклажедателям с требованием о выделе доли.

      По мнению О.С. Иоффе, хранитель является  собственником принятых на хранение вещей, а у поклажедателя есть только обязательственное право требования определенного количества вещей. Однако, собственник имеет право распоряжаться своим  имуществом, в то время как у хранителя в договоре иррегулярного хранения нет правомочия распоряжения. Кроме того, если признать хранителя собственником переданных на хранение вещей,  то тем самым эти вещи исключаются из имущества поклажедателей и включаются в имущество хранителя, а поэтому кредиторы хранителя могут обратить взыскание на эти вещи по обязательствам хранителя, что несправедливо.

      М.И. Брагинский считает, что в иррегулярном хранении ничего не изменяется по сравнению с обычным хранением - собственником остается поклажедатель. Каждый собственник вправе распорядиться только тем количеством вещей, которые принадлежит ему.

      При хранении вещей с опасными свойствами у хранителя появляется дополнительная обязанность - в любое время уничтожить или обезвредить вещи, независимо от того, знал ли хранитель об опасных свойствах переданных на хранение вещей. Однако, в зависимости от знания хранителем свойств вещи  в соответствии со ст. 894 ГК различаются последствия такого уничтожения. Если хранитель не знал и не должен был знать об опасных свойствах вещи, то убытки причиненные поклажедателю уничтожением вещи не возмещаются, и более того, поклажедатель обязан возместить убытки, причиненные хранителю и третьим лицам в связи с хранением таких вещей. При возмездном хранении вознаграждение хранителя взыскивается с поклажедателя.

      Если же хранитель знал об опасных свойствах вещи, то при ее уничтожении поклажедатель освобождается от необходимости возмещать убытки, причиненные третьим лицам и хранителю.

70.  Договор складского хранения: понятие, особенности формы, исполнение договора.

      По договору складского хранения товарный склад обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем и возвратить эти вещи в сохранности.

      Главным отличием данного договора является особый материальный объект - т.е. передаваемые на хранение вещи. Ими могут являться только товары, под которыми понимаются вещи предназначенные для продажи или обмена. Цель заключения данного договора заключается не только в том, чтобы обеспечить сохранность передаваемых вещей, но и создать условия, при которых во время нахождения товаров на складе их движение в обороте могло продолжаться.

      Особенностью данного вида хранения является особый субъектный состав. Хранителем является организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров. Поклажедателем в таком договоре может являться лишь такое лицо, для которого переданные на хранение вещи являются товаром, т.е., который не планирует использование этих вещей в собственных нуждах, а намерен распорядиться ими тем или иным способом.

      Еще одной отличительной чертой данного договора является его возмездность, которая включена в его легальное определение, а потому возмездный договор складского хранения существовать не может.

      Договор складского хранения является реальным, возмездным, взаимным, двусторонним.

      В отличие от обычного хранения, по договору складского хранения на товарный склад возлагаются дополнительные обязанности по проверке товаров, а именно, определении их количества и общего состояния. Склад, как профессиональный хранитель не может ссылаться на обстоятельства, предусмотренные ч.2 п.1 ст. 901 ГК как на основания освобождения его от ответственности за утрату товара. Для освобождения от ответственности склад должен доказать, что обнаружить свойства товаров, вследствие которых произошла их утрата при внешнем осмотре в момент приемки он не мог.

      Кроме этого, склад должен в течение всего времени хранения предоставлять контрагенту возможность осматривать товары или их образцы при иррегулярном хранении. Товаровладельцу должна быть предоставлена возможность принимать меры, которые необходимы для обеспечения сохранности товара.

      Специфика данной разновидности договора проявляется и в решении вопроса об изменении условий хранения. Склад, как профессиональный хранитель принимает решения об изменении условий хранения самостоятельно, и затем просто уведомляет товаровладельца о таком изменении.

      Все же самые важные особенности этого договора связаны с его формой. Договор заключается в письменной форме и удостоверяется одним из следующих документов: двойным складским свидетельством, простым складским свидетельством или складской квитанцией.

      Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского и залогового свидетельства (варранта). Двойное свидетельство и каждая из его частей являются ордерными ценными бумагами. В связи с этим передача этих ценных бумаг осуществляется путем совершения передаточной надписи. Двойное складское свидетельство является товарораспорядительным документом, поэтому держатель двойного складского свидетельства имеет в полном объеме право распоряжения товарами, хранимыми на товарном складе. Если двойное складское свидетельство разделяется на части, это значит, что владелец складского свидетельства получил заем под залог товара, хранимого на складе. Залоговое свидетельство выдается займодавцу в обеспечении обязательства по возврату займа. На обеих частях свидетельства делается отметка о полученном займе. Для того, чтобы получить товар, необходимо предъявить обе части свидетельства. Владелец складского свидетельства может распоряжаться товаром, но не может забрать товар со склада, иначе как предъявив и залоговое свидетельство, либо доказательства погашения займа. Товарный склад несет ответственность перед держателем залогового свидетельства за выдачу товара владельцу складского свидетельства без доказательств погашения займа.

      Простое складское свидетельство является предъявительской ценной бумагой и права на товар по ней передаются непосредственно путем вручения такого свидетельства.

71. Договор поручения

      К договору поручения  участники гражданского оборота прибегают  в тех случаях, когда они оказываются лишенными возможности самостоятельно осуществить принадлежащие им права, в этом случае поручение служит реализации существующих прав и обязанностей. 

      По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия в целях осуществления или приобретения для доверителя субъективных прав и обязанностей.

      Считается, что с помощью  договора поручения происходит расширение юридической личности человека за пределы, очерченные его физической природой (Нерсесов Н.О.).

      Договор является консенсуальным, т.е. он считается заключенным с момента достижения соглашения между сторонами.

      Договор по общему правилу является безвозмездным, что следует из п. 1 ст. 972 ГК. Договор может быть возмездным, только если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Кроме того, всегда возмездным является договор, в котором одна из сторон занимается предпринимательской деятельностью и договор поручения связан с осуществлением этой деятельности. Это значит, что например, договор поручения по которому юрисконсульт обязуется представлять интересы коммерческой организации в арбитражном суде будет считаться возмездным, т.к. н связан с осуществлением предпринимательской деятельностью таким юридическим лицом.

      Возмездный договор поручения является двухсторонним, а безвозмездный - односторонним.

      Договор поручения относится к числу фидуциарных сделок, т.е. в нем существенное значение приобретает личность поверенного. Однако доверительный характер этой сделки выражен неярко, ввиду того, что в отношениях с третьими лицами выражается неизмененная воля доверителя, которая нашла свое выражение в договоре поручения.

      Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, минуя поверенного, а потому поверенный не становится участником заключенной сделки и не получает никаких прав по ней. Юридические действия поверенного являются юридическими действиями самого доверителя, потому третьи лица имею отношения непосредственно с ним.  В то же время, поверенный представляет во внешних отношениях не только волю доверителя, но и собственную волю, которая связана волей доверителя.  Например, если доверитель поручил поверенному приобрести для него компьютер, указав минимальные параметры и максимальную цену, то когда поверенный будет совершать сделку, в ней выразится и воля поверенного, т.к., продавца и фирму - изготовителя комлектующих этого компьютера они будет избирать по собственному усмотрению, будучи связанным лишь указанными в договоре параметрами и ценой.

----2.2. Элементы договора поручения

                 Субъекты. В договоре поручения субъектами выступает доверитель и поверенный.  Доверителем может быть как гражданин, так и юридическое лицо.

      Поверенным может быть лишь тот, кто способен совершать юридические действия, т.е. быть дееспособным, поскольку лицо, не имеющее возможности совершать юридические действия в отношении себя, не могут совершать их и в отношении других.  Поверенными могут быть физические и юридические лица, обладающие полной дееспособностью или общей правоспособностью. Юридические лица со специальной правоспособностью вправе принимать поручения на совершения лишь таких действий, которые входят в предмет их  уставной деятельности.

      Органы юридического лица  не являются представителями юридического лица и их действия нельзя рассматривать как действия представителя (как утверждает Цепов), поскольку они не являются субъектами права и не имеют никакой право- или дееспособности. Действия органа рассматриваются как действия самого юридического лица, а потому отношения представительства не возникают.

      ,,,Предмет. Материального объекта в договоре поручения нет. Он может появляться в тех случаях, когда в обязанности поверенного входит не только заключение договора, но и принятие вещей, передаваемых во исполнение этого договора. Юридическим объектом договора является поведение поверенного, на которое вправе притязать доверитель, т.е. действия поверенного по осуществлению субъективных прав или их приобретению.

      ,,,Форма. Закон не содержит указания на форму договора поручения, поэтому следует руководствоваться нормами ст. 161 ГК. В то же время, поскольку в отношениях с третьими лицами поверенный должен предъявлять уполномочие от доверителя, а относительно его формы содержатся строго определенные правила в ст. 185 ГК - письменная форма доверенности, то следует считать, что хотя сам договор может быть заключен и в устной форме,  но доверенность всегда выдается в письменной форме.  Для определения необходимости письменной формы договора в зависимости от суммы сделки нужно исходить не из размера вознаграждения, которого может и не быть, а из размера основной сделки, для совершения которой заключается договор.

      В некоторых случаях полномочия поверенного могут явствовать из обстановки в которой он действует.

      Возникает вопрос о том, как соотносятся условия доверенности и условия договора поручения. Если поверенный совершит не те действия, которые указаны в доверенности,  считается, что он вышел за пределы своих полномочий. Если же поверенный вышел за пределы договора поручения, но не за пределы доверенности, для третьих лиц это не имеет значения. ,,,Срок в договоре поручения не имеет значения существенного условия. Это прямо закреплено в п. 2 ст. 972 ГК.  Если срок договора не определен, то временные границы определены в доверенности. Максимальный срок доверенности - 3 года, если срок в доверенности не указан, то она действует в течение одного года.

2.3. Содержание и исполнение договора.

      Поверенный должен лично выполнить поручение. Перепоручение исполнения третьему лицу по общему правилу не допускается, кроме случаев, предусмотренных ст. 187 ГК, т.е., либо в силу прямого указания в договоре, либо в силу обстоятельств. При этом поверенный отвечает за правильный выбор заместителя.

      Поверенный должен действовать в строгом соответствии с поручением доверителя. Отступления от указаний доверителя возможны только если исходя из фактических обстоятельств не было возможности спросить доверителя, или доверитель своевременно не дал ответ.

      Поверенный должен сообщать доверителю в любое время сведения о ходе выполнения поручения. По окончанию выполнения поручения, поверенный передает доверителю отчет с приложением оправдательных документов.

      Поверенный должен все полученное по сделкам немедленно передавать доверителю. Имеется в виду обязанность передать полученные вещи, деньги, иное имущество, а также документы, удостоверяющие возникшие у доверителя правоотношение. Если доверитель уклоняется от передачи полученного имущества, доверенный вправе не только потребовать отобрания этих вещей, но и возмещения убытков. 

      Обязанности доверителя в одностороннем договоре носят кредиторский характер. Это обязанность принять без промедления все исполненное поверенным по договору. Уклонение доверителя от принятия исполнения представляет собой просрочку кредитора и снимает с поверенного ответственность за просрочку исполнения.

      Поскольку поручение выполняется не только от имени, но и за счет доверителя, он обязан возместить поверенному все расходы по выполнению поручения. Поскольку нельзя требовать от поверенного, чтобы он вкладывал в дела доверителя свои собственные деньги, доверитель обязан заранее обеспечивать поверенного необходимыми средствами, необходимыми для исполнения поручения, выдав аванс в размере, приблизительно подсчитанных предстоящих расходов. Окончательные расчеты производятся после принятия исполнения поручения. Во возмездном договоре поручения доверитель обязан выплатить поверенному вознаграждения в размере, обусловленном договором. Если размер договором не определен, он определяется исходя из нормы п. 3 ст. 424 ГК РФ. Прекращение договора поручения. 

      В силу высокой степени доверительности отношений между поверенным и доверителем, утрата доверия к своему контрагенту должна влечь прекращение договора. В силу этого любая из сторон в любое время вправе отказаться от договора. Кроме того, прекращение договора влечет смерть любой из сторон или признание ее недееспособной, ограниченно дееспособной или безвестно отсутствующей.

      От коммерческого представительства можно отказаться при условии уведомления об этом за 30 дней.

      По общему правилу, стороны не возмещают друг другу убытки, вызванные досрочным прекращением договора. Исключение составляет случай, когда доверитель иначе не может обеспечивать свои интересы и случай коммерческого представительства.

      Независимо от того, какая из сторон стала  инициатором прекращения договора, доверитель обязан возместить поверенному фактически понесенные издержки и уплатить часть вознаграждения, если оно было предусмотрено.

      Правопреемство в договоре поручения невозможно в силу доверительности отношений между сторонами. При смерти поверенного на наследников налагается дополнительная обязанность - принять меры по охране имущества доверителя и передать его  доверителю. Те же обязанности лежат и на ликвидаторе юридического лица.

72. Договор комиссии

      По договору комиссии  одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению  другой стороны (комитента)  за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. (ст. 990 ГК).

      С помощью договора комиссии как правило осуществляется возмездная реализация имущества, хотя, данный договор может использоваться и в других целях, поскольку определения типа сделок, которые совершает комиссионер в легальном понятии данного договора не содержится.

      Очевидно сходство договора комиссии с договором поручения: в обоих договорах посредник действует в интересах представляемого и за его счет.

      Отличия между этими договорами весьма существенны. Так, договор поручения может быть и возмездным, и безвозмездным, тогда как договор комиссии всегда возмездный, что прямо закреплено в легальном определении договора. В отличие от поверенного, комиссионер выступает в гражданском обороте от собственного имени, даже в том случае, если комитент называется  в сделке, или участвует в ее исполнении. Именно в связи с тем, что комитент (представляемый) не является стороной совершенной сделки, договор комиссии называют косвенным представительством (в отличие от поручения, при котором складывается прямое представительство).

      Договор комиссии является консенсуальным, возмездным, взаимным.

      Между участниками договора комиссии складывается единое обязательство, в котором различаются внешние и внутренние отношения. Внутренние отношения характеризуются тем, что комиссионер совершает сделку не для себя, а для комитента. Однако во внешних отношениях, в отношениях с третьими лицами он действует от собственного имени, как если бы права и обязанности принадлежали ему или он приобретал их для себя.  Например, если гражданин передал товар в комиссионный магазин для продажи, функции собственника - продавца будет выполнять магазин и покупатель такого товара должен будет передать покупную стоимость товара магазину, а не собственнику товара. Поэтому, если поверенный в договоре поручения всегда предъявляет третьим лицам доверенность на право совершения сделки от имени доверителя, то у комиссионера доверенности нет и третьим лицам безразличны внутренние отношения комиссионера с комитентом, как и сама фигура комитента для них безынтересна.

      Внутренние отношения по договору комиссии складываются точно также как отношения, построенные на договоре поручения. Все отличия внутренних отношений по договору комиссии обусловлены особенностью (самостоятельностью) внешних отношений.

      Кроме указанных различий, договор комиссии и поручения различаются по предмету. По договору поручения поверенный осуществляет в интересах доверителя любые юридические действия, тогда как по договору комиссии это могут быть только сделки.

-----3.2. Элементы договора комиссии.

      Субъекты. В качестве субъектов выступают комитент и комиссионер, которыми могут быть как граждане, так и юридические лица. Комиссионером как правило является предприниматель. Например, в соответствии с п.1 Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами, утв. Постановлением Правительства РФ от 6.06.98 г. № 569  под комиссионером  понимается организация независимо от  организационно- правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу товаров, принятых на комиссию  по договору розничной купли-продажи.

      Деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве комиссионера именуется брокерской деятельностью (ст. 3 ФЗ "О рынке ценных бумаг") и осуществляется исключительно профессиональным участником рынка ценных бумаг, брокером, которым может быть юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей.

      Комитентом могут быть любые лица. При этом в договорах о принятии товаров на комиссию для продажи в комиссионных магазинах, комитентом может быть только гражданин (физическое лицо). К нему предъявляются общие правила о дееспособности. Т.е. при совершении мелких бытовых сделок дееспособность в полном объеме не требуется, а при совершении всех других сделок нужна дееспособность в полном объеме. В соответствии с п. 9, 10 Правил комиссионной торговли в отношении автомобилей, мотоциклов и других видов мототехники устанавливается, что комитент должен подтвердить свое право собственности на них, что же касается остальных  вещей, то подтверждение права собственности на них не требуется.  Это создает некий "двойной стандарт", согласно которому, продавец, сдающий на комиссию некоторые виды товаров должен доказывать свое право собственности, а в отношении других товаров - этого не требуется. В связи с этим, нужно думать, что при виндикации товаров, в отношении которых право собственности не доказывалось, магазин сможет предъявить требования о возмещении убытков к комитенту, а в отношении товаров, право собственности на которые должно было быть подтверждено,  такое требование предъявлено быть не может.

      Предмет договора комиссии состоит из юридического объекта, которым являются действия комиссионера по совершению сделок с третьими лицами в интересам комитента. Как правило, это заключение  договора купли-продажи.  В данном договоре как правило материального объекта не имеется. Вещи, которые необходимо продавать (в сделке с третьим лицом) в литературе не рассматривают в качестве материального объекта, поскольку договор заключается не в отношении этих вещей, а в отношении действий по совершению сделок. О.С. Иоффе высказал точку зрения, согласно которой материальным объектом договора можно было бы рассматривать вознаграждения комиссионера, но поскольку по его выражению, получение вознаграждения нельзя считать основной целью данного договора, то правильнее считать, что объект отсутствует.

      Все же важное значение имеет вопрос о том, какие вещи могут быть переданы для продажи. В частности, в п. 11015 Правил комиссионной продажи указываются товары, которые не принимаются на комиссию, или принимаются ограниченно. В этот перечень включаются предметы антиквариата, изделия из драгоценных металлов и камней, , оружие, газовые плиты и баллоны,  предметы, изъятые из оборота и неподлежащие обмену на аналогичный товар.

      Форма договора. Предъявляются общие требования к форме.  В п. 9 Правил комиссионной торговли устанавливается обязательная письменная форма договора, кроме того, указывается какие условия должны содержаться в подписанном сторонами документе.  Данные сведения нельзя считать существенными условиями договора, это - лишь примерный перечень условий договора.

      Цена. Цена договора - это размер вознаграждения комиссионера. Вознаграждение комиссионера состоит из трех частей: первая из них - собственно вознаграждение, которое выплачивается в обязательном порядке и размер которого определяется в договоре или в порядке, установленном п. 3 ст. 424 ГК.  Вторая часть вознаграждения - плата за делькредере (ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом). Размер этой платы также определяется в соглашении сторон, а если он не определен, то взимается в размере, установленном п. 3 ст. 424 ГК.  Третья часть цены договора - дополнительное вознаграждение комиссионера (маржа), которое причитается ему в случае совершения сделки на более выгодных условиях, чем предусмотрено в договоре комиссии. Маржа определяется в соглашении сторон, а если она не определена, то действует правило ст. 992 ГК, согласно которой дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну.

      Договор комиссии может быть заключен с указанием срока его действия или без такового, поэтому срок не является существенным условием данного договора.

73. Исполнение договора комиссии.

Обязанности комиссионера.

      Комиссионер обязан принять меры к совершению сделки с третьим лицом, предусмотренной договором комиссии. Комиссионер может заключить только такую сделку, которая поручена ему комитентом (например, продать имущество, а не передать его в аренду или подарить). Но в то же время, перед третьими лицами обязанным является комиссионер, поэтому третьим лицам нет необходимости проверять полномочия комиссионера.

      Комиссионер должен совершить сделку на условиях, указанных  в договоре комиссии. Отступления  от указаний комитента при исполнении договора допускается лишь в том случае, если не было возможности спросить  согласия комитента, но в этом случае комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях. В том случае, если комиссионер является предпринимателем, комитент при заключении договора может предоставить ему право на отступления от его указаний не испрашивая согласия.

      Если комиссионер  продаст имущество по цене ниже согласованной, то должен возместить за свой счет разницу между ценами, кроме случая, когда ему удастся доказать, что такая продажа позволила предотвратить еще большие убытки для комитента.

      Если комиссионер приобрел имущество по цене, выше согласованной, комитент вправе не принимать это имущество от комиссионера, считая договор исполненным ненадлежащим образом. Для этого комитент должен заявить об отказе от имущества комиссионеру, в противном случае имущество будет считаться принятым. Таким образом, в этом случае сделка совершается путем молчания.  Комиссионер может принять на себя разницу между согласованной в договоре ценой и фактической ценой по договору, и в этом случае комитент не вправе отказаться от заключенной сделки (ст. 995 ГК).

      Комиссионер обязан передать все права и обязанности по совершенной в интересах комитента сделке  последнему. При этом применяются общие правила об уступке права требования и переводе долга. Если не удалось получить согласие третьего лица на перевод долга (ст. 391 ГК), в этом случае ответственным по договору остается комиссионер. 

      Комиссионер обязан отвечать за действительность совершенной для комитента сделки, но не за ее исполнимость. За неисполнение третьим лицом сделки ответственность может быть возложена на комиссионера  если он не проявил должной осмотрительности в выборе контрагента по сделке, или если он принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

      Дополнительные обязанности накладываются на комиссионера в случае неисполнения сделки третьим лицом. В этом случае он должен незамедлительно сообщить о неисполнении сделки комитенту, собрать доказательства и передать права по такой сделке комитенту по его требованию.

      Поскольку договор комиссии не особенно тесно связан с личностью комиссионера, то вполне допустимо привлечение третьих лиц к исполнению договора путем заключения договора субкомиссии. Сущность отношений субкомиссии аналогична всем случаям привлечения к исполнению обязательства третьего лица (субаренда, субподряд и пр.).

      Хотя стороной в отношениях с третьим лицом является комиссионер, все вещи, приобретенные комиссионером у третьих лиц за счет комитента являются собственностью комитента (п. 1. ст. 996 ГК). Таким образом, договор комиссии один из случаев, когда комиссионер, являясь продавцом или покупателем, в то же время не является собственником материального объекта купли-продажи.

      Комиссионер обязан хранить вещи комитента и, в соответствии со ст. 998 ГК отвечает за утрату, недостачу или повреждение этих вещей. При этом, поскольку объем ответственности комиссионера не определен, действует правило ст. 393, 15 ГК, предусматривающие, что комиссионер обязан возместить убытки в полном объеме, т.е. реальный ущерб и упущенную выгоду.

      Комиссионер обязан предоставить отчет комитенту, в котором должны быть отражены все действия, совершенные комиссионером за счет комитента. Комитент имеет право подать в течение 30 дней возражения на отчет. Срок предоставления отчета в законе не оговорен. Нужно считать, что в срочном договоре комиссии отчет должен быть передан в течении 7 дней по окончании срока действия договора, а в бессрочном договоре либо в течение 7 дней после совершения сделки, предусмотренной договором комиссии, либо в течение 7 дней после требования комитента, если сделка не совершена.

Обязанности комитента.

      Комитент обязан принять от комиссионера все полученное им по сделке с третьим лицом по первому требованию. Поскольку покупателем в отношениях с третьим лицом является сам комиссионер,  при обнаружении недостатков в товаре, требования по их устранению или иные требования может предъявлять только комиссионер (кроме случая, когда права и обязанности по договору были переведены на комитента с согласия контрагента), то комитент обязан незамедлительно известить комиссионера обо всех выявленных недостатках вещей.

      Комитент обязан возместить комиссионеру расходы, связанные с выполнением поручения. При этом под расходами понимаются издержки комиссионера по совершению сделок в интересах комитента, не охваченные общими обязанностями комиссионера. Т.е. само совершение сделки, сбор доказательств по неисполнению или ненадлежащему исполнению обязательства третьим лицом, хранение вещей комитента осуществляются без выплаты дополнительного возмещения.

      Комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение. При этом, в соответствии со ст. 996 п.2 ГК РФ комиссионер имеет право удерживать вещи комитента до исполнения обязанностей по договору.

Прекращение договора комиссии.

      Договор комиссии, как любой договор об оказании услуг, носящий доверительный характер, может быть прекращен любой из сторон в любое время. При этом, если договор заключен без указания срока, то при отказе от договора, отказывающаяся сторона должна известить другую сторону за 30 дней.

      Если от договора отказался комитент, он должен немедленно распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера и выплатить ему  причитающееся вознаграждение за сделки, совершенные до прекращения договора.

      Если от договора отказался комиссионер, то комитент должен распорядиться своим имуществом в течение 15 дней, если это не будет сделано, комиссионер, в соответствии со ст. 1004, должен продать имущество комитента по наиболее выгодной цене или передать на хранение за счет комитента. На комитенте в любо случае лежит обязанность выплатить часть вознаграждения.

74. Агентский договор

      Легальное определение агентского договора закреплено в ст. 1005 ГК и сводится к следующему: по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение  совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Отличительными признаками агентского договора является:

         - Предметом договора является совершение агентом действий в интересах принципала, таким образом, в агентском договоре, как и в договорах комиссии и поручения существует фигура посредника.

         - Агент выполняет свои обязанности в любом случае за счет принципала, это связано с тем, что действия выполняются в интересах принципала.

         - Агентский договор во всех случаях является возмездным, поскольку указание на возмездность включено в легальное определение договора

-По агентскому договору, в отличие от договоров комиссии и поручения выполняются не только юридические, но и фактические действия. Это главное отличие агентского договора от договоров комиссии и поручения.

- Агентский договор всегда носит длящийся характер, даже когда в нем не определен срок его действия. По агентскому договору всегда агент совершается несколько связанных между собой сделок и фактических действий. Иными словами, по данному договору всегда имеет место деятельность агента, но не разрозненные действия.

      Чаще всего агентский договор применяется в торговой деятельности, в частности, именно агентским соглашением опосредствуются отношения между организацией и коммивояжером, задачей которого является продвижение заказов к покупателям или поддержание контактов с имеющимися клиентами. Такие коммивояжеры имеют с собой образцы продаваемых изделий, которые выставляют в выставочных залах. Кроме того, агентский договор распространен в сфере культуры.

      В отношениях между гражданами договор не распространен, поскольку обычно он вязан с осуществлением одной из сторон систематической предпринимательской деятельности.

      Агентский договор всегда является  консенсуальным, возмездным, взаимным.

Агентский договор в меньшей степени носит доверительный характер и связан с предпринимательской или профессиональной деятельностью сторон, потому для этого договора не характерна простая процедура его расторжения.

      Отношения между принципалом и агентом и между агентом и третьим лицом могут строиться по модели договора комиссии или по модели договора поручения, что явствует из легального определения договора. В первом случае ответственным перед третьими лицами по совершенным сделкам является сам агент, а в последнем - права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

----Элементы агентского договора.

      Стороны. Агентом и принципалом в принципе могут быть любые лица, однако, поскольку агент систематически  за плату осуществляет свои функции, то такая деятельности является предпринимательской, поэтому агентом должно быть лицо, зарегистрированное в качестве предпринимателя, юридическое лицо с общей правоспособностью или лицо со специальной правоспособностью, в объем которой входит занятие предпринимательской деятельностью. 

      Агентский договор является тем редким случаем, при котором в соответствии с п. 1 ст. 22 ГК может быть ограничена правоспособность лица. По общему правилу правоспособность лица сделкой ограничено быть не может, иначе как в  случаях и порядке, установленном законом. Ст. 1007 ГК, называющаяся "Ограничения агентским договором прав принципала и агента" допускает ограничение правоспособности сторон в договоре, и в частности, стороны могут принять на себя обязательство воздерживаться от осуществления аналогичной деятельности самостоятельно или с помощью других агентов или принципалов на оговоренной территории.

      ,,,Предмет. В агентском договоре, как в большинстве договоров об оказании услуг нет материального объекта. Юридическим объектом является деятельность агента, включающая в себя действия двух видов: юридические и фактические. 

      Юридические действия - это сделки и другие акты, например получение лицензий, регистрация документов и сделок. Фактические действия - это действия, не порождающие для субъектов гражданских прав и обязанностей, но, в силу каких-либо причин, необходимых для принципала.

      ,,,Форма договора не определяется в законе специально, поэтому применяются общие правила о форме договора. Однако, если отношения между агентом и принципалом строятся по модели договора поручения, принципал должен выдать агенту доверенность на совершение сделок от его имени. Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 1005 ГК, заключение договора в письменной форме выгодно для агента и третьих лиц, поскольку лишает право принципала ссылаться на отсутствие полномочий агента.

      ,,,Цена договора не является его существенным условием. При отсутствии в договоре указания на размер вознаграждения агента, оно определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК.

      ,,,Срок также не является существенным условием агентского договора, поскольку в соответствии с п.3 ст. 1005 ГК договор может быть заключен как с указанием срока, так и без указания срока.

----Исполнение агентского  договора

      Агент обязан выполнять поручение принципала, совершая предусмотренные договором юридические и фактические действия.

      Поскольку агентский договор не носит ярко выраженного доверительного характера, в соответствии со ст. 1009 ГК допускается возможность перепоручения исполнения третьему лицу путем заключения субагентского договора. При этом согласия принципала не требуется. Однако, предусматривается, что субагентский договор не может строиться по модели договора поручения, при котором субагент действовал бы от имени принципала. Это связано с тем, что по договору поручения важна личность поверенного, поскольку его действия рассматриваются как действия самого доверителя, а при заключении субагентского договора принципал не участвует в выборе субагента.  Таким образом, субагентский договор может строиться либо по модели договора комиссии, либо по модели договора поручения, с тем однако, что в положении доверителя находится агент, а в положении поверенного субагент (т.е. субагент действует от имени и за счет агента). За действия субагента перед принципалом отвечает агент.

      Агент обязан предоставлять отчеты принципалу о ходе исполнения поручения, при этом к таким отчетам должны прилагаться оправдательные документы в подтверждение расходов.  Срок подачи отчетов определяется в договоре. Если он не определен, то действует  диспозитивная норма п. 1 ст. 1008 ГК, в которой содержится  альтернативная диспозиция, т.е. указывается, что при отсутствии в договоре условия о порядке и сроке предоставления отчетов, они должны предоставляться по мере исполнения агентом договора или по окончании срока действия договора.  Таким образом, при отсутствии указаний в договоре и при использовании диспозитивной нормы ГК, обязанность агента становится альтернативной, а это значит, что право выбора принадлежит агенту - должнику (ст. 320 ГК).

      Таким образом, если в договоре не определен срок подачи отчетов, то этот срок будет определять сам агент по своему усмотрению. Срок предоставления отчета влияет на возникновение обязанности оплачивать оказанные услуги, поэтому у агента появляется возможность влиять на срок выплаты вознаграждения.

      У принципала главная обязанность - выплачивать вознаграждение агенту. Вознаграждение выплачивается в течение недели с момента предоставления агентом отчета за прошедший период. Размер вознаграждения определяется договором, а при отсутствии соответствующего условия в договоре - в порядке, установленном ст. 424 ГК.

      Поскольку поручение выполняется в любом случае за счет принципала, то на принципала возлагается обязанность возмещать произведенные расходы и авансировать будущие расходы.  При этом, поскольку агентский договор опосредствует длящиеся отношения, то и необходимость возмещать и авансировать расходы возникает регулярно.

      В случае если агентский договор строится по модели поручения,  принципал обязан выдать агенту доверенность на совершение от его имени сделок.

      Прекращение агентского договора допускается, если он был заключен без указания срока по инициативе любой из сторон, либо исчезновения агента или ограничение его дееспособности, а также признание агента банкротом.  Реорганизация юридического лица - агента, смерть, ограничение дееспособности, ликвидация или реорганизация принципала не влияет на существование данного договора, поскольку он не носит лично-доверительного характера. В этих случаях происходит правопреемство.

75. Договор доверительного управления имуществом

         Легальное определение договора доверительного управления содержится в ст. 1012 ГК. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок  имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется  осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

         Отношения доверительного управления могут возникать на основании договора, заключенного с собственником имущества, или на основании закона (например, при признании гражданина безвестно отсутствующим в отношении его имущества устанавливается доверительное управление).  Отношения по управлению чем-либо возникают не только из договоров о доверительном управлении, но и из других договоров. В частности, полномочия единоличного или коллегиального органа  хозяйственного общества могут быть по договору переданы  управляющей организации или управляющему. Хотя некоторые авторы утверждают, что в данном случае имеет место договор доверительного управления, в действительности, правильнее считать, что это иной, непоименованный договор, поскольку предметом договора доверительного управления имуществом являются действия по управлению имуществом, а не участие в формировании  воли организации.

         Не регулируются нормами о доверительном управлении и отношения, возникающие между кредиторами и арбитражным управляющим при проведении процедур банкротства. В этом случае управляющий действует от своего имени, но в интересах кредиторов, при этом управляет он имуществом самого должника, т.е. лица, которое не заключало договора доверительного управления и не назначало выгодоприобретателя. Кроме того, в функции арбитражного управляющего входит ни столько управление имуществом должника, сколько управление организацией в интересах кредиторов, что не соответствует функциям договора доверительного управления имуществом.

         Договор доверительного управления имуществом сводится к тому, что учредитель передает управляющему право реализации правомочий собственника в его интересах (либо в интересах иного, указанного учредителем лица). Именно поэтому встает вопрос о том, какими являются права управляющего в отношении имущества - вещными или обязательственными. Е.А. Суханов рассматривает права управляющего как обязательственные, мотивируя свой вывод тем, что по договору передается не вещное право собственности и даже не правомочия собственника, а лишь предоставляется право реализации правомочий собственника от имени управляющего в интересах выгодоприобретателя.

      С другой стороны, в пользу признания прав доверительного управляющего в отношении имущества вещными свидетельствует то, что управляющий пользуется вещно-правовыми способами защиты своих прав в отношении имущества против всех третьих лиц, что показывает абсолютный характер права управляющего.

         Кроме того, управляющий имеет право осуществлять вещные правомочия в отношении имущества.

         Такая двойственность прав управляющего в отношении имущества обусловлена тем, что договор доверительного управления вырос из института доверительной собственности (траста), характерного для англо-американской правовой системы. В этой правовой системы собственность расщепляется не на три правомочия, как это свойственно континентальной системе, а на 11. Именно поэтому в англо-американской правовой системе естественным образом сочетаются  права собственности на одну вещь нескольких лиц, если каждое из них - обладает собственным объемом правомочий. Это нехарактерно для континентального права. Именно поэтому институт траста (доверительной собственности) введенный указом Президента не прижился в РФ. В настоящее время, вводя договор доверительного управления в систему отдельных видов обязательств, разработчики гражданского кодекса пытались, сохранив конструкцию доверительного управления, ввести ее в рамки свойственных континентальному праву явлений.

         Договор доверительного управления является реальным, поскольку он считается заключенным лишь с момента передачи вещи, может быть возмездным или безвозмездным, и, в соответствии с этим, строится как односторонний или как взаимный.

         Договор доверительного управления имуществом часто строится как договор в пользу третьего лица. Это происходит если выгодоприобретатель не совпадает с учредителем управления.

---Элементы договора

        ,,,Субъекты. Сторонами договора являются доверительный управляющий, учредитель управления. Кроме того, в договоре доверительного управления появляется фигура выгодоприобретателя, который является третьим лицом в данном договоре.

         Доверительным управляющим может быть только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. При этом п.1 ст. 1015 ГК исключает из числа коммерческих организаций унитарные предприятия.  Если доверительное управление основано на законе, то доверительным управляющим может быть и гражданина или некоммерческая организация, за исключением учреждений, государственных органов или органов местного самоуправления. В общем виде смысл ограничений по субъектному составу сводится к тому, что управляющим может быть лишь лицо, обладающее правом собственности на свое имущество. Кроме того, договорное управление по воле собственника может осуществляться лишь профессиональным субъектом - предпринимателем (это связано с повышенной ответственностью этих субъектов).

         Учредителем управления  как правило является собственник имущества, что прямо предусмотрено ст. 1014 ГК. Это связано с тем, что учредитель управления должен передать управляющему правомочия собственника, но это невозможно сделать если сам учредитель не является собственником. Исключение из общего правила сделано для доверительного управления по основаниям, предусмотренным законом. В этом случае учредителем является не собственник, а названное в законе лицо, например, органы опеки  и попечительства, исполнитель завещания, нотариус и пр. 

         Выгодоприобретателем может быть любое лицо, указанное в договоре, в том числе и учредитель управления. Наименование выгодоприобретателя является существенным условием договора доверительного управления.

        ,,,Предмет договора. Юридическим объектом договора  является совершение управляющим любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя. В договоре доверительного управления, в отличие от многих других договоров оказания услуг есть материальный объект, которым является имущество, передаваемое в доверительное управление. Перечень видов имущества, которые можно передавать в доверительное управление содержится в ст. 1013 ГК. Однако, данный перечень не является исчерпывающим, поскольку помимо прямо названых объектов, это может быть и  иное имущество. В доверительное управление могут быть переданы предприятия и иные имущественные комплексы, недвижимое имущество, ценные бумаги, другое имущество. В литературе высказано мнение, что объектом доверительного управления могут быть только недвижимые вещи и имущественные права, поскольку движимые вещи невозможно обособить среди другого имущества управляющего.

            По моему мнению, возможность обособить имущество определяется тем, индивидуально - определенная или родовая вещь передается, но не движимая или недвижимая. Действительно, поскольку имущество, переданное в доверительное управление должно обособляться и возвращаться, то может быть передано только индивидуально определенные вещи, или имущественные права, которые в любом случае носят определенный характер и могут быть обособлены.

         В доверительное управление может передаваться имущество, обремененное залогом, однако в этом случае учредитель управления должен предупредить управляющего о таком обременении имущества. Заложенное имущество передается в доверительное управление лишь с согласия залогодержателя.

         Прямо закреплено в законе, что деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления. В литературе считается, что данное ограничение относится только к наличным деньгам и объясняется тем, что передача денег служит цели не управления, а займа или банковского вклада и возвращаются не те же купюры, а увеличенное количество других денег. Безналичные деньги вполне могут, по мнению этих авторов, передаваться в доверительное управление, при этом осуществляется банковским счетом или банковским вкладом - т.е. передаются в доверительное управление обязательственные права.

         Не может передаваться в доверительное управление имущество, закрепленное за юридическими лицами на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Это связано с тем, что подобные юридические лица специально создаются для управления имуществом, и создание еще одного управляющего было бы лишено смысла.

        ,,,Форма договора. Договор доверительного управления имуществом заключается в письменной форме. Это прямо предусмотрено ст. 1017 ГК, там же установлено, что несоблюдение простой письменной формы договора влечет его недействительность. Устанавливается, что в случае передачи в доверительное управление недвижимого имущества, форма договора должна быть такой же, как предусмотрено для договора продажи недвижимости - т.е. по общему правилу договор должен  быть составлен в виде единого документа, подписанного сторонами. Договор доверительного управления предприятием или жилым помещением подлежит государственной регистрации.

         На основании договора доверительного управления имуществом у управляющего возникает право управления (которое, как уже выяснили, не относится к вещным правам). В соответствии со ст. 1017 ГК, передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит регистрации в том же порядке, что переход права собственности. Однако, при регистрации перехода права собственности регистрировалось вещное право, при передаче вещи в доверительное управление  вещное право не возникает, поэтому абсолютная аналогия здесь невозможна.

         Отношения между доверительным управляющим и учредителем управления не выражаются в какой либо доверенности, это связано с тем, что доверительный управляющий действует от собственного имени (п.3 ст. 1012 ГК). В то же время, в отличие от комиссии или агентского договора, построенного по типу договора комиссии, в которых контрагентам безразлично наличие или отсутствие отношений между комитентом и комиссионером, доверительный управляющий обязан при совершении сделок указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего, а в письменных документах после своего имени делать пометку "Д.У.". При отсутствии такой пометки, считается, что управляющий действует в своих интересах, в связи с чем он должен лично нести ответственность по таким обязательствам.

        ,,,,Цена договора - размер вознаграждения управляющего. В возмездном договоре доверительного управления размер вознаграждения является существенным условием договора, что прямо предусмотрено в ст. 1916 ГК. Таким образом, если в договоре нет указания на размер вознаграждения и не указывается, что договор является возмездным - он безвозмездный. Если же в договоре прямо указано, что договор является возмездным, но размер вознаграждения не определен, договор считается незаключенным, т.к. стороны не пришли к соглашению по всем существенным условиям. 

        ,,,,Срок договора. В любом случае срок является существенным условием договора, при этом максимальный срок договора - 5 лет. Максимальный срок установлен в договоре для того, чтобы избежать использования договора доверительного управления для прикрытия договора ренты или купли-продажи, совершенной в обход установленных правил.  Однако, сам законодатель дает способ обхода этого запрета. В п.2 ст. 1016 ГК устанавливается, что договор доверительного управления по окончании срока при отсутствии возражений сторон считается автоматически продленным на тот же срок и на тех же условиях.

         Таким образом, в безвозмездном договоре доверительного управления существенными условиями являются условия о предмете (составе имущества, переданного в доверительное управление), наименовании выгодоприобретателя, сроке действия договора. В возмездном договоре к этим условиям прибавляется еще и условие о размере и форме вознаграждения управляющего.

76. Исполнение и прекращение договора доверительного управления имуществом

         Обязанности доверительного управляющего. Доверительный управляющий обязан управлять имуществом в интересах выгодоприобретателя. В соответствии со ст. 1012 ГК  не ограничивается круг возможных действий, однако такие ограничения могут содержаться в законе или договоре. Возможно заключение договора доверительного управления с одной из двух целей - обеспечение сохранности имущества (например, при введении доверительного управления при признании гражданина безвестно отсутствующим или в наследственных правоотношениях), либо обеспечение получения дохода от имущества (например, при передаче в доверительное управление предприятия или ценных бумаг, требующих специальных навыков по управлению). В соответствии с этим, в договоре целесообразно предусматривать больший объем правомочий доверительного управляющего во втором случае.

            При передаче в доверительное управление недвижимости или ценных бумаг презюмируется, что доверительный управляющий не имеет право распоряжаться ими. Поэтому, если стороны имеют в виду иное, они должны прямо закрепить это в договоре (ст. 1020, 1025 ГК).

         Доверительный управляющий должен лично исполнять свои обязанности по договору. В этом заключается одно из отличий договора доверительного управления от агентского договора.  В п. 2 ст. 1021 ГК содержится исчерпывающий перечень случаев, когда допускается перепоручение исполнения третьему лицу. В любом случае, даже если произошло перепоручение исполнения, действия заместителя рассматриваются как действия самого доверительного управляющего.

         В отличие от договоров поручения, комиссии и агентирования, в договоре не содержится перечень действий, которые может совершать управляющий, поскольку он должен добросовестно исполнять все правомочия и обязанности собственника имущества. При этом управление имуществом по общему правилу должно приносить доход. Права, приобретенные в результате использования имущества, включаются в состав этого имущества, а сам управляющий не приобретает права на приращения от использования имущества.

         При исполнении своих обязанностей доверительный управляющий должен проявить необходимую заботливость  об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления. При этом, поскольку доверительный управляющий, как правило, является профессионалом, то его ответственность за ненадлежащее исполнение обязанностей строится как повышенная, т.е. независимо от вины. Он освобождается от ответственности в соответствии с п. 1 ст. 1022 ГК, только если докажет, что убытки причинены в результате действия непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.

         В срок, определенный договором, а при его отсутствии - в разумный срок, доверительный управляющий должен предоставить отчет о своей деятельности.

         Учредитель управления в возмездном договоре доверительного управления выплачивает управляющему вознаграждение. При этом, особенностью данного договора является то, что вознаграждение выплачивается только в случае, если доверительное управление принесло какие-то доходы и за счет этих доходов. Несмотря на то, что норма ст. 1023 ГК сформулирована как императивная, на мой взгляд она должна буквально применяться только к договорному управлению, к доверительному управлению, основанному на законе данная норма применяться не может, поскольку целью управления в данном случае становится не получение доходов, а обеспечение сохранности имущества. А потому, в этом случае, вознаграждение, предусмотренное договором должно выплачиваться независимо от получения доходов.

         За счет доходов от имущества должны возмещаться также и расходы управляющего. В отношении этой обязанности можно сказать то же , что и в отношении права на вознаграждение. Т.е. даже при отсутствии доходов при законном управлении расходы должны возмещаться - за счет самого имущества.

         В отношениях с третьими лицами статус имущества переданного в доверительное управление достаточно своеобразен. А именно, такое имущество обособляется от имущества доверительного управляющего. При этом, поскольку доверительный управляющий не является собственником этого имущества, то по его обязательствам взыскание на данное имущество обращено быть не может. Но, более странным представляется то, что указанное имущество выбывает и из состава имущества учредителя управления. Об этом свидетельствует то, что в соответствии  с п. 2 ст. 1018 ГК  на данное имущество не может быть обращено взыскание по долгам учредителя, кроме случая признания его банкротом. В этом случае имущество включается в конкурсную массу. Исключение составляет только случай передачи в доверительное управление имущества, обремененного залогом. Залогодержатель имеет право обратить взыскание на такое имущество, и если доверительный управляющий не знал об обременении, то он может потребовать выплаты ему вознаграждения за 1 год.

         Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением, погашаются за счет имущества. Если его будет недостаточно, то обращение взыскания производится на имущество управляющего, а при недостаточности и его имущества - на имущество учредителя управления.

      Основания прекращения доверительного управления перечислены в ст. 1024 ГК. Прекращение связано со смертью выгодоприобретателя или управляющего, отказ выгодоприобретателя, отказ сторон, если личное выполнение обязанностей становится невозможным, отказ учредителя в других случаях.

      Об отказе от договора стороны предупреждают друг друга за три месяца.

77. Понятие и значение страхования

Историч. формы страхования:

,,Самострахование - в настоящее время это резервный фонд.

,,Взаимное страхование

  проблемы:

  ,увсех застрахованных есть что то общее, т.е. может быть ущерб который повредит всем одновременно(неурожай у фермеров)

  ,маленький фонд

,,Коммерческое страхование

  Приемущества:

  ,большой фонд

  ,нет проблем как у взаимного

Функции страхования:

,,акамулитивная

,,перераспределительная(при на ступлении убытков страховщик возмещает их)

,,привентивная(сраховщик ставит свои условия для заключения договора страхования, например условие об установке сигнализации)

      Страховое правоотношение это граж. правовое обязательство в силу которого страховщик обязан при наступлении соответс го страхового риска страхового случая, реализовать страховой интерес страхователя выплотив .,., а страхователь обязан уплатить страховщику страховую премию.

      Страховой риск - ст 9 ФЗ об организации страхового дела это предпологаемое событие на случай наступления которого заключается договор страхования.

 Черты:

,,вероятность (возможность данного обстоятельства в силу законов природы)

,,случайность (неизвестно наступит или нет, а если точно известно что наступит, но неизвестно когда).

Вероятность и случайность измеряется системой актуальных расчетов.

      Страховой случай это свершившееся событие предусмотренное договором страхования. К нему предъявляются требования естественности, т.е. без вины выгодоприобретателя или страхователя(форма вины только умысел, но есть исключения: 1)если заключен договор страхования ответственности, то даже при умысле страхователя страховщик платит, 2) В договоре личного страхования если договор действовал не менее двух лет, и смерть наступила в результате самоубийства)

---Правовое регулирование

Есть ФЗ Об организации страхового дела.

Существует ряд спец законов

>ФЗ об обязательном страховании гражданской ответственности владельца транспортного средства

>ФЗ об обязательном страховании жизни военнослужащих.

Всего около 70 законов.

      Федеральная Служба России по Надзору за Страховой Деятельностью издает специальные акты, но они нигде не регистрируются, так что ссылаться на них в суде не стоит.

      Локальный акт страховщика - ст.903 ГК позволяет страховщикам издавать внутренние правила, которые либо могут помещаться на обороте полиса (тогда считается что страхователь с ними ознакомился), либо вручаться страхователю вместе с контрактом.

78. Основные страховые термины

Страховые термины

      Страховой интерес - это интерес страхователя к заключению договора.

Со стороны страхователя имеет значение негативный интерес, для него невыгодно наступление страхового случая.

      Без страхового интереса договор страхования ничтожен.

      Страховой интерес типичен для имущественного страхования (мнение некоторых)

      Брагинский: страховой интерес имеет значение и для договора личного страхования.

      ГК устанавливает 3 интереса которые не допускается страховать: убытки от участия в играх и пари (алеаторные договоры), риск потерь в целях освобождения заложников (разгул преступности в противном случае), и противоправные интересы.

      Страховая сумма - это лимит ответственности страховщика. В договоре имущественного страхования устанавливается объективная оценка страхового риска, т.е. не может быть выше реальной стоимости.

      Неполное страхование - страховая сумма меньше реальной стоимости.

Страхование до первого риска -  страховщик возмещает любой ущерб в пределах страховой суммы, но только один раз во время действия договора.

      Франшиза - это часть имущественных потерь страхователя не подлежащая возмещению страховщиком (например 3%). Она может быть условной, т.е. при превышении размера ущерба он возмещается в полном объеме. Если она безусловная, то убытки не возмещаются ни при каких обстоятельствах.

      Страховое возмещение это часть страховой суммы выплачиваемая страхователю или выгодоприобретателю по договору имущественного страхования.

      Страховое обеспечение это аналог страхового возмещения в договоре личного страхования. Основные формы страхового обеспечения это пособия единовременные и ежемесячные, компенсации по случаю потери кормильца и т.д.

      Страховая премия это плата за страхование, которую страхователь выплачивает страховщику, она может вносить либо однократно либо по частям; каждая часть страховой премии называется взносом (глава 48 ГК регулирует вопросы страхования)

      Есть ФЗ Об организации страхового дела.

Существует ряд спец законов

>ФЗ об обязательном страховании гражданской ответственности владельца транспортного средства

>ФЗ об обязательном страховании жизни военнослужащих.

Всего около 70 законов.

      Федеральная Служба России по Надзору за Страховой Деятельностью издает специальные акты, но они нигде не регистрируются, так что ссылаться на них в суде не стоит.

      Локальный акт страховщика - ст.903 ГК позволяет страховщикам издавать внутренние правила, которые либо могут помещаться на обороте полиса (тогда считается что страхователь с ними ознакомился), либо вручаться страхователю вместе с контрактом.

79. Договор страхования

Элементы договора страхования

Стороны: страховщик и страхователь

      Страховщик: это организация, обладающая лицензией на осуществление данного вида страхования.

      Однако общество взаимного страхования, это некоммерческая организация, так что не только комм организация.

Возможна множественность лиц на стороне страховщика -  (сострахование, все они являются солидарными должниками).

      Перестрахование - ???

      Страхователь: могут быть юр лица либо дееспособные граждане.

      Права страхователя могут передаваться в порядке цессии, обязанности только с согласия страховщика. в имущественном страховании могут. Права и обязанности по договору страхования имущества переходят к собственнику имущества без согласия страховщика.

      Выгодоприобретатель не субъект договора, это лицо которое имеет право требовать выплаты страхового обеспечения при наступлении страхового случая.

Страхователь вправе менять выгодоприобретателей до наступления страхового случая, для этого требуется уведомление страховщика и застрахованного лица, если оно есть.

      Выгодоприобретатель в договоре может указываться несколькими способами: точное указание его наименования (фамилия, имя, отчество); в договоре может быть указано отношение страхователя к выгодоприобретателю (например, дочь); выгодоприобретатель указан в законе.

      Застрахованное лицо - лицо в жизни которого произойдет страховой случай, на случай наступления которого заключен договор.

Застрахованные лицо может быть изменено страхователем, но с согласия застрахованного лица и страховщика, поскольку замена застрахованного лица может повлечь изменение страхового риска. Если не хочет кто нибудь из них то договор будет расторгнут.

В договоре страхования ответственности не требуется ничье согласия.

      Предмет: мат объекта не имеет (интерес сохранности).

      Форма договора: устанавливается ст.940 ГК. Форма письменная, несоблюдение влечет недействительность.

      Страховой полис может быть разовым или генеральным.

В разовом все указано. По генеральному полису страхуются однородные риски страхователя (например все грузы страхователя).

В полисе должны быть указаны все существенные условия. В соответствии со ст.943 на обороте полиса могут размещаться правила страховщика.

      Срок: ст.942 является существенным условием договора. Для автогражданской ответственности не менее 6 месяцев, обычный срок 1 год. Срок должен быть указан в договоре.

      Цена договора. Ст.954:

      Страховая премия и страховые взносы

      1. Под страховой премией понимается плата за страхование, которую страхователь (выгодоприобретатель) обязан уплатить страховщику в порядке и в сроки, которые установлены договором страхования.

      2. Страховщик при определении размера страховой премии, подлежащей уплате по договору страхования, вправе применять разработанные им страховые тарифы, определяющие премию, взимаемую с единицы страховой суммы, с учетом объекта страхования и характера страхового риска.

      В предусмотренных законом случаях размер страховой премии определяется в соответствии со страховыми тарифами, установленными или регулируемыми органами государственного страхового надзора.

      3. Если договором страхования предусмотрено внесение страховой премии в рассрочку, договором могут быть определены последствия неуплаты в установленные сроки очередных страховых взносов.

4. Если страховой случай наступил до уплаты очередного страхового взноса, внесение которого просрочено, страховщик вправе при определении размера подлежащего выплате страхового возмещения по договору имущественного страхования или страховой суммы по договору личного страхования зачесть сумму просроченного страхового взноса.

      Страховщик имеет право на оценку страхового риска и определения страховой премии, в течении срока действия.

      Страховщик освобождается от выплаты премий если страховой случай наступил вследствие ядерного взрыва, радиации, гражданской войны, в общем если массовый характер, и если имущество было изъято и уничтожено государством.

Обязанность страховщика хранить страховую тайну.

Право страховщика на суброгацию.

      Обязанности страхователя:

,,предоставлять по требованию страховщика необходимую информацию(отказ - ст944 - недействительность)

,,обязанность не страховать имущество свыше страховой стоимости

,,при наступлении страхового известить об этом страховщика

,,обязан принять меры для уменьшения убытков(этои расходы оплачиваются страховщиком и не подлежат возмещению)

      ---Статья 942. Существенные условия договора страхования

      1. При заключении договора имущественного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:

      1) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования;

      2) о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая);

      3) о размере страховой суммы;

      4) о сроке действия договора.

      2. При заключении договора личного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:

      1) о застрахованном лице;

      2) о характере события, на случай наступления которого в жизни застрахованного лица осуществляется страхование (страхового случая);

      3) о размере страховой суммы;

4) о сроке действия договора.

83. Имущественное   страхование

      Статья 929. Договор имущественного страхования

      1. По договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).

      2. По договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы следующие имущественные интересы:

      1) риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества (статья 930);

      2) риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также ответственности по договорам - риск гражданской ответственности (статьи 931 и 932);

3) риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск (статья 933).

      ---Комментарий к статье 929 ГК РФ

      1. ГК не содержит общего определения договора страхования и дает отдельно определения договора имущественного страхования в ст.929 и договора личного страхования в ст.934. В тех случаях, когда договор страхования заключен не в пользу самого страхователя, этот договор представляет собой частный случай договора в пользу третьего лица, и к нему применяются правила ст.430 ГК, если иное прямо не предусмотрено нормами ГК (последнее имеет место в ст.931 и 939, см. коммент. к этим статьям).

      2. П.1, определяя предмет договора имущественного страхования, допускает широкий круг объектов и интересов, которые могут быть застрахованы; наряду с убытками в застрахованном имуществе говорится и об убытках в связи с иными имущественными интересами. П.2 перечисляет наиболее типичные, с точки зрения законодателя, случаи, причем перечислению предшествует выражение "в частности", из чего следует, что перечень не является исчерпывающим (замкнутым) и, следовательно, разрешает сторонам самим определить в договоре предмет (объект) страхования. Это может быть и ожидаемая прибыль, и потери, которых страхователь хочет избежать, в частности, возникновение определенных обязанностей (например, ответственности) и т.д., если только в отношении тех или иных объектов или интересов нет прямого запрета в законе; об ограничениях, связанных с перечисленными в п.2 коммент. статьи частными случаями имущественного страхования, см. коммент. к ст.932, 933.

3. Правило п.1 о том, что страховщик возмещает убытки лишь в пределах страховой суммы, знает исключения, установленные п.2 ст.962 ГК и аналогичным правилом ст.222 и 253 КТМ, который содержит специальную главу XII "Договор морского страхования" (см. также коммент. к ст.962).

---Виды:

      Статья 932. Страхование ответственности по договору

      1. Страхование риска ответственности за нарушение договора допускается в случаях, предусмотренных законом.

      2. По договору страхования риска ответственности за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя. Договор страхования, не соответствующий этому требованию, ничтожен.

      3. Риск ответственности за нарушение договора считается застрахованным в пользу стороны, перед которой по условиям этого договора страхователь должен нести соответствующую ответственность, - выгодоприобретателя, даже если договор страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не сказано, в чью пользу он заключен.

      ---Статья 933. Страхование предпринимательского риска

      По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу.

      Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен.

Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя.

      ----Комментарий к статьям 932, 933 ГК РФ

      1. Страхование, предусмотренное ст.932 и 933, является разновидностью имущественного страхования (п.2 ст.929) и, следовательно, на него распространяются все правила о последнем, если иное не установлено законом.

      2. В отличие от правила п.1 ст.931, п.2 ст.932 разрешает страховать договорную ответственность только самого страхователя. Это значит, что кредитор сам не может застраховать ответственность своего должника по обязательству последнего, основанному на заключенном между ними договоре. Однако кредитор-предприниматель может обеспечить свой фактически тот же самый интерес путем страхования своего предпринимательского риска по данной сделке в порядке ст.933, определив страховую сумму размером предположительной ответственности должника. Но такой возможности лишено лицо, не являющееся предпринимателем (а юридическое лицо - в той части своей деятельности, которая не относится к предпринимательской), например наймодатель (арендодатель), сдавший на длительный срок принадлежащий ему дом или квартиру. Не являясь предпринимателем, он не может застраховать риск неплатежа арендатора. Застраховать договорную ответственность своего контрагента он не вправе в силу п.1 ст.932.

      Получается, что ст.933 открывает для предпринимателя возможность обойти запрещение, установленное п.2 ст.932. В то же время такой возможности лишен тот, кто предпринимателем не является. Его возможность оградить и обеспечить свои имущественные интересы оказывается ущемленной без видимых к тому оснований.

      3. В силу п.3 ст.932 при страховании договорной ответственности (как и при страховании ответственности за причинение вреда - п.3 ст.931) выгодоприобретателем всегда является только то лицо, перед которым отвечает страхователь, независимо от того, кто указан в качестве выгодоприобретателя в договоре. В отличие от п.4 ст.931, ст.932 никак не ограничивает возможность прямого и непосредственного обращения выгодоприобретателя к страховщику.

      4. Ст.933 посвящена новому, нетрадиционному для нашей практики виду страхования - страхованию предпринимательского риска, общим образом определенному в п.2 ст.929, и этот риск может включать риск перерыва в производственной и коммерческой деятельности, риск неплатежей, задержки в доставке товаров, риск ответственности производителя за выпуск опасной для пользователя и окружающих продукции, включая ответственность производителя и продавца по Закону о защите прав потребителей (которая по ГК может трактоваться и как договорная, и как деликтная).

      В основе правила ст.933, разрешающего страховать предпринимательский риск только самого страхователя и объявляющего ничтожным (ст.168 ГК) договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, лежит принцип необходимости наличия юридически значимого страхового интереса, при отсутствии которого страхование не может иметь места. Между тем определенный, если можно так сказать - косвенный юридически значимый интерес в таком страховании может быть и у других лиц, например держателя контрольного пакета паев или иного партнера того лица, чей предпринимательский риск страхуется, и т.п. Прямой запрет ст.933 такие сомнения снимает и заинтересованность подобных лиц страховым интересом не признает.

      5. Особое значение применение коммент. статей приобретает в сфере банковской деятельности. П.1 ст.932 допускает страхование ответственности за нарушение договора лишь в случаях, предусмотренных законном. ГК не содержит специальной нормы, предусматривающей страхование ответственности по кредитным договорам и по договорам займа вообще. Нет такой нормы и в Законе о банках. Следовательно, такое страхование не допускается и соответствующий договор ничтожен (ст.168 ГК).

      Банк, однако, является предпринимателем, и предоставление банковского кредита - предпринимательская деятельность, следовательно, возможно страхование банком своего предпринимательского риска, в частности, и в объеме ответственности заемщика. Но страхователем в этом случае должен выступать только сам банк-заимодавец; заемщик им быть не может (абз.2 ст.933).

      До сих пор в сложившейся у нас практике страхователем в сфере страхования банковских кредитов преимущественно выступал заемщик, страховавший по требованию и в пользу банка-заимодавца свою ответственность перед последним по заключенному между ними договору. Наряду с этим практикуется договор страхования риска непогашения кредитов, причем по такому договору, как правило, страхуется риск неплатежей всех или определенного ряда заемщиков данного банка-заимодавца. В этих последних договорах, в отличие от первой группы - договоров страхования ответственности отдельного заемщика, в качестве страхователя и выгодоприобретателя выступает банк-заимодавец.

      Практически прототипом и основой обоих видов договоров явились и пока остаются изданные еще Минфином СССР Правила добровольного страхования риска непогашения кредитов N 65 и Правила добровольного страхования ответственности заемщиков за непогашение кредитов N 66 от 28 мая 1990 г. (см. БНА СССР, 1991, N 3, с.1925). Оба документа, несмотря на различные названия, на самом деле предусматривают страхование ответственности заемщика, о чем прямо говорится в их текстах, которые дословно воспроизводятся в большинстве заключаемых и сейчас договоров.

      С вступлением в действие части второй ГК сложившуюся практику необходимо изменить. Страхование договорной ответственности заемщика теперь не допускается. Возможно лишь страхование своего предпринимательского риска самим банком-заимодавцем, пусть лишь в размере договорной ответственности заемщика. Не исключено, что это может отразиться на цене кредита.

      6. Согласно ст.39 Закона о банках "банки имеют право создавать фонды добровольного страхования вкладов для обеспечения возврата вкладов и выплаты доходов по ним", т.е. страховать свою ответственность по договорам вкладов, заключенным с физическими лицами (см. ст.36 Закона, которая, как и ст.39 , помещена в гл. "Сберегательное дело"). Ст.39 следует толковать расширительно: допуская страхование ответственности в порядке взаимного страхования (ст.968 ГК), она, несомненно, разрешает заключение соответствующих договоров и со страховыми организациями, в особенности в условиях отсутствия фондов добровольного страхования.

      Наряду с добровольным страхованием ст.38 Закона о банках предусматривает обязательное страхование вкладов граждан, т.е. договорной ответственности банков перед вкладчиками - физическими лицами посредством создания Федерального фонда обязательного страхования вкладов, участниками которого являются Банк России и банки, привлекающие средства граждан.

      7. Об особенностях определения страховой суммы при страховании, предусмотренном ст.932 и 933, см. п.3 коммент. к ст.947.

      8. Установленные коммент. статьями жесткие ограничения в силу ст.970 ГК не распространяются на морское страхование, поскольку специальным законом об этом виде страхования - гл.XII КТМ - предусмотрено иное. Согласно ст.196 КТМ объектом морского страхования может быть всякий связанный с торговым мореплаванием имущественный интерес, а это включает и предпринимательский риск (ожидаемым плата и прибыль), и договорную и иную ответственность как самого страхователя, так и иных лиц; КТМ каких-либо ограничений на этот счет не устанавливает. Согласно ст.199 КТМ договор морского страхования может быть заключен в пользу страхователя либо иного лица, указанного или не указанного в договоре. Допускается переход прав выгодоприобретателя по договору страхования предпринимательского риска (например, при страховании ожидаемой от груза прибыли - ст.203 КТМ) и т.д.

Обычаи делового оборота требуют страхования вместе с грузом в пользу фактического грузополучателя и ожидаемой от груза прибыли. Поэтому было бы желательно установить применение по аналогии соответствующих правил морского страхования к другим видам транспортного страхования.

84. Личное страхование

      Статья 934. Договор личного страхования

      1. По договору личного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию), уплачиваемую другой стороной (страхователем), выплатить единовременно или выплачивать периодически обусловленную договором сумму (страховую сумму) в случае причинения вреда жизни или здоровью самого страхователя или другого названного в договоре гражданина (застрахованного лица), достижения им определенного возраста или наступления в его жизни иного предусмотренного договором события (страхового случая).

      Право на получение страховой суммы принадлежит лицу, в пользу которого заключен договор.

      2. Договор личного страхования считается заключенным в пользу застрахованного лица, если в договоре не названо в качестве выгодоприобретателя другое лицо. В случае смерти лица, застрахованного по договору, в котором не назван иной выгодоприобретатель, выгодоприобретателями признаются наследники застрахованного лица.

Договор личного страхования в пользу лица, не являющегося застрахованным лицом, в том числе в пользу не являющегося застрахованным лицом страхователя, может быть заключен лишь с письменного согласия застрахованного лица. При отсутствии такого согласия договор может быть признан недействительным по иску застрахованного лица, а в случае смерти этого лица по иску его наследников.

      ----Комментарий к статье 934 ГК РФ

      1. Коммент. статья расширяет круг объектов страхования и, соответственно, возможных страховых случаев по договору личного страхования, предусмотренный ст.4 Закона об организации страхового дела, где этот круг определен как "имущественные интересы, связанные с жизнью, здоровьем, трудоспособностью и пенсионным обеспечением страхователя или застрахованного лица". Комментируемая же статья добавляет к этому перечню наступление в жизни застрахованного лица и иного предусмотренного договором события, а не только достижения им пенсионного возраста. Коммент. статья допускает также возможность установить договором страхования обязанность страховщика выплатить выгодоприобретателю единовременно обусловленную договором сумму в случае наступления указанного в договоре события, чего ст.4 Закона об организации страхового дела также не предусматривает.

      2. П.1 коммент. статьи устанавливает императивную норму, согласно которой право получения страховой суммы принадлежит лицу, в пользу которого заключен договор. Из этого следует, что по договору личного страхования не допускается исключение или какое-либо ограничение прямого обращения выгодоприобретателя к страховщику с требованием об уплате страховой суммы и предъявления им к страховщику соответствующего иска (при имущественном страховании подобные ограничения допускаются - см. п.4 ст.931 и коммент. к нему).

3. Нарушение правила, установленного абз.2 п.2 коммент. статьи, делает сделку - договор страхования - оспоримой (ст.166 ГК), поскольку договор может быть признан недействительным по иску лиц, указанных в п.2 ст.934. Но если эти лица в установленный срок и в соответствии с общими правилами об исковой давности такого требования не заявят, договор сохраняет силу.

85. Договор займа

      По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой  стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных вещей того же рода и качества.

      Договор займа, как это следует из его определения, является односторонней, реальной сделкой. По общему правилу, договор займа является возмездным, но может строиться и как безвозмездный договор, а потому возмездность договора не является его квалифицирующим признаком.

      В соответствии с п.3 ст. 809 ГК безвозмездным предполагается договор займа вещей, а также заем денег между гражданами на сумму меньше 50 МРОТ.

      ---Элементами договора займа являются: стороны, которыми могут быть любые физические и юридические лица. Ограничения по субъектному составу для данного договора общие. Т.е., поскольку займодавец передает имущество в собственность заемщика, то он должен быть собственником данного имущества или хотя бы обладать правомочием распоряжения имуществом.  Именно поэтому из числа субъектов на стороне займодавца исключаются учреждения, финансируемые собственником, за исключения случая передачи ими по договору займа имущества, приобретенного за счет доходов от разрешенной предпринимательской деятельности.

      В соответствии со ст. 118 Бюджетного Кодекса РФ бюджетные учреждения не могут быть заемщиком.

      В литературе высказано мнение, что систематически выступать в роли займодавца лицу, не являющемуся кредитной организацией недопустимо, поскольку по сути при этом речь идет о ростовщичестве. Однако, никаких ограничений на этот счет в законе не содержится, а потому, деятельность займодавца может быть и систематической, с тем, однако, чтобы лицо было зарегистрировано в качестве предпринимателя.

      ,,,Предмет договора  складывается из материального объекта, которым является деньги или иные родовые вещи, передаваемые сначала заемщику, а затем - займодавцу.  Юридическим объектом являются действия заемщика по возвращению полученной суммы денег или других родовых вещей. Действия займодавца по передаче денег не входят в предмет договора в силу его реального характера.

      ,,,Форма договора предусмотрена ст. 808 ГК. Хотя в этой статье предусмотрена специальная норма, по сути своей она полностью дублирует норму ст. 161 ГК, предусматривая, что в письменной форме заключается договор между гражданами на сумму свыше 10 МРОТ, а также если одной из сторон является юридическое лицо. В подтверждение заключения договора займа может выдаваться расписка, вексель, облигация или иной документ. При этом расписка и облигация может выдаваться при займе любых родовых вещей, в том числе, денег, тогда как вексель выдается лишь при денежном займе.

      ,,,Цена договора - это размер процентов, подлежащих уплате на сумму займа при возмездном договоре займа. Если иное не предусмотрено договором, на сумму  займа в возмездном договоре подлежат уплате проценты в размере ставки банковского процента (ставки рефинансирования) существующей в месте жительства или нахождения займодавца.

      ,,,Срок договора никогда не является существенным условием договора.  Он имеет двоякое значение, во-первых, под ним понимается срок возврата займа. Если иное в договоре не определено, либо в договоре определен срок возврата займа - до востребования, в соответствии со ст. 810 ГК заем должен быть возвращен в течение 30 дней после заявления соответствующего требования. Второе значение срока - срок выплаты процентов в возмездном договоре займа.  В соответствии с п. 2 ст. 809 ГК. При отсутствии соглашения сторон по этому условию, проценты выплачиваются ежемесячно.

---Исполнение договора.

      Поскольку договор является реальным и односторонним, то обязанности по нему возникают лишь у одной стороны - у заемщика.

      Заемщик должен возвратить полученную сумму денег или вещей. При этом если по общему правилу допускается досрочное исполнение обязательства,    по договору займа досрочное исполнение обязанности по возврату допустимо лишь в безвозмездном договоре. Место исполнения обязательства в законе не определено, потому, в соответствии со ст. 316 ГК обязательство должно быть исполнено в месте нахождения кредитора. Предусмотрено, что договор займа считается исполненным с момента зачисления соответствующих денежных средств на банковский счет займодавца, либо в момент передачи денег ему лично. Иными словами, риск потери денег или вещей в пути следования, вопреки общему правилу, ложится на заемщика.

      Заемщик должен   уплатить проценты на сумму займа.

      Если по договору займа предполагалось использование денег на определенные цели, заемщик должен соблюдать это целевое назначение, в противном случае займодавец может потребовать досрочного возврата суммы.

      Договором займа может быть предусмотрено предоставление заемщиком обеспечения врзврата заемных средств (поручительство, залог, и пр.). Если такое обеспечение не будет предоставлено либо будет утрачено, займодавец также вправе потребовать досрочного возвращения займа.

      Заемщик вправе оспаривать договор займа по безденежности. Это значит, что если деньги или вещи фактически не были получены,  или были получены в меньшем количестве, чем это указано в расписке и заемщику удастся это доказать, договор считается незаключенным, или заключенным на фактически полученное количество денег или вещей.  При этом если в подтверждение заключения договора займа был выдан вексель, оспаривать по этому основанию вексель нельзя, поскольку вексель это ничем не обусловленное обязательство.

      Ответственность заемщика за неисполнение обязанности по возврату займа установлена ст. 811 ГК. Заключается она в том, что заемщик сверх суммы займа и процентов обязан уплатить займодавцу проценты на сумму займа за все время просрочки. Иными словами, при просрочке сумма, подлежащая возврату, состоит из суммы займа, установленных договором процентов, процентов, начисленных за нарушение срока возврата займа. Эти проценты традиционно в литературе рассматривают в качестве разновидности неустойки, в связи с чем, к ним применяются нормы о неустойке. В частности, суд может уменьшить размер подлежащих уплате процентов, если они явно несоизмеримы с причиненными убытками. Кроме того, убытки, непокрытые этими процентами подлежат возмещению в полном объеме.

      Размер процентов определяется договором, а при отсутствии соответствующего условия - в размере ст. 395 ГК.

      В случае нарушения срока возврата части займа, у займодавца  возникает право досрочно потребовать возвращения займа вместе с процентами. При этом в этом случае проценты подлежат уплате за все время пользования заемными средствами по договору (т.е. до дня, когда сумма должна быть возвращена). Это предусмотрено п.16 Постановления Пленума ВАС и ВС от 08.10.98 г. № 13/14 "О практике применения положений гражданского кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами".

86. Кредитный договор

      Кредитный договор рассматривается как разновидность договора займа. Это следует из места расположения норм о кредитном договоре в главе 42 - это второй параграф. Кроме того, п. 2 ст. 819 ГК сконструирован также, как аналогичные нормы в других договорных типах, а именно, указывается, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, относящиеся к договору займа, поскольку иное не предусмотрено специальными правилами о кредитном договоре. 

      По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму с процентами (ст. 819 ГК).

      В отличие о договора займа, кредитный договор является консенсуальным. Это значит, что обязанность кредитора по предоставлению денежных средств возникает с момента заключения договора и при ее неисполнении, заемщик вправе понудить кредитора к исполнению обязанности в натуре, т.е. к передаче денежных средств. 

      Договор всегда является возмездным, поскольку указание на вознаграждение включено в легальное определение договора. До принятия действующего гражданского кодекса, существовал договор банковской ссуды, по которому денежные средства передавались заемщику безвозмездно, в настоящее время такой договор не предусмотрен законом, ссуда - это совершенно другой договорный тип, поэтому договор, по которому банк или иная кредитная организация обязуется предоставить заемщику денежные средства без выплаты процентов является непоименованным, поэтому банк вправе заключить и такой договор. Однако, в отношениях между коммерческими организациями дарение не допускается, потому не возможен подобный договор между ними.

      Договор является двусторонним, это значит, что права и обязанности есть у обеих сторон. В этом тоже отличие кредитного договора от договора займа. 

      Буквальное толкование ст. 819 ГК бает основание сделать вывод еще об одном отличии между договором займа и кредитным договором. Легальное определение не содержит указания на предоставление денег в собственностью. Отсюда, казалось бы следует сделать вывод о том, что деньги передаются не в собственность а в пользование. Но этот вывод неверный. В действительности указание на передачу в собственность отсутствует из-за того, что денежные средства, в отличие от денег, как разновидности вещей, могут существовать и в безналичной форме, а потому представляют собой имущественные права требования к банку. Естественно, что право собственности, как вещное право на обязательственные права требования устанавливаться не может.

      Кредитный договор в литературе часто относят к публичным, мотивируя тем,  что банк по роду своей деятельности должен заключать договор с каждым обратившимся. Представляется, что это не верно. В отношении кредитного договора в полном объеме должен действовать принцип свободы договора, связано это с тем, что для кредитора личность заемщика имеет существенное значение, поскольку неправильный выбор заемщика может повлечь убытки для кредитора. В связи с изложенным, представляется, что правила ст. 426 ГК не применяются к кредитному договору.

      На практике кредитный договор часто заключается в два этапа - сначала заключается предварительный договор, про которому стороны обязуются в будущем заключить кредитный договор на определенную сумму, а затем заключается основной договор, при этом сумма кредита может меняться. Безусловно, это бессмысленная конструкция, противоречащая консенсуальной сущности кредитного договора. ----Элементы договора.

         Субъекты. Для кредитного договор предусмотрен специальный субъект на стороне  кредитора - им может быть банк или иная кредитная организация.  Под кредитной организацией в ст. 1 Закона "О банках и банковской деятельности"  понимается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли  как основной цели своей деятельности на основании лицензии Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные законом о банках и банковской деятельности. Кредитная организация образуется как хозяйственное общество.

         Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять операции по привлечению денежных вкладов физических и юридических лиц а также по размещению указанных средств от своего имени  и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности и пр.

         Ст. 5 Закона отдельно не предусматривает заключение кредитного договора как банковскую операцию,  из чего в литературе делается вывод, что деятельность по предоставлению кредитов не лицензируется. Представляется, что такой вывод не соответствует действительности. В отличие от страховых организаций, которые получают лицензию на каждый вид страхования отдельно, кредитные организации получают лицензию Банка России на осуществления всех без исключения кредитных операций, как предусмотренных ст. 5 Закона, так и не предусмотренных там. Это значит, если ст. 819 ГК прямо указывает специального субъекта в качестве кредитора, а к таковому предъявляется требование наличие лицензии, лицензия должна быть. Исходя из этой логики, очевидна ошибочность и еще одного предложения - о допустимости уступки прав и обязанностей  кредитора  другому лицу.

         Заемщиком может быть любое лицо, нуждающееся в получении кредита. Естественно, что к физическому лицу предъявляется требование полной дееспособности.  Все иные лица должны действовать через законных представителей.

         Предмет договора состоит из юридического объекта - действий кредитора по предоставлению денежных средств и действий заемщика по их возвращения.  Оба действия одинаково важны, поэтому оба включаются в юридический объект. Материальным объектом являются денежные средства в наличной или безналичной форме.

         Форма договора устанавливается ст. 820 ГК. Это письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность договора. Если в качестве обеспечения возврата кредита предусмотрена ипотека (залог недвижимости), которая включена в текст самого кредитного договора, то договор подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации.

         Цена -  проценты за пользование кредитом - устанавливаются также как в договоре займа, поскольку специальной нормы по этому поводу в параграфе о кредитном договоре нет.

         Срок договора также не определен специально для кредитного договора, а потому действуют правила о займе.

         ----Исполнение договора.

         Обязанность кредитора - предоставить денежные средства в размере и в срок, предусмотренные договором. При этом, несмотря на то, что договор носит консенсуальный характер, кредитор вправе отказаться от предоставления кредита после заключения договора, Если стало очевидно, что предоставленная заемщиком сумма не будет возвращена. К таким обстоятельствам можно относить несостоятельность заемщика,  систематическое неисполнение им обязательств по другим кредитным договорам как с данным кредитором, так и с другими лицами. 

         Кредит как правило предоставляется в безналичной форме. Хотя, гражданам могут выдаваться и наличные деньги.

         Заемщик имеет право отказаться от получения кредита, уведомив об этом кредитора. При этом мотивы такого отказа значения не имеют. Данное право может быть отменено в кредитном договоре. В этом случае при  отпадении необходимости в кредите, заемщик может ссылаться лишь на общие основания ст. 451 ГК - существенное изменение обстоятельств.

         Обязанность заемщика. Главная обязанность заемщика - своевременно возвратить предоставленные денежные средства. Порядок и сроки исполнения этой обязанности соответствуют договору займа.

         Заемщик обязан выплачивать проценты на кредит.

       Заемщик обязан соблюдать целевое назначение кредита, если оно было предусмотрено. При нарушении этой обязанности кредитор вправе потребовать досрочного возврата кредита, кроме того, он вправе отказаться от дальнейшего кредитования.

87. Договор банковского вклада

     По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), приявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада  и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (ст. 834 ГК).

         Договор является реальным, как следует из его легального определения. Это значит, что он считается заключенным с момента поступления вклада банку. Договор является односторонним, поскольку обязанности есть только у одной стороны - банка. В литературе традиционно рассматривается договор банковского вклада как возмездный, при этом мотивируют такой вывод тем, что банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада.

     Природа договора банковского вклада вызывает споры в литературе. По мнению Е.А. Павлодского,  договор оформляет отношения по хранению и возврату банком денежных сумм. Такая точка зрения представляется ошибочной, поскольку, во-первых,  по договору хранения пользование переданным имуществом по общему правилу исключается, либо является второстепенным по сравнению с основной обязанностью хранителя - обеспечить сохранность вещи, в то же время, для договора банковского вклада пользование является первостепенным для банка и составляет назначение этого договора. Потому, по договору хранения оплату производит поклажедатель, а по договору банковского вклада - банк.

     Существует точка зрения, согласно которой банковский вклад представляет собой разновидность займа, где в лице заемщика выступает банк, а в лице займодавца - вкладчик. По своей экономической сущности это скорее всего верная точка зрения, однако, с точки зрению юридической техники данный договор  вынесен в самостоятельную главу, к которой нормы о займе почти не применяются. Исключение составляет лишь ст. 838 ГК, отсылающая к норме о займе по поводу размера  выплачиваемых процентов.

     Договор банковского вклада в силу ст. 779 ГК относится к договору об оказании услуг, заказчиком является вкладчик, а исполнителем - банк.

    В случае, когда в договоре банковского вклада вкладчиком является гражданин, в силу указания п. 2 ст. 834 ГК такой договор является публичным. Это значит, что банк должен заключить договор с каждым обратившимся, при этом условия такого договора должны быть одинаковыми для всех.  Из этого делается вывод, что не могут существовать специальные счета для служащих банка, поскольку льготы и привилегии могут устанавливаться по публичному договору лишь категориям граждан, указанным в законе. К договору банковского вклада, по которому вкладчиком является гражданин, применяется закон о защите прав потребителей.

---Элементы договора

     ,,,Стороны. Субъектами договора является банк и вкладчик. Банком может быть только специальный субъект. В отношении вкладов физических лиц, таким субъектом может быть лишь банк, имеющий лицензию Центробанка и с даты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет  (ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности). Договор банковского вклада с юридическими лицами может быть заключен и с небанковской кредитной организацией. Это предусмотрено п. 4 ст. 834 ГК.  В отличие от общего правила о том, что несоблюдение требований закона влечет ничтожность сделки (ст. 168 ГК) и применение двусторонней реституции,  в соответствии с п. 2 ст. 835 ГК применяется иное последствие. Гражданин - вкладчик имеет право потребовать немедленного возвращения суммы вклада, а также уплаты процентов по ст. 395 ГК и возмещения всех причиненных убытков. В этом случае ст. 395 ГК носит характер штрафной неустойки, которая подлежит взысканию сверх возмещения убытков.  В отношении юридических лиц применяется обычная двусторонняя реституция.

      Вкладчиком может быть любое лицо - как гражданин, так и юридическое лицо. При этом граждане могут самостоятельно заключать данный договор по достижении 14 лет (ст. 26 ГК). Договор может быть заключен в пользу определенного третьего лица, при этом в договоре должно быть четко указано его имя или наименование, что является существенным условием договора. В соответствии со ст. 842 ГК, указание умершего гражданина, или несуществующего юридического лица делает такой договор ничтожным.

     Как и по любому договору в пользу третьего лица, для него договор вступает в силу с момента, когда он изъявит намерение воспользоваться выговоренными правами, обратив первое требование к банку. До этого момента правами вкладчика может воспользоваться лицо, внесшее вклад.

     Внесение средств на счет по вкладу может производится третьими лицами, при этом закон установил презумпцию, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств, сообщив третьему лицу необходимые данные о счете (ст. 841 ГК).

     ,,,Предмет договора состоит из юридического объекта, которым являются действия банка по возврату денежных средств вкладчику и выплате процентов на них, и материального объекта, которым являются денежные средства, переданные банку и подлежащие возвращению вкладчику. Очевидно, что по предмету договор банковского вклада не отличается от договора займа.

     ,,,Форма договора установлена ст. 836 ГК. Договор должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет недействительность договора.  Заключение договора удостоверяется выдачей вкладчику сберегательной книжки, сберегательного или депозитного сертификата или иного документа.

     Сберегательная книжка  может быть именной или предъявительской, при этом предъявительская сберегательная книжка рассматривается как ценная бумага. Сберегательной книжкой оформляется договор банковского вклада только с гражданином, что предусмотрено ст. 843 ГК. Данные о вкладе, указанные в сберегательной книжке являются обязательными при расчетах банков с кладчиком.

         Сберегательный и депозитный сертификат являются ценными бумагами. Порядок их выпуска и обращения установлен Положением "О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций" // Письмо ЦБ от 10.02.92 г. с изменениями 1998, 2000 г.  Сберегательный сертификат удостоверяет вклад гражданина, а депозитный сертификат - вклад юридического лица. Сертификаты могут быть именными или предъявительскими, они всегда являются срочными. В то же время, в отношении сберегательных сертификатах установлено, что их можно предъявить и до истечения срока, при этом выплачиваются проценты по вкладу до востребования. Для депозитного сертификата это правило может быть отменено в самом сертификате. Права по сертификату могут быть переданы другому лицу путем цессии.

     ,,,Цена договора - размер процентов, подлежащий уплате на сумму вклада. Если размер процентов в договоре не определен, действует  ст. 838 ГК, отсылающая к ст. 809, т.е. проценты исчисляются как средняя ставка банковского процента. Проценты по вкладу до востребования   могут быть изменены банком  одностороннем порядке, однако в этом случае уменьшенный размер по ранее заключенным договорам вступает в силу лишь через месяц после сообщения. Увеличенный размер процентов вступает в силу немедленно.  По срочному вкладу гражданина размер процентов в сторону уменьшения может быть изменен лишь в случае, предусмотренном законом, а в отношении юридического лица - и в случае, предусмотренном договором. 

     ,,,Срок договора. Банковский вклад может быть до востребования, т.е. без указания срока, в этом случае банк обязан вернуть вклад вкладчику по первому требованию, или срочный. Однако, даже если вклад срочный, гражданин-вкладчик не лишается права потребовать возвращения вклада в любое время, однако в этом случае подлежат выплате проценты по вкладу до востребования. В отношении юридических лиц - вкладчиков, может быть установлено договором, что вклад до истечения срока договора нельзя потребовать.

     Если по истечении срочного договора банковского вклада вкладчик  не потребует возврата вклада договор считается продленным на условиях возврата до востребования, хотя договором может быть предусмотрено иное, например, продление вклада на тех же условиях на новый срок.

     Срок начисления процентов на вклад определен, если иное не установлено договором,  ст. 839 ГК в один квартал. Иначе говоря, проценты подлежат выплате отдельно от вклада по истечении каждого календарного квартала. Если проценты не потребовали, они увеличивают сумму вклада, и в следующий период проценты будут начисляться и на сумму процентов (т.н. сложные проценты).

----Исполнение договора

     Обязанности по договору банковского вклада есть только у одной стороны - у банка, который обязан возвратить вклад по первому требованию вкладчика, если иное не предусмотрено договором с вкладчиком юридическим лицом.

     Банк обязан выплатить вкладчику проценты по вкладу до  востребования, а если вклад потребовали по истечении указанного в договоре срока, то проценты, предусмотренные договором.

     В случае неисполнения обязанности по возврату вклада или выплате процентов, банк выплачивает вкладчику, помимо суммы долга, еще проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК. Кроме того, по общему правилу ст. 393 ГК банк должен возместить причиненные убытки в полном объеме.

     Банк обязан обеспечивать возврат вкладов граждан  путем обязательного страхования ответственности по договору. В законе могут предусматриваться и иные способы обеспечения возврата вкладов граждан. Возврат вкладов юридических лиц обеспечивается способами, предусмотренными договором.  Информация об обеспечении возврата вклада должна доводиться до сведения вкладчиков. В случае неисполнения этой обязанности или утраты обеспечения вкладчик может потребовать немедленного возвращения вклада и процентов по ст. 809 ГК, а также возмещения убытков.

88. Договор банковского счета

     По договору банковского счета  банк обязуется  принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других обязательств по счету (п. 1 ст. 845 ГК).

         Договор, исходя из его легального определения, является консенсуальным, т.е. он является заключенным с момента достижения соглашения даже при отсутствии денежных средств на счете клиента.

     В литературе традиционно договор банковского счета рассматривается как двусторонний, несмотря на легальное определение этого договора  и отсутствие указаний на обязанности клиента в тексте ГК.  Сарбаш С.В. выделяет две группы обязанностей клиента: организационно-формальные - по соблюдению банковских правил, по удостоверению прав лиц, осуществляющих распоряжение счетом, по оформлению документов и соблюдению сроков их подачи и имущественные - по оплате расходов банка а совершение операций по счету и связанные с кредитованием счета. Представляется, что организационно-формальные обязанности не являются гражданско-правовыми, поскольку методом регулирования здесь является подчинение (банковским правилам).Что касается имущественных обязанностей, то обязанность оплаты услуг банка существует только в возмездном договоре, тогда как сам договор, согласно ст. 851 ГК предполагается безвозмездным, а обязанности из кредитования счета определяются нормами о кредитном договоре и в этой части договор  является смешанным. Иначе говоря,  никаких гражданско-правовых встречных обязанностей в безвозмездном договоре банковского счета нет. Возмездный договор является двусторонним.

     Как уже отмечалось, договор может строиться и как возмездный, и как безвозмездный. Существует презумпцию безвозмездности договора для клиента, и напротив, существует презумпция возмездности договора со стороны банка (если иное не предусмотрено договором, банк платит клиенту проценты за пользование  денежными средствами, находящимися на счете).

     В соответствии с п. 2 ст. 846 ГК банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет  на объявленных банком условиях и не вправе отказать в заключении такого договора. Из этой нормы некоторые авторы делают вывод о публичности данного договора. Норма п. 2 ст. 846 ГК, хотя и ограничивает принцип свободы договора в отношении банков, но не превращает  договор публичным, поскольку цена и иные условия договора не обязательно должны быть одинаковыми для всех клиентов - это может зависеть от оборота клиента, количества операций по счету и пр.

---Элементы договора.

     ,,,Субъекты. На стороне банка, по определению, должен быть специальный  субъект, а именно - банк или небанковская кредитная организация при наличии у нее специальной лицензии. Клиентом может быть как физическое, так и юридическое лицо. Однако, в зависимости от вида субъекта заключается одна из разновидностей договоров банковского счета. Например, для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей открываются расчетные счета, а для граждан и обособленных подразделений юридических лиц (филиалов, представительств) открываются текущие счета.

     ,,,Предмет договора состоит из материального объекта - безналичных денег находящихся на счете. Безналичные деньги представляют собой обязательственные права требования к банку. Деньги на счете могут быть, но их может и не быть - это не влияет на действительность договора. Поэтому, следует считать, что материальный объект не обязательно имеется в данном договоре.  Сарбаш С.В.  считает, что материальным объектом договора  являются специальные математические операции, дающие определенным субъектам право получить в обмен на совершение этих операций какой-либо объект гражданских прав (вещь, работу, услугу).

      Юридическим объектом являются действия банка по совершению операций с остатком денежных средств на счете клиента. По мнению Сарбаша, юридическим объектом является совершение упомянутых математических операций банком.

     ,,,Форма договора специально законом не определена, поэтому действуют общие правила о форме договора, при этом, поскольку одним из субъектов всегда является юридическое лицо, договор должен быть заключен в письменной форме.

     Договор заключается как правило, путем составления единого документа, хотя, в принципе достаточно визы а заявлении клиента, поставленной уполномоченным лицом от имени банка.

         Порядок оформления договора банковского счета устанавливается  разделом 2 Инструкции Госбанка СССР от 30.10.86 г. № 28 "О расчетных, текущих, бюджетных счетах, открываемых в учреждениях госбанка СССР". Для открытия счета клиент должен представить следующие документы: заявление на открытие счета, документ о государственной регистрации юридического  лица или индивидуального предпринимателя, нотариально удостоверенные копии учредительных документов, нотариально удостоверенную карточку с образцами подписей и оттиском печати. Правовая природа представления документов определяется в литературе по-разному. Некоторые авторы рассматривают договор банковского счета условной сделкой, считая, что он вступает в силу лишь при предоставлении необходимых документов. Но в то же время, о наступлении условия ни одна из сторон не может заранее знать, в то время представление данных документов целиком зависит от воли клиента. При таких обстоятельствах считать сделку условной неверно.

     Более правильным представляется рассматривать предъявление указанных документов как встречное предоставление, до исполнения которого банк вправе не исполнять свои обязанности по договору.

     По общему правилу договор является бессрочным, при этом клиент вправе расторгнуть договор в любое время, для этого достаточно подать письменное заявление в банк. По требованию банка договор может быть расторгнут только в судебном порядке при одном из двух оснований: сумма средств, находящихся на счете оказывается ниже установленного минимума, если в течение месяца со дня предупреждения клиент не восполнит эту сумму. Либо при отсутствии операций по счету в течение года (если иное не установлено в договоре).

     ,,,Цена. Как уже отмечалось, существует презумпция возмездности договора ля банка, т.е. банк должен выплачивать клиенту проценты за пользование денежными средствами, находящимися на счете. Если размер процентов не определен договором, подлежат уплате проценты по банковскому вкладу до востребования.

     Услуги банка по совершению операций оплачиваются лишь в случае установленном договором по ценам, установленным там. При этом, поскольку цена услуг банка не является существенным условием договора, при отсутствии условия о цене, но присутствии условия о возмездности, цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК.

89. Исполнение договора банковского счета

     Обязанности банка  делят на основные, к которым относятся  открытие банковского счета клиенту, принятие и зачисление поступающих на счет клиента сумм, а также перечисление и выдача сумм со счета.  К неосновным обязанностям относится выполнение банком всех прочих операций.

         Обязанность банка открыть счет. При этом банк обязан открыть клиенту не любой счет, а лишь тот,  совершение операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами  банка и выданной лицензией. Счет открывается, в соответствии с п. 1 ст. 846 ГК при заключении договора, это значит, что о общему правилу счет должен быть открыт в тот же день, когда заключен договор, однако при этом необходимо исполнение клиентом встречного обязательства по предоставлению документов.

     Банк обязан совершать определенные операции по счету. В соответствии со ст. 848 ГК, банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, банковскими правилами и договором банковского счета. Применительно к расчетному счету, это расчетные операции (действия, связанные с исполнением платежных поручений, аккредитивов, расчетов по инкассо).

     Банк обязан гарантировать беспрепятственное распоряжение денежными средствами клиента. Это значит, что несмотря на то, что деньги с момента их передачи становятся собственностью банка и он самостоятельно распоряжается ими, он должен создать такой режим, при котором  клиент в любой момент вправе свободно совершить операцию с денежными средствами, находящимися на счете.

     Банку запрещено  контролировать  использование банком денежных средств клиента, и в частности, устанавливать приоритет исполнения обязательств перед контрагентами клиента. Сведения о совершаемых операциях предоставляются только самому клиенту, либо государственным органам в случаях, предусмотренных законом.

     Банк обязан соблюдать порядок и очередность списания средств со счета клиента, установленные законом.

90. Наличные расчеты

       В соответствии со ст. 861 ГК, расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы. Расчеты между юридическими лицами по общему правилу должны осуществляться в безналичном порядке, и в наличном порядке, если иное не установлено законом. В настоящее время в соответствии со ст. 4 п. 4 ФЗ "О центральном банке РСФСР (Банке России) определяется, что правила  осуществления расчетов в РФ устанавливаются Банком России.  В настоящее время действует Указание от 7 октября 1998 г. N 375-У "Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в РФ между юридическими лицами, в соответствии с п. 1 которых установлен предельный размер расчетов наличными деньгами по одному платежу:

       - между юридическими лицами - в сумме 10 тысяч рублей;

       - для предприятий потребительской кооперации за приобретаемые у юридических лиц товары, сельскохозяйственные продукты, сырье - в сумме 15 тысяч рублей;

       - для предприятий и организаций торговли Главного управления исполнения наказаний Министерства внутренних дел Российской Федерации (ГУИН МВД России) при закупке товаров у юридических лиц - в сумме 15 тысяч рублей.

      Наличные расчеты осуществляются юридическими лицами в соответствии с Положением  о правилах организации наличного денежного обращения на территории РФ от 05.01.98 г., утверждено советом директоров Банка России 19.12.97 г. № 47. В соответствии с этим положением (п.2.5), юридические лица должны сдавать поступающую в кассы денежную наличность в обслуживающие их банки, а в кассах могут храниться наличные деньги в пределах лимитов, устанавливаемых обслуживающими их учреждениями банков по согласованию с руководителями. Лимиты устанавливаются на один год, но могут пересматриваться и в течение года, при изменении потребностей юридического лица в наличных деньгах. Сверх лимитов юридические лица могут хранить наличные деньги в соответствии с п. 2.6 Положения для выдачи заработной платы, стипендий, других социальных выплат. Нарушение порядка хранения наличных денежных средств влечет наложение на юридическое лицо штрафов, в соответствии с указом Президента РФ № 1006 "Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей".

      При осуществлении расчетов с населением, юридические лица должны использовать контрольно-кассовые машины. Это предусмотрено Законом РФ от 18.06. 93 г. "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением". Контрольно-кассовые машины подлежат регистрации в налоговых органах, которые осуществляют контроль за соблюдением правил  их использования. Положением о применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением установлен перечень отдельных категорий организаций, которые могут осуществлять денежные расчеты без применения ККМ.

      Прием наличных денег в организацию осуществляется по приходным кассовым ордерам, подписанным главным бухгалтером. Выдача наличных денег  производится по расходным кассовым ордерам, подписанным руководителем и  главным бухгалтером организации. Выдача заработной платы, пособий и другие социальные выплаты производятся по платежным ведомостям.

      При осуществлении наличных расчетов никаких особых отношений между плательщиком и получателем денежных средств не возникает. Они полностью охватываются тем правоотношением, на основании которого такой платеж производится. Это обычное исполнение денежного обязательства.

91. Безналичные расчеты

      В соответствии со ст. 862 ГК перечень применяемых форм безналичных расчетов установлен как неисчерпывающий. Это значит, что в договоре с банком клиент может установить и иные формы расчетов. Сущность любой формы безналичных расчетов сводится к тому, что денежное обязательство между плательщиком и получателем, возникшее из какого-то договора (купли-продажи, аренды и пр.) исполняется с привлечением специализированной организации, к которой плательщик имеет право требования. Основанием такого требования к банку является ранее заключенный между банком и плательщиком договор банковского счета. Таким образом, при проведении безналичных расчетов складываются дополнительные (производные) правоотношения между банком и плательщиком и между банком и получателем денежных средств. В соответствии с этим особенности  безналичных расчетов обусловлены  производностью от договора банковского счета и от того обязательства,  во исполнение которого производится платеж. Правовое регулирование безналичных расчетов осуществляется в соответствии с главой 46 ГК,  а также с Положением Центрального банка РФ от 08.09. 2000 г. № 120-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации".

Расчеты платежными поручениями

      При расчетах платежными поручениями банк берет на себя обязанность по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную сумму на счет указанного плательщиком лица в этот или иной банк в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним,  или в более короткий срок, если это предусмотрено договором или следует из обычаев делового оборота (п.1 ст. 863 ГК).

      Платежные поручения - самая распространенная форма расчетов. Под платежным поручением, в соответствии с п.3.1  Положения о безналичных расчетах  понимается распоряжение владельца счета обслуживающему его банку перевести определенную денежную сумму на счет получателя средств, открытый в том или ином банке.

      Платежное поручение должно быть заполнено на бланке установленного образца и подписано. В платежном поручении указывается его дата и номер, вид платежа (почтой, телеграфом, электронно), сумма платежа, реквизиты плательщика, реквизиты получателя, назначение платежа, печать и подписи плательщика. На платежном поручении банк делает отметку о принятии платежного поручения, а банк получателя делает отметку о поступлении платежного поручения в банк.

      Банк принимает платежное поручение независимо от наличия средств на счете плательщика. При отсутствии или недостаточности средств, платежные поручения помещаются в картотеку и оплачиваются по мере поступления средств на счет Плательщика..

      При расчетах платежными поручениями складываются правоотношения между плательщиком и обслуживающим его банком, между банками плательщика и получателя и между банком получателя и получателем.

      В отношениях между Плательщиком и получателем (предшествующих расчету) денежное обязательство считается исполненным   в момент поступления денежных средств на счет банка  Получателя, независимо от того, зачислит ли банк эти средства на счет получателя и выдаст ли эти средства получателю. Это связано с тем, что обслуживающий банк выбирается по усмотрению самого получателя, а за действия третьих лиц на стороне кредитора, препятствующие исполнению обязательства должник ответственности не несет. В отношениях, не связанных с предпринимательской деятельностью, денежное обязательство считается исполненным с момента исполнения платежного поручения банком Плательщика (ст. 401 ГК).

      Ответственность банка за неисполнение или ненадлежащее исполнение платежного поручения устанавливается ст. 866 ГК.  Ответственность о общему правилу несет банк перед собственным клиентом, т.е. Плательщик может предъявлять требование о возмещении убытков к своему банку, а получатель - к своему. Однако, п. 2 этой статьи устанавливает исключение из этого правила, позволяющее привлекать к ответственности не своего контрагента, а виновный банк. Т.е. в этом случае ответственным за ненадлежащее исполнение является третье лицо, на которое было возложено исполнение. Эта норма является специальным правилом по отношении к   ст. 403 ГК, согласно которой должник самостоятельно отвечает за действия третьих лиц, на которых было возложено исполнение.

      Формой ответственности является возмещение убытков, а также уплата процентов за пользование чужими денежными средствами, если ненадлежащее исполнение обязательств банка повлекло незаконное удержание средств клиента.  В договоре может быть предусмотрена пеня за неисполнение платежного поручения.

93. Договор о совместной деятельности

         По договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются объединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или  достижения иной цели (п. 1 ст. 1041 ГК).

    По целям заключения данного договора он делится на два вида: предпринимательский и непредпринимательский. Независимо от того, к какому из видов данный договор относится, он всегда является консенсуальным, взаимным, многосторонним и фидуциарным. При этом предпринимательский договор является возмездным, тогда как непредпринимательский является безвозмездным.

         Предпринимательский договор простого товарищества в литературе рассматривают как организационно-правовую форму осуществления предринимательской деятельности без образования юридического лица (наряду с индивидуальным предпринимателем)- Кулагин М.И.

         Общими признаками (чертами) договора простого  товарищества является:

1. Участники договора преследуют единую (общую цель). Специфика данной черты состоит в том, что обычно в договорах цель участников противоположна.

2. Достижение цели происходит не само по себе, а путем непоседственного активного участия товарищей.

3. Каждый из участников вносит вклад в общее дело, правда таким вкладом не обязательно должно быть имущество, но, в соответствии  со ст. 1042 ГК, и знания, умения, деловые связи и пр. Главное, чтобы остальные участники договора согласны были на такой вклад в обще дело.

4. Товарищи несут бремя расходов и убытков от общей деятельности. При этом не допускается освобождения от этого какого-либо товарища.

5. Товарищи участвуют в распределении прибыли между ними.

         Договор часто используется в предпринимательской деятельности, например, если несколько предпринимателей ставят перед собой краткосрочную общую цель, скажем, организация летнего кафе, не требующую приобретения статуса юридического лица.

         Договор широко распространен в непредпринимательской сфере. Именно таким образом оформляются отношения между библиотеками по МБА, организация выставок и пр.

        ---Элементы договора.

    Стороны.  Субъектный состав договора различается в зависимости от его типа. В предпринимательском договоре простого товарищества субъектами являются только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. В непредпринимательском договоре товарищами могут быть любые лица.

         Предмет договора включает исключительно юридический объект, которым являются действия товарищей для достижения поставленной цели. Вклады не являются материальным объектом поскольку не по их поводу заключается договор.

         Форма договора прямо не определена. Следовательно, действуют общие правила о форме договора. Что касается учредительного договора и договора о создании акционерного общества, которые являются разновидностями договора простого товарищества, то для них предусмотрена обязательная письменная форма путем составления единого документа. Учредительный договор, помимо этого, еще подлежит государственной регистрации.

         Цена договор представляет собой вклады каждого из участников в общее дело. Режим переданного имущества определен в ст. 1043 ГК - это общая долевая собственность на переданное имущество и полученные доходы всех товаищей. Проблемы возниают с определением статуса общего имущества, если товарищем является лицо, которое не может обладать правом собственности на имущество. У такого имущества приобретается своеобразный статус общего имущества, правовая природа которого не известна.

---Исполнение договора.

Договор носит длящийся характер, поэтому обязанности у сторон действуют все время.

Первая обязанность - внести вклад в общее имущество.

Товарищи обязаны совместно действовать в общих интересах при этом, в соответствии со ст. 1044 ГК каждый из товарищей действует в интересах товарищества без доверенности от собственного имени.

Товарищи имеют право на информацию.

Товарищи должны нести общие расходы  убытки

Товарищи несут ответственность по общим обязательствам всем ринадлежащим им имуществом.

Товарищи участвуют в распределении прибыли

95.  Обязательства из односторонних действий

Действия в чужом интересе без поручения

      Статья 980. Условия действий в чужом интересе

      1. Действия без поручения, иного указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица в целях предотвращения вреда его личности или имуществу, исполнения его обязательства или в его иных непротивоправных интересах (действия в чужом интересе) должны совершаться исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью.

      2. Правила, предусмотренные настоящей главой, не применяются к действиям в интересе других лиц, совершаемым государственными и муниципальными органами, для которых такие действия являются одной из целей их деятельности.

      ---Статья 981. Уведомление заинтересованного лица о действиях в его интересе

      1. Лицо, действующее в чужом интересе, обязано при первой возможности сообщить об этом заинтересованному лицу и выждать в течение разумного срока его решения об одобрении или о неодобрении предпринятых действий, если только такое ожидание не повлечет серьезный ущерб для заинтересованного лица.

      2. Не требуется специально сообщать заинтересованному гражданину о действиях в его интересе, если эти действия предпринимаются в его присутствии.

      ---Статья 982. Последствия одобрения заинтересованным лицом действий в его интересе

      Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия без его поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным.

      ---Статья 983. Последствия неодобрения заинтересованным лицом действий в его интересе

      1. Действия в чужом интересе, совершенные после того, как тому, кто их совершает, стало известно, что они не одобряются заинтересованным лицом, не влекут для последнего обязанностей ни в отношении совершившего эти действия, ни в отношении третьих лиц.

      2. Действия с целью предотвратить опасность для жизни лица, оказавшегося в опасности, допускаются и против воли этого лица, а исполнение обязанности по содержанию кого-либо - против воли того, на ком лежит эта обязанность.

      ---Статья 984. Возмещение убытков лицу, действовавшему в чужом интересе

      1. Необходимые расходы и иной реальный ущерб, понесенные лицом, действовавшим в чужом интересе в соответствии с правилами, предусмотренными настоящей главой, подлежат возмещению заинтересованным лицом, за исключением расходов, которые вызваны действиями, указанными в пункте 1 статьи 983 настоящего Кодекса.

      Право на возмещение необходимых расходов и иного реального ущерба сохраняется и в том случае, когда действия в чужом интересе не привели к предполагаемому результату. Однако в случае предотвращения ущерба имуществу другого лица размер возмещения не должен превышать стоимость имущества.

      2. Расходы и иные убытки лица, действовавшего в чужом интересе, понесенные им в связи с действиями, которые предприняты после получения одобрения от заинтересованного лица (статья 982), возмещаются по правилам о договоре соответствующего вида.

      ---Статья 985. Вознаграждение за действия в чужом интересе

      Лицо, действия которого в чужом интересе привели к положительному для заинтересованного лица результату, имеет право на получение вознаграждения, если такое право предусмотрено законом, соглашением с заинтересованным лицом или обычаями делового оборота.

      ---Статья 986. Последствия сделки в чужом интересе

      Обязанности по сделке, заключенной в чужом интересе, переходят к лицу, в интересах которого она совершена, при условии одобрения им этой сделки и если другая сторона не возражает против такого перехода либо при заключении сделки знала или должна была знать о том, что сделка заключена в чужом интересе.

      При переходе обязанностей по такой сделке к лицу, в интересах которого она была заключена, последнему должны быть переданы и права по этой сделке.

      ---Статья 987. Неосновательное обогащение вследствие действий в чужом интересе

      Если действия, непосредственно не направленные на обеспечение интересов другого лица, в том числе в случае, когда совершившее их лицо ошибочно предполагало, что действует в своем интересе, привели к неосновательному обогащению другого лица, применяются правила, предусмотренные главой 60 настоящего Кодекса.

      ---Статья 988. Возмещение вреда, причиненного действиями в чужом интересе

      Отношения по возмещению вреда, причиненного действиями в чужом интересе заинтересованному лицу или третьим лицам, регулируются правилами, предусмотренными главой 59 настоящего Кодекса.

      ---Статья 989. Отчет лица, действовавшего в чужом интересе

Лицо, действовавшее в чужом интересе, обязано представить лицу, в интересах которого осуществлялись такие действия, отчет с указанием полученных доходов и понесенных расходов и иных убытков.

      Прежде всего, в Кодексе предпринята попытка уйти от известной искусственности объединения двух названных институтов. Речь идет не о "ведении чужих дел" (в рамки которых логически не всегда укладываются фактические действия по предотвращению угрозы ущерба чужому имуществу), а о "действиях в чужом интересе" (поскольку действия могут носить как юридический, так и фактический характер). В силу п. 1 ст. 980 ГК такого рода действия могут породить соответствующие юридические последствия (обязательства) только при наличии некоторых необходимых условий.

      Во-первых, эти действия должны совершаться при отсутствии не только прямого поручения (оформленного договором или доверенностью), но и всякого иного (хотя бы и устного) указания или заранее обещанного согласия заинтересованного лица. Предполагается, что последнее не только не сделало какого бы то ни было волеизъявления по этому поводу, но в большинстве случаев даже и не знает о совершаемых в его интересах действиях. Если такое заинтересованное лицо присутствует при совершении указанных действий, его не нужно специально извещать о них, ибо предполагается, что это лицо выразит свое согласие или несогласие с ними (п. 2 ст. 981 ГК). Если оно одобрит эти действия хотя бы устно, узнав о них, то в силу прямого указания ст. 982 Кодекса будет считаться, что между ним и лицом, совершавшим в его интересах те или иные действия, возник соответствующий гражданско-правовой договор. Это может быть договор поручения (в силу которого на заинтересованное лицо перейдут права и обязанности по сделкам, заключенным ранее в его интересах), договор подряда (в силу которого заинтересованному лицу придется оплатить стоимость произведенных для него работ) и т. д.

      Во-вторых, любые действия в чужом интересе должны производиться не по усмотрению совершающего их лица, а лишь в целях предотвращения вреда личности или имуществу заинтересованного лица, либо исполнения уже существующего у него обязательства (например, по уплате квартирной платы, налоговых и иных обязательных платежей за временно отсутствующего соседа), либо в иных его непротивоправных интересах.

      Придание юридического (гражданско-правового) значения действиям по предотвращению вреда личности заинтересованного лица свидетельствует о существенном расширении сферы действия рассматриваемых обязательств. Теперь они вышли за рамки чисто имущественных отношений (как это предусматривалось ранее п. 2 ст. 118 Основ) и включают в себя обязательства по спасанию жизни или здоровья человека. Такого рода обязательств наше гражданское законодательство никогда не знало, хотя в юридической литературе на протяжении многих лет обосновывалась необходимость их законодательного признания. Появление их в новом Кодексе следует рассматривать как принципиальное новшество, свидетельствующее о значительном усилении гуманной направленности закона.

      В-третьих, действия в чужом интересе, как указывает Кодекс, должны совершаться, исходя из очевидной выгоды или пользы заинтересованного лица, с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью и с возможным учетом его действительных или вероятных намерений. Такое лицо не должно быть, следовательно, поставлено перед необходимостью чрезмерных затрат, несоразмерных достигнутому результату, или, например, выполнения оспаривавшимся им обязательств. Действия в чужом интересе должны совершаться так, как их совершило бы либо могло совершить само заинтересованное лицо или по крайней мере заботливый и разумный участник гражданско-правовых отношений.

      Поэтому закон и ориентирует на учет известных или вероятных намерений заинтересованного лица и, кроме того, требует его обязательного извещения о совершенных в его интересах действиях при первой же реальной возможности (п. 1 ст. 981 ГК). К тому же после этого сообщения необходимо выждать разумный срок для того, чтобы получить решение заинтересованного лица об одобрении или неодобрении таких действий и соответственно этому продолжать или прекратить их (если только ожидание не нанесет ему серьезного ущерба, учитывая прежде всего неотложную необходимость совершения указанных действий).

Таким образом, действия в чужом интересе, порождающие юридический результат в виде обязанности возмещения убытков, должны совершаться не по произвольному желанию любого лица, а лишь с соблюдением установленных законом требований. В ином случае они не получают признания закона и, следовательно, не влекут юридических последствий. Совершившее их лицо сможет в этом случае рассчитывать лишь на применение правил о неосновательном обогащении (глава 60 ГК). Правила о действиях в чужом интересе без поручения неприменимы также к действиям специализированных государственных и муниципальных организаций, совершающих их в силу своих уставных задач (п. 2 ст. 980 ГК): органов охраны правопорядка, пожарных частей, медицинских и ремонтных служб и т. п. Это означает, что они совершают такого рода действия и при отсутствии указанных выше условий, причем это обстоятельство не порождает обязанности возмещения вреда ни этим организациям, ни лицам, в интересах которых они действовали, поскольку такая деятельность носит не гражданско-правовой (частный), а публично-правовой характер и не является предметом гражданско-правового регулирования (ст. 2 ГК).

 ---Обязательства, возникающие из публичного обещания награды.

Лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) тому, кто совершит указанное в объявлении правомерное действие в указанный в нем срок, обязано выплатить обещанную награду любому, кто совершил соответствующее действие, в частности отыскал утраченную вещь или сообщил лицу, объявившему о награде, необходимые сведения. Обязанность выплатить награду возникает при условии, что обещание награды позволяет установить, кем она обещана. Обязанность выплатить награду возникает независимо от того, совершено ли соответствующее действие в связи со сделанным объявлением или независимо от него.

Лицо, объявившее публично о выплате награды, вправе в такой же форме отказаться от данного обещания, кроме случаев, когда в самом объявлении предусмотрена или из него вытекает недопустимость отказа или дан определенный срок для совершения действия, за которое обещана награда, либо к моменту объявления об отказе одно или несколько отозвавшихся лиц уже выполнили указанное в объявлении действие. Отмена публичного обещания награды не освобождает того, кто объявил о награде, от возмещения отозвавшимся лицам расходов, понесенных ими в связи с совершением указанного в объявлении действия.

----Публичный конкурс.

Лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов, должно выплатить (выдать) обусловленную награду тому, кто в соответствии с условиями проведения конкурса признан его победителем. Публичный конкурс должен быть направлен на достижение каких-либо общественно полезных целей. Может быть открытым (предложение принять участие в конкурсе обращено ко всем желающим) и закрытым (предложение принять участие в конкурсе направляется определенному кругу лиц). Объявление о публичном конкурсе должно содержать, по крайней мере, условия, предусматривающие существо задания, критерии и порядок оценки результатов работы или иных достижений, место, срок и порядок их представления, размер и форму награды, а также порядок и сроки объявления результатов конкурса.

Лицо, объявившее публичный конкурс, вправе изменить его условия или отменить конкурс только в течение первой половины установленного для представления работ срока.

Решение о выплате награды должно быть вынесено и сообщено участникам публичного конкурса в порядке и в сроки, которые установлены в объявлении о конкурсе.

96. Обязательства из игр и пари

      Статья 1062. Требования, связанные с организацией игр и пари и участием в них

      Требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также требований, указанных в пункте 5 статьи 1063 настоящего Кодекса.

      ----Статья 1063. Проведение лотерей, тотализаторов и иных игр государством и муниципальными образованиями или по их разрешению

      1. Отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа разрешения, - и участниками игр основаны на договоре.

      2. В случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа.

      3. Предложение о заключении договора, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, должно включать условия о сроке проведения игр и порядке определения выигрыша и его размере.

      В случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного из-за отмены игр или переноса их срока реального ущерба.

      4. Лицам, которые в соответствии с условиями проведения лотереи, тотализатора или иных игр признаются выигравшими, должен быть выплачен организатором игр выигрыш в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или в натуре) и срок, а если срок в этих условиях не указан, не позднее десяти дней с момента определения результатов игр.

5. В случае неисполнения организатором игр указанной в пункте 4 настоящей статьи обязанности участник, выигравший в лотерее, тотализаторе или иных играх, вправе требовать от организатора игр выплаты выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора.

---Правовое регулирование отношений, связанных с организацией игр и пари.

Отношения между организаторами лотерей, тотализаторов и других, обоснованных на риске, игр - РФ, субъектами РФ, муниципальными образованиями, лицами, получившими от уполномоченного гос. органа или муниципального органа лицензии (разрешения) - и участниками игр основаны на договоре. Договор может оформляться выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа. Предложение о заключении этого договора должно включать условия о сроке проведения игр и порядке определения выигрыша и его размере. В случае отказа организатора игр от их проведения в установленный срок участники игр вправе требовать от их организатора возмещения понесенного из-за отмены игр или переноса их срока реального ущерба. Лицам, которые в соответствии с условиями проведения лотереи, тотализатора или иных игр признаются выигравшими, должен быть выплачен организатором игр выигрыш в предусмотренных условиями проведения игр размере, форме (денежной или в натуре) и срок.

----Требования граждан и ю/л, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари.

97. Понятие обязательства из причинения вреда

В силу обязательства вследствие причинения вреда лицо, причинившее вред личности или имуществу другого лица обязано возместить причиненный вред в полном объеме, а лицо потерпевшее имеет право требовать возмещения.

      Обязательство из причинения вреда возникает не из договора, поэтому оно относится к числу внедоговорных обязательств. В отличие от большинства иных обязательств, основанием возникновения обязательства из причинения вреда является не сделка, а иное действие. Обязательства из причинения вреда часто употреблется в том же значении, что и ответственность за причинение вреда, это связано с тем, что основанием возникновения этого обязательства является нарушение прав других лиц. Например, нарушением права собственности (включающего в себя возможность самостоятельно определять судьбу вещи) будет уничтожение или повреждение вещи другим лицом, нарушением права на жизнь будет причинение повреждения здоровью и т.п. Такую ответственность принято называть деликтной.

      Часто встает вопрос о разграничении договорной и внедоговорной (деликтной) ответственности. Общее правило здесь таково: если вред (убыток) возник вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, то применяются нормы договорной ответственности, а если отношения сторон не регулируются никакими договорами, либо вред причинен иным отношениям, чем регулируемые договором, то применяются нормы деликтной ответственности.

      Поскольку никакие договорные обязательства  не предусматривают возможности воздействия на личность сторон, то вред, причиненный личности при исполнении договора применяются нормы главы 59 ГК, если больший объем возмещения не предусмотрен законом.

----Основания и условия деликтной ответственности.

     Основанием деликтной ответственности является юридический факт, с которым связано  его возникновение. В данном случае таким основанием является само причинение вреда.

     Под вредом, как основанием деликтной ответственности понимаются неблагоприятные для субъекта гражданского права имущественные или неимущественные последствие, возникшие вследствие повреждения или уничтожения имущества, а также в результате причинения увечья или смерти гражданину (физическому лицу).

     Причинение вреда имуществу означает уменьшение имущественных благ потерпевшего.

     В случае причинения вреда личности объектом правонарушения выступают нематериальые блага (жизнь и здоровье), однако возмещается имущественный вред, т.е. принимаются во внимание главным образом имущественные потери вследствие причинения вреда личности. Моральный вред возмещается лишь в случаях, предусмотренных законом.

     Имущественный вред выражается в деньгах. Денежное выражение вреда называется убыток.

     Если вред причинен, возникает вопрос о его возмещении. Для применения предусмотренных законом последствий причинения вреда необходимы соответствующие условия. К условиям деликтной ответственности относят противоправность поведения лица, причинившенго вред, причинная связь между поведением причинителя и вредом, вина причинителя.

     Противоправность поведения причинителя вреда.

     По общему правилу возмещению подлежит лишь вред, причиненный противоправным поведением. Исключения (т.е. возможность возсмещения врекда, причиненного правомерным поведением) прямо предусмотрены законом.

      Противоправным признается поведение, которое одновременно нарушает норму закона и субъективное право другого лица.

     Закон исходит из презумпции противоправности поведения, повлекшего причинение вреда (это называется принцип генерального деликта). Вред может быть причинен как действиями так и бездействием причинителя (если лицо должно было сделать определенные действия, но не совершило их).

     При правомерном причинении вреда вред не возмещается установлены следующие случаи правомерного причинения вреда:

- при исполнении служебных обязанностей (уничтожение больных животных, действия врачей и пр.);

- с согласия самого потерпевшего (при пересадке органов и тканей);

- в состоянии необходимой обороны

     Исключение из этого правила составляет возможность возмешения вреда, причиненного в состоянии крайней необходимости. Понятие крайней необходимости аналогично уголовно-правовому. Под крайней необходимостью понимается ситуация, при которой действия, причиняющие вред совершаются в чрезвычайной ситуации в целях устранения опасности, угрожающей самому причинителю вреда или другим лицам, при условии, что эта опасность не могла быть устранена иными средствами.

      Данная ситуация являеется правомерным причинением вреда, т.е. при этом не нарушается норма объективного права, однако субъективное право потерпевшего все равно пострадало. В данном случае заинтересованным в причинении вреда является третье лицо (чьи интересы защищались) или сам причинитель, которые несли бы негативные имущественные последствия если бы вред не был причинен. Поэтому суд может возложить возмещение вреда как на причинителя, так и на третье лицо. Кроме того, с учетом конкретных обстоятельств может быть освобождены от возмещения вреда оба эти лица.

Причинная связь между поведением причинителя и вредом

      Под причинной связью в гражданском праве понимается такая связь между действием причинителя и вредом, при которой вследствие отстутствия действия причинителя вреда бы не наступило.

      Вина

      В отличие от уголовного права, где вина понимается как психическое отношение лица к поведению, в гражданском праве подобное понимание вины не имеет смысла. В гражданском праве невиновным является поведение лица, при которым им проявлена необходимая заботливость и осмотрительность, проявляющиеся в совершении всех необходимых действий, чтобы вред не был причинен.

      Вина в форме умысла заключается в намеренных действиях либо бездействии, направленном на причинение вреда. Вина в форме неосторожности не предполагает таких намеренных действиях. Грубая неосторожность - непростительное нарушение простейших, элементарных  требований заботливости и осмотрительности.

      По общему правилу степень вины не влияет на размер возмещения вреда. Единственным случаем, когда степень вины причинителя имеет значение, это ситуация, когда в причинении вреда есть вина самого потерпевшего.

      Законом установлены случаи возмещения вреда без вины: ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности; ответственность за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда.

99. Способы и размер возмещения вреда

      Статья 1082. Способы возмещения вреда

Удовлетворяя требование о возмещении вреда, суд в соответствии с обстоятельствами дела обязывает лицо, ответственное за причинение вреда, возместить вред в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь и т.п.) или возместить причиненные убытки (пункт 2 статьи 15).

---Комментарий к статье 1082 ГК РФ

      1. Коммент. статья предусматривает два способа возмещения вреда: а) в натуре (предоставление вещи того же рода и качества, исправление поврежденной вещи и т.п.); б) возмещение причиненных убытков (см. п.2 ст.15 ГК). Выбор того или иного способа зависит от различных обстоятельств. На практике преобладает второй. Возможно и сочетание обоих способов.

      Моральный вред может быть компенсирован только в денежной форме.

      2. О размере присуждаемого возмещения см. п.4 коммент. к ст.1064.

3. Об исчислении убытков в случае причинения вреда жизни и здоровью гражданина см. ст.1085-1091 и коммент. к ним.

      ---Статья 1083. Учет вины потерпевшего и имущественного положения лица, причинившего вред

      1. Вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит.

      2. Если грубая неосторожность самого потерпевшего содействовала возникновению или увеличению вреда, в зависимости от степени вины потерпевшего и причинителя вреда размер возмещения должен быть уменьшен.

      При грубой неосторожности потерпевшего и отсутствии вины причинителя вреда в случаях, когда его ответственность наступает независимо от вины, размер возмещения должен быть уменьшен или в возмещении вреда может быть отказано, если законом не предусмотрено иное. При причинении вреда жизни или здоровью гражданина отказ в возмещении вреда не допускается.

      Вина потерпевшего не учитывается при возмещении дополнительных расходов (пункт 1 статьи 1085), при возмещении вреда в связи со смертью кормильца (статья 1089), а также при возмещении расходов на погребение (статья 1094).

3. Суд может уменьшить размер возмещения вреда, причиненного гражданином, с учетом его имущественного положения, за исключением случаев, когда вред причинен действиями, совершенными умышленно.

---Комментарий к статье 1083 ГК РФ

      1. Статья содержит общие правила, т.е. ее действие распространяется на все случаи причинения вреда. В отличие от ранее действовавшего гражданского законодательства ГК прямо указывает, что вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит. О понятии умысла см. п.7 коммент. к ст.1064.

      2. В п.2 ст.1083 закреплен принцип смешанной вины. Гражданское законодательство не подразделяет умысел на прямой и косвенный, как это имеет место в уголовном законе, но различает грубую и простую неосторожность.

      При грубой неосторожности нарушаются обычные, очевидные для всех требования, предъявляемые к лицу, осуществляющему определенную деятельность. При простой неосторожности, наоборот, не соблюдаются повышенные требования. Критерием разграничения грубой и простой неосторожности могут служить не только различные факторы, характеризующие поведение лица, но и различная степень предвидения последствий в сочетании с различной степенью долженствования такого предвидения. При предвидении последствий, соединенном с легкомысленным расчетом избежать их, хотя можно и должно было понять, что вред неизбежен - налицо грубая неосторожность.

      Вопрос о том, является ли допущенная потерпевшим неосторожность грубой или же относится к простой, в каждом случае должен решаться с учетом фактических обстоятельств дела (характера деятельности, обстановки причинения вреда, индивидуальных особенностей потерпевшего). В частности, грубой неосторожностью должно быть признано нетрезвое состояние потерпевшего, содействовавшее причинению вреда его здоровью при исполнении им трудовых обязанностей (п.23 Постановления Пленума ВС РФ N 3).

      3. В деликтных отношениях простая неосторожность потерпевшего не подлежит учету, поскольку она не влияет на объем ответственности причинителя вреда. Ст.1083 предусматривает два возможных варианта последствий при наличии грубой неосторожности. В первом варианте учитываются грубая неосторожность самого потерпевшего, содействовавшая возникновению или увеличению вреда, и вина причинителя. В подобной ситуации применение смешанной ответственности - не право, а обязанность суда.

      Второй вариант предполагает грубую неосторожность потерпевшего с одновременным отсутствием вины у причинителя вреда в случаях, когда его ответственность наступает независимо от вины. Здесь может быть два вида последствий: а) размер возмещения уменьшается либо б) в возмещении потерпевшему суд отказывает, если законом не установлено иное. Не допускается, в частности, полный отказ в случаях причинения вреда жизни и здоровью граждан.

      4. В п.2 ст.1083 указаны обстоятельства, когда вина потерпевшего не имеет никакого значения. Речь идет о возмещении дополнительных расходов, возмещении вреда в связи со смертью кормильца и возмещении расходов на погребение (см. соответственно п.1 ст.1085, ст.1089 и ст.1094 и коммент. к ним).

      5. Презумпции вины потерпевшего не существует. Она должна быть доказана причинителем вреда.

      6. П.3 ст.1083 предусматривает возможность учета имущественного положения гражданина - причинителя вреда: суд вправе снизить размер возмещения вреда. Следовательно, не учитываются финансовые и подобные затруднения юридического лица - ответчика и недопустим полный отказ в иске по мотивам имущественных проблем ответчика - гражданина.

      В случае причинения вреда умышленными действиями гражданина его имущественное положение учету не подлежит. Так, согласно п.11 постановления Пленума ВС СССР от 23 марта 1979 г. "О практике применения судами законодательства о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением" нельзя уменьшить размер возмещения, если ущерб нанесен преступлением, совершенным с корыстной целью.

Правила, содержащиеся в п.3 ст.1083, носят общий характер; они распространяются на все случаи причинения вреда. Имущественное положение гражданина, кроме случаев причинения им вреда умышленными действиями, учитывается в т.ч. и при возмещении дополнительных расходов (п.1 ст.1085 ГК), вреда в связи со смертью кормильца (ст.1089 ГК), а также расходов на погребение (ст.1094 ГК).

100. Правомерное причинение вреда

      Статья 1066. Причинение вреда в состоянии необходимой обороны

Не подлежит возмещению вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее пределы.

      ---Комментарий к статье 1066 ГК РФ

      1. Признаки необходимой обороны закреплены в ст.37 УК. Необходимая оборона - это защита личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства.

      2. Противоправность поведения лица, причинившего вред в целях защиты охраняемых законом прав и интересов от посягательства на них, т.е. в случаях необходимой обороны, исключается, и следовательно, отпадает и ответственность. Практически закон позволяет причинять вред посягающему и признает поведение обороняющегося правомерным. Необходимой обороной считается, в частности, причинение вреда в результате правомерных действий гражданина по пресечению хулиганства и других преступных действий или по задержанию преступника (Указ Президиума Верховного Совета СССР от 23 июля 1966 г. "Об усилении ответственности за хулиганство" - Ведомости СССР, 1966, N 30). Признаны как совершенные в состоянии необходимой обороны, например, действия стрелка военизированной охраны по отражению нападения лиц, пытавшихся завладеть табельным оружием (Бюллетень ВС РФ, 1994, N 5, с.13).

      3. Причинение вреда в случае превышения пределов необходимой обороны является противоправным действием. Согласно ст.37 УК превышением пределов необходимой обороны признаются умышленные действия, явно не соответствующие характеру и степени общественной опасности посягательства (такие действия могут быть только умышленными). В этом случае причинитель вреда обязывается к возмещению в полном объеме либо частично, с учетом вины потерпевшего. Суд вправе также принять во внимание имущественное положение причинителя вреда - гражданина (пп.2 и 3 ст.1083 ГК).

      4. В ст.1066 речь идет о вреде, причиненном самому посягавшему на охраняемые законом права и интересы. Если же в связи с необходимой обороной вред причиняется третьим лицам, он подлежит возмещению на общих основаниях.

5. Норма, закрепленная в ст.1066, является общей. С ней связаны нормы о специальных деликтах. Предусмотренная последними ответственность не наступает, если вред причинен в состоянии необходимой обороны.

      ---Статья 1067. Причинение вреда в состоянии крайней необходимости

      Вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, угрожающей самому причинителю вреда или другим лицам, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами, должен быть возмещен лицом, причинившим вред.

Учитывая обстоятельства, при которых был причинен такой вред, суд может возложить обязанность его возмещения на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред, либо освободить от возмещения вреда полностью или частично как это третье лицо, так и причинившего вред.

      ---Комментарий к статье 1067 ГК РФ

      1. В отличие от ст.1066 ГК, не раскрывающей понятие необходимой обороны, в связи с чем нужно обращаться к УК, коммент. статья содержит определение крайней необходимости. Оно фактически схоже с понятием, содержащимся в ст.39 УК.

      Причинение вреда в состоянии крайней необходимости является правомерным действием, но не исключает возложения обязанности по возмещению вреда на лицо, действовавшее в этом состоянии. Связано это с тем, что потерпевший не совершает противоправных действий; он оказывается жертвой стечения обстоятельств, носящих случайный характер.

      2. Согласно ч.1 ст.1067 субъектом ответственности является лицо, причинившее вред. Однако иногда причинитель совершает по крайней необходимости действия не в своих или не только в своих интересах, а в интересах третьих лиц. Следовательно, участниками отношений по возмещению вреда могут стать непосредственный причинитель, третье лицо и потерпевший.

В таких случаях суд в соответствии с ч.2 ст.1067 вправе, учитывая конкретные обстоятельства дела (в т.ч. имущественное положение вышеуказанных участников, если они не являются юридическими лицами), возложить обязанность по возмещению вреда на это третье лицо, либо обязать к возмещению полностью или частично как третье лицо, так и причинителя вреда, либо полностью освободить от возмещения и того, и другого. Обязанность полного или частичного возмещения, возлагаемая на причинителя и третье лицо одновременно, должна быть определена судом по принципу долевой ответственности, исходя из фактических обстоятельств дела.

101. Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними

      Статья 1073. Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте до четырнадцати лет

      1. За вред, причиненный несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (малолетним), отвечают его родители (усыновители) или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине.

      2. Если малолетний, нуждающийся в опеке, находился в соответствующем воспитательном, лечебном учреждении, учреждении социальной защиты населения или другом аналогичном учреждении, которое в силу закона является его опекуном (статья 35), это учреждение обязано возместить вред, причиненный малолетним, если не докажет, что вред возник не по вине учреждения.

      3. Если малолетний причинил вред в то время, когда он находился под надзором образовательного, воспитательного, лечебного или иного учреждения, обязанного осуществлять за ним надзор, либо лица, осуществлявшего надзор на основании договора, это учреждение или лицо отвечает за вред, если не докажет, что вред возник не по его вине в осуществлении надзора.

      4. Обязанность родителей (усыновителей), опекунов, образовательных, воспитательных, лечебных и иных учреждений по возмещению вреда, причиненного малолетним, не прекращается с достижением малолетним совершеннолетия или получением им имущества, достаточного для возмещения вреда.

      Если родители (усыновители), опекуны либо другие граждане, указанные в пункте 3 настоящей статьи, умерли или не имеют достаточных средств для возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего, а сам причинитель вреда, ставший полностью дееспособным, обладает такими средствами, суд с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств вправе принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда.

      ---Статья 1074. Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет

      1. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно несут ответственность за причиненный вред на общих основаниях.

      2. В случае, когда у несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен полностью или в недостающей части его родителями (усыновителями) или попечителем, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

      Если несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, нуждающийся в попечении, находился в соответствующем воспитательном, лечебном учреждении, учреждении социальной защиты населения или другом аналогичном учреждении, которое в силу закона является его попечителем (статья 35), это учреждение обязано возместить вред полностью или в недостающей части, если не докажет, что вред возник не по его вине.

      3. Обязанность родителей (усыновителей), попечителя и соответствующего учреждения по возмещению вреда, причиненного несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, прекращается по достижении причинившим вред совершеннолетия либо в случаях, когда у него до достижения совершеннолетия появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда, либо когда он до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность.

      ---Статья 1075. Ответственность родителей, лишенных родительских прав, за вред, причиненный несовершеннолетними

      На родителя, лишенного родительских прав, суд может возложить ответственность за вред, причиненный его несовершеннолетним ребенком в течение трех лет после лишения родителя родительских прав, если поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей.

      ---Статья 1076. Ответственность за вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным

      1. Вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным, возмещают его опекун или организация, обязанная осуществлять за ним надзор, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

      2. Обязанность опекуна или организации, обязанной осуществлять надзор по возмещению вреда, причиненного гражданином, признанным недееспособным, не прекращается в случае последующего признания его дееспособным.

      3. Если опекун умер либо не имеет достаточных средств для возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью потерпевшего, а сам причинитель вреда обладает такими средствами, суд с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств вправе принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда.

      ---Статья 1077. Ответственность за вред, причиненный гражданином, признанным ограниченно дееспособным

      Вред, причиненный гражданином, ограниченным в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, возмещается самим причинителем вреда.

      ---Статья 1078. Ответственность за вред, причиненный гражданином, не способным понимать значения своих действий

      1. Дееспособный гражданин или несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, причинивший вред в таком состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими, не отвечает за причиненный им вред.

      Если вред причинен жизни или здоровью потерпевшего, суд может с учетом имущественного положения потерпевшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств возложить обязанность по возмещению вреда полностью или частично на причинителя вреда.

      2. Причинитель вреда не освобождается от ответственности, если сам привел себя в состояние, в котором не мог понимать значения своих действий или руководить ими, употреблением спиртных напитков, наркотических средств или иным способом.

3. Если вред причинен лицом, которое не могло понимать значения своих действий или руководить ими вследствие психического расстройства, обязанность возместить вред может быть возложена судом на проживающих совместно с этим лицом его трудоспособных супруга, родителей, совершеннолетних детей, которые знали о психическом расстройстве причинителя вреда, но не ставили вопрос о признании его недееспособным.

102. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности

      Статья 1079. Ответственность за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих

      1. Юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.; осуществление строительной и иной, связанной с нею деятельности и др.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. Владелец источника повышенной опасности может быть освобожден судом от ответственности полностью или частично также по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 3 статьи 1083 настоящего Кодекса.

      Обязанность возмещения вреда возлагается на юридическое лицо или гражданина, которые владеют источником повышенной опасности на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления либо на ином законном основании (на праве аренды, по доверенности на право управления транспортным средством, в силу распоряжения соответствующего органа о передаче ему источника повышенной опасности и т.п.).

      2. Владелец источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим источником, если докажет, что источник выбыл из его обладания в результате противоправных действий других лиц. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, в таких случаях несут лица, противоправно завладевшие источником. При наличии вины владельца источника повышенной опасности в противоправном изъятии этого источника из его обладания ответственность может быть возложена как на владельца, так и на лицо, противоправно завладевшее источником повышенной опасности.

      3. Владельцы источников повышенной опасности солидарно несут ответственность за вред, причиненный в результате взаимодействия этих источников (столкновения транспортных средств и т.п.) третьим лицам по основаниям, предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи.

Вред, причиненный в результате взаимодействия источников повышенной опасности их владельцам, возмещается на общих основаниях (статья 1064).

----Комментарий к статье 1079 ГК РФ

      1. Особенность правил ответственности за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих, заключается в том, что для ее возложения достаточны три условия: а) наступление вреда; б) противоправность поведения причинителя вреда; в) наличие причинной связи между противоправным поведением и наступлением вреда. Вины причинителя не требуется. Лицо, осуществляющее повышенноопасную для окружающих деятельность, отвечает и при отсутствии вины, в т.ч. и за случайное причинение вреда. Ответственность такого лица простирается до границ непреодолимой силы. Поэтому ее называют повышенной.

      Общая норма ст.1064 ГК распространяется на причинение вреда при обычной деятельности, а правила ст.1079 относятся к вредоносным последствиям источников повышенной опасности. Условия ответственности по специальным нормам (ст.1073-1075 ГК и др.) зависят от того, с какой из двух названных норм они сочетаются: если со ст.1064 - ответственность определяется по наличию вины, а если со ст.1079 - независимо от вины.

      2. Под источником повышенной опасности п.17 Постановления Пленума ВС РФ N 3 признает любую деятельность, осуществление которой создает повышенную опасность причинения вреда из-за невозможности полного контроля за ней со стороны человека, а также деятельность по использованию, транспортировке, хранению предметов, веществ и иных объектов производственного, хозяйственного и иного назначения, обладающих такими же свойствами. Имущественная ответственность за вред, причиненный действием таких источников, должна наступать как при целенаправленном их использовании, так и при самопроизвольном проявлении их вредоносных свойств (например, в случае причинения вреда вследствие самопроизвольного движения автомобиля).

      Исходя из понятия источника повышенной опасности как деятельности, п.18 Постановления Пленума ВС РФ N 3 указывает, что ответственность здесь наступает только в том случае, если вред возник в результате действия источника повышенной опасности (например, при движении автомобиля, работе механизма, самопроизвольном проявлении вредоносных свойств материалов, веществ и т.п.). Иначе говоря, для применения правила, содержащегося в ст.1079, необходимо установить причинную связь между возникновением вреда и проявлением характерной (специфической) вредоносности соответствующего объекта при его эксплуатации. Поэтому под действие ст.1079 не подпадают, к примеру, стоящий поезд, автомобиль или станок.

      3. Ст.1079 приводит примерный перечень видов деятельности, представляющих повышенную опасность для окружающих. Исчерпывающий их перечень дать невозможно в связи с постоянным развитием науки и техники. Отнесение тех или иных объектов к источникам повышенной опасности зависит, как минимум, от двух признаков: а) их вредоносного свойства; б) невозможности полного контроля за ними со стороны человека. С учетом этих критериев не признаются источником повышенной опасности, например, стрельба из охотничьего, газового, помпового, малокалиберного и др. видов оружия.

      Вопрос о признании объекта источником повышенной опасности при необходимости может и должен решаться судом на основе заключений соответствующих экспертиз (технической, химической, электротехнической, радиационной и т.д.).

      4. ГК прямо не указывает на возможность признания источником повышенной опасности животных. Вредоносность и бесконтрольность действий крупных домашних (в т.ч. служебных и сторожевых собак) и диких животных, находящихся у юридических лиц и граждан, позволяют при определенных обстоятельствах относить их к источникам повышенной опасности.

      5. Чаще всего правила ст.1079 применяются, когда вред причинен при использовании транспортных средств. Судебная практика относит к ним автомобили, мотоциклы, мопеды, электровозы, тепловозы, троллейбусы, трамваи и т.п. Не может быть критерием для отнесения средств транспорта к источникам повышенной опасности признак их регистрации в органах ГАИ, поскольку там не регистрируется механическая сельскохозяйственная и др. техника в сельской местности (тракторы, бульдозеры, комбайны и т.п.), которая должна быть отнесена к источникам повышенной опасности.

      6. Субъектом ответственности по ст.1079 является владелец источника повышенной опасности, под которым, как указано в п.19 Постановления Пленума ВС РФ N 3, следует понимать организацию или гражданина, осуществляющих эксплуатацию источника повышенной опасности в силу принадлежащего им права собственности, права хозяйственного ведения, оперативного управления либо по другим основаниям (по договору аренды, по доверенности на управление транспортным средством, в силу распоряжения компетентных органов о передаче организации во временное пользование источника повышенной опасности и т.п.).

      7. Не признается владельцем и не несет ответственность за вред перед потерпевшим лицо, управляющее источником повышенной опасности в силу трудовых отношений с владельцем этого источника (шофер, машинист, оператор и др.). Автотранспортные и др. предприятия передают по договору аренды принадлежащие им автомашины своим работникам. Если такой работник действует в интересах предприятия, пользуется его ремонтной базой и транспортное средство фактически не выходит из владения предприятия, иначе говоря, когда договор аренды является формой организации трудовых отношений, ответственность за причиненный вред согласно ст.1079 должно нести предприятие как владелец (собственник) источника повышенной опасности (Бюллетень ВС РФ, 1994, N 9, с.11).

      8. Если собственник передает транспортное средство другому лицу в техническое управление без надлежащего юридического оформления (например, управление автомашиной в присутствии и с разрешения собственника производится его знакомым), то субъектом ответственности за причинение вреда является собственник транспортного средства. Если же лицо управляло транспортным средством по доверенности, то отвечает за причиненный вред это лицо, а не собственник.

      9. Применительно к транспортным средствам ГК предусматривает две разновидности аренды - договор аренды транспортного средства с экипажем (ст.632) и договор аренды транспортного средства без экипажа (ст.642). Если в первом случае ответственность за причинение вреда возлагается на арендодателя (ст.640), то во втором - на арендатора (ст.648).

      10. Владелец источника повышенной опасности не может быть признан субъектом ответственности за вред, если докажет, что этот источник вышел из его обладания в результате противоправных действий других (третьих) лиц, например, при угоне. В таких случаях ответственность лиц, фактически владевших источником повышенной опасности, определяется по правилам ст.1079.

      Если же в подобных случаях очевидна и вина владельца (например, по вине владельца не была обеспечена надлежащая охрана источника повышенной опасности), ответственность за вред может быть возложена судом и на него в долевом порядке, в зависимости от степени вины (п.27 Постановления Пленума ВС РФ N 3).

      11. Владелец источника повышенной опасности освобождается от ответственности, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. Под непреодолимой силой понимаются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (см. п.1 ст.202 и п.3 ст.401) ГК). О понятии умысла см. п.7 коммент. к ст.1064. Умысел потерпевшего освобождает владельца от ответственности даже тогда, когда вред причинен по неосторожности.

      12. Грубая неосторожность потерпевшего и имущественное положение причинителя вреда - гражданина являются основаниями для освобождения владельца источника повышенной опасности от ответственности полностью либо частично (см. пп.2 и 3 ст.1083 и коммент. к ним).

      13. В случаях причинения вреда несколькими источниками повышенной опасности в результате их взаимодействия в силу п.3 ст.1079 следует различать причинение вреда третьим лицам и самим владельцам этих источников.

      Владельцы источников повышенной опасности, совместно причинившие вред другому лицу, несут солидарную ответственность. При возложении такой ответственности подлежит учету грубая неосторожность самого потерпевшего, а также имущественное положение причинителя вреда - гражданина, если в его действиях не было умысла.

      Если вред причинен в результате взаимодействия источников повышенной опасности, то при решении вопроса об имущественной ответственности их владельцев друг перед другом необходимо исходить из общих оснований ответственности, установленных правилами ст.1064 ГК.

14. Причинение источникам повышенной опасности вреда жизни и здоровью гражданина является безусловным основанием для компенсации морального вреда (см. ст.1100 и коммент. к ней).

103. Ответственность за вред, причиненный публичной властью

      Статья 1069. Ответственность за вред, причиненный государственными органами, органами местного самоуправления, а также их должностными лицами

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.

      ----Комментарий к статье 1069 ГК РФ

      1. Коммент. статья сформулирована с учетом требований ст.53 Конституции и ст.16 ГК, предусматривающих право граждан и юридических лиц на возмещение вреда, причиненного незаконными действиями (бездействием) государственных и муниципальных органов или их должностных лиц.

      2. Данная статья является специальной, т.е. в ней предусмотрены особенности, которые отличают ее от общих правил деликтной ответственности. Эти особенности выражаются: а) во властно-административном, т.е. юридически обязательном, одностороннем характере действий государственных органов, органов местного самоуправления, а также их должностных лиц, что отличает данные отношения от гражданско-правовых: б) в причинении вреда в этой сфере противоправными действиями указанных субъектов. Ответственность по ст.1069 наступает на общих основаниях (см. ст.1064 и коммент. к ней), но при наличии означенных в ней специальных условий.

      3. Ст.1069 говорит о незаконных действиях (бездействии). Под ними понимаются деяния, противоречащие не только законам, но и другим правовым актам. Подобные деяния имеют многообразные виды и формы. Ими могут быть различные приказы, распоряжения, указания и иные властные предписания (причем не имеет значения, сделаны они в письменной или устной форме), которые направлены гражданам и юридическим лицам и которые подлежат обязательному исполнению. Например, признаны незаконными в силу ч.3 ст.55 Конституции действия работников ГАИ по эвакуации транспортного средства на штрафную площадку (Бюллетень ВС РФ, 1997, N 6, с.9). Таковым может быть и противоправное бездействие, ибо в области властно-административных отношений требуется активность, и непринятие необходимых мер, предусмотренных законами и иными правовыми актами, может привести к причинению вреда.

      4. Среди "незаконных действий (бездействия)" коммент. статья особо выделяет издание не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного или муниципального органа. Под таковым следует понимать ненормативный акт, принятый указанными органами в установленном порядке. Подобный акт может быть принят как единолично, так и коллегиально.

      О признании недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления см. также ст.13 ГК.

      5. Государственные органы перечислены в ст.10 Конституции. К ним относятся органы законодательной, исполнительной и судебной власти Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Органы местного самоуправления (представительные и исполнительные) названы в ст.12 Конституции и Законе об общих принципах организации местного самоуправления.

      6. По ст.1069 учитываются незаконные деяния не любого работника государственных органов и органов местного самоуправления, а лишь должностного лица, понятие которого дано в примечании к ст.285 УК. Должностными признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

      Для наступления ответственности, предусмотренной ст.1069, необходимо, чтобы должностное лицо причинило вред при исполнении служебных обязанностей, объем которых устанавливается правовыми актами. Сами должностные лица, незаконными действиями (бездействием) которых причинен вред, ответственности перед потерпевшим не несут. Требования о возмещении вреда в смысле ст.1069 к ним предъявляться не должны.

      7. Если вред указанными в статье органами и лицами причиняется не в сфере властно-административных отношений, а в результате их хозяйственной и технической деятельности (например, автомашина милиции причинила увечье гражданину), ответственность наступает на общих (ст.1064 ГК) либо на других основаниях (в приведенном примере - по ст.1079 ГК).

      8. Ответственность по ст.1069 не зависит от того, кому причинен вред - гражданину или юридическому лицу. Правда, граждане могут требовать за причинение вреда в сфере властно-административных отношений и компенсацию морального вреда (см. ст.151, 1099-1101 ГК).

      9. Возмещение вреда в порядке ст.1069 производится не государственными и муниципальными органами либо их должностными лицами, а за счет соответствующей казны - Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования. Коммент. статья содержит общие правила о возмещении вреда казной. Это означает, что независимо от того, как решен вопрос о возмещении вреда в сфере властно-административных отношений в том или ином законе (например, ст.26 Закона о конкуренции возлагает такую обязанность на антимонопольные органы), вред возмещается соответствующей казной.

      Состав государственной казны определяется в п.4 ст.214 ГК, а муниципальной - в п.3 ст.215 ГК (см. коммент. к ним). Об органах, возмещающих вред, предусмотренный ст.1069, см. в ст.16 и 1071 ГК и коммент. к ним.

      10. Действие коммент. статьи согласно ст.12 Вводного закона имеет обратную силу, т.е. распространяется на случаи, когда причинение вреда потерпевшему имело место до 1 марта 1996 г., но не ранее 1 марта 1993 г., и причиненный вред остался невозмещенным.

11. Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, возместившие потерпевшему вред на основании ст.1069, имеют право регресса к непосредственному причинителю в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом, в частности трудовым законодательством.

      ----Статья 1070. Ответственность за вред, причиненный незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда

      1. Вред, причиненный гражданину в результате незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста или исправительных работ, возмещается за счет казны Российской Федерации, а в случаях, предусмотренных законом, за счет казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования в полном объеме независимо от вины должностных лиц органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда в порядке, установленном законом.

2. Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконной деятельности органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры, не повлекший последствий, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, возмещается по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 1069 настоящего Кодекса. Вред, причиненный при осуществлении правосудия, возмещается в случае, если вина судьи установлена приговором суда, вступившим в законную силу.

      ----Комментарий к статье 1070 ГК РФ

      1. Статья детализирует ст.53 Конституции. Она устанавливает особый режим возмещения вреда, причиненного гражданину незаконными действиями должностных лиц органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, более широкую защиту прав граждан при нарушении их личных свобод в т.н. сфере правосудия в рамках исчерпывающего перечня случаев.

      2. Потерпевшими от незаконных действий в сфере правосудия являются только граждане. В случае смерти потерпевшего право на возмещение вреда в порядке общего правопреемства переходит наследникам. Если же в результате действий, указанных в коммент. статье, вред причинен юридическому лицу, например, из-за ареста руководителя предприятия, то вред юридическому лицу подлежит возмещению в соответствии со ст.16 и 1069 ГК.

      3. Гражданин признается осужденным, если в отношении него имеется приговор суда (судьи), вынесенный в соответствии со ст.300, 303, пп.3 и 4 ч.1 ст.461 УПК. Привлеченным к уголовной ответственности считается гражданин, в отношении которого органами дознания, предварительного следствия и прокуратуры вынесено согласно ст.143, 144 УПК постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Заключение под стражу и подписка о невыезде в качестве меры пресечения может быть избрана в порядке ст.93, 96 УПК. Административные взыскания в виде ареста и исправительных работ применяются судьей в соответствии со ст.31, 32 КоАП. Для наступления деликтной ответственности по п.1 ст.1070 необходимо, чтобы перечисленные действия должностных лиц указанных органов носили противоправный характер.

      4. Возмещение вреда в случаях, предусмотренных п.1 ст.1070, должен определяться в порядке, установленном законом. В настоящее время такого закона нет. Поэтому до его принятия следует применять Указ Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. "О возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями государственных и общественных организаций, а также должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей", утвержденное этим Указом Положение о порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда (Ведомости СССР, 1981, N 21, ст.741), и Инструкцию от 2 марта 1982 г. по применению этого Положения, утв. Министерством юстиции СССР, Прокуратурой СССР и Министерством финансов СССР (БНА СССР, 1984, N 3, с.3). В правоприменительной деятельности также следует руководствоваться сохраняющим силу постановлением Пленума ВС СССР от 23 декабря 1988 г. "О некоторых вопросах применения в судебной практике Указа Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. "О возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями государственных и общественных организаций, а также должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей" (Бюллетень ВС СССР, 1989. N 1).

      При этом необходимо учитывать, что отдельные нормы названных документов, противоречащие и не соответствующие действующему российскому законодательству, применению не подлежат. Так, ст.2 Положения о порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда (в дальнейшем - Положение от 18 мая 1981 г.), ограничивающая право на возмещение ущерба гражданину, незаконно привлеченному к уголовной ответственности, заключенному под стражу, осужденному, если гражданин в процессе дознания, предварительного следствия и судебного разбирательства путем самооговора препятствовал установлению истины и тем самым способствовал наступлению указанных последствий, не применяется, поскольку ст.53 Конституции и п.1 ст.1070 устанавливают право на возмещение государством вреда без подобных ограничений.

      5. Право на возмещение вреда в сфере правосудия возникает при условии: постановления оправдательного приговора (ст.309 и п.2 ч.1 ст.461 УПК); прекращения уголовного дела за отсутствием состава преступления (п.2 ст.5 УПК); прекращения уголовного дела за недоказанностью участия гражданина в совершении преступления (п.2 ч.1 ст.208 УПК); прекращения дела об административном правонарушении (ст.227 КоАП). Право на возмещение такого ущерба возникает лишь в случае полной реабилитации гражданина (Бюллетень ВС РФ, 1993, N 1, с.5).

      Прекращение дела по т.н. нереабилитирующим основаниям: амнистия; недостижение возраста, с которого наступает уголовная ответственность; примирение обвиняемого с потерпевшим; отсутствие жалобы потерпевшего; смерть обвиняемого; изменение обстановки; передача виновного на поруки и др. - не дает права на возмещение вреда.

      Не имеется оснований для возмещения вреда в сфере правосудия также в случаях, когда закон устраняет преступность деяния или смягчает наказание (ст.10 УК).

      6. Если вред причинен в результате незаконного задержания в качестве подозреваемого, применения принудительных мер медицинского характера, ареста имущества, задержания граждан в административном порядке и других незаконных действий органов дознания, предварительного следствия и прокуратуры, возмещение производится в порядке ст.1069 ГК.

      По правилам этой же статьи наступает ответственность и за вред, причиненный судебными приставами (исполнителями) при исполнении судебных и др. актов, предусмотренных ст.338 ГПК и ст.7 Закона об исполнительном производстве.

      7. Вред в смысле п.1 ст.1070 возмещается в полном объеме независимо от вины должностных лиц, в результате незаконных действий которых он причинен.

      Убытки определяются на момент причинения ущерба. Поскольку деликт носит здесь длящийся характер, он определяется периодом времени от незаконного привлечения к уголовной ответственности и др. действий, указанных в п.1 ст.1070, и до вынесения реабилитирующего документа правоприменительного органа. Убытки, возникшие у потерпевшего после этого, по п.1 ст.1070 возмещаться не должны. Если же размер убытков увеличится из-за виновного поведения работников соответствующих правоприменительных или финансовых органов (например, задержки в расчетах, выплате, оформлении документов), то ответственность этих организаций может наступить по правилам ст.1068 ГК.

      8. В Положении от 18 мая 1981 г. определен состав возмещаемого ущерба: заработок и др. трудовые доходы (к таковым относятся доходы от деятельности, основанной исключительно на личном труде - см. Бюллетень ВС РФ, 1997, N 7, с.15), которых потерпевший лишился в результате незаконных действий; пенсии и пособия, выплата которых была приостановлена в связи с незаконным лишением свободы; имущество (в т.ч. деньги, денежные вклады и проценты на них, облигации и иные ценности), конфискованное или обращенное в доход государства судом либо изъятое органами дознания или предварительного следствия, а также имущество, на которое наложен арест; взысканные штрафы, судебные издержки, а также суммы, выплаченные потерпевшим за оказание юридической помощи.

      Расчет ущерба при возмещении заработной платы, пенсий и приравненных к ним выплат производится с индексацией, размеры которой определяются законодательными актами Российской Федерации на момент получения возмещаемых сумм. При возмещении стоимости конфискованных или утраченных вещей применяются индексы цен, исчисленные органами Государственного комитета РФ по статистике (см. разъяснения Главного управления федерального казначейства Минфина РФ - Финансовая газета, 1995, N 42).

      9. Потерпевшему восстанавливаются трудовые права (предоставляется прежняя работа, а при невозможности этого - другая равноценная работа, восстанавливается трудовой стаж, аннулируется порочащая запись об увольнении в трудовой книжке) и жилищные права (возвращается ранее занимаемое жилое помещение, а при невозможности возврата - предоставляется вне очереди равноценное). Подлежат восстановлению личные неимущественные права (возвращаются медали и ордена, восстанавливаются звания и пр.) и компенсируется моральный вред (ст.1100 ГК). Однако необходимо учитывать, что ст.1100 ГК введена в действие лишь с 1 марта 1996 г. и ей не придана обратная сила; она может применяться только к правоотношениям, возникшим после 1 марта 1996 г. (см: Судебная практика по гражданским делам. 1993-1996 гг. М., 1997, с.199).

      10. Вред, причиненный гражданину в т.н. сфере правосудия, подлежит возмещению, по общему правилу, за счет казны РФ. В п.1 ст.1070 также говорится о возможности взыскания такого вреда в случаях, предусмотренных законом, за счет казны субъекта РФ или муниципального образования. В настоящее время подобные случаи законом не определены.

      О государственной и муниципальной казне см. соответственно ст.214 и 215 ГК и коммент. к ним.

      Об органах, возмещающих вред, предусмотренный ст.1070, см. в ст.16 ГК, ст.1071 ГК и коммент. к ней.

      Возмещение производится на основе решений (постановлений, определений) органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда.

      11. Особый порядок возмещения установлен в п.2 ст.1070 в отношении вреда при осуществлении правосудия (неправильное применение судом по собственной инициативе мер по обеспечению иска, вынесение незаконного решения по гражданскому делу и т.п.). Право на возмещение вреда в этом случае возникает лишь при виновном поведении судьи, установленном вступившим в законную силу приговором суда. В противном случае оснований для возмещения вреда нет.

      12. Должностные лица органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, незаконными действиями которых причинен вред, ответственности перед потерпевшим не несут.

      13. Действие данной статьи в соответствии со ст.12 Вводного закона распространяется и на случаи, когда причинение вреда потерпевшему имело место до 1 марта 1996 г., но не ранее 1 марта 1993 г., и причиненный вред остался невозмещенным.

104. Возмещение вреда, причиненного здоровью

      Статья 1084. Возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина при исполнении договорных либо иных обязательств

Вред, причиненный жизни или здоровью гражданина при исполнении договорных обязательств, а также при исполнении обязанностей военной службы, службы в милиции и других соответствующих обязанностей возмещается по правилам, предусмотренным настоящей главой, если законом или договором не предусмотрен более высокий размер ответственности.

      ----Комментарий к статье 1084 ГК РФ

      1. Данная статья является общей нормой, регулирующей отношения по возмещению вреда здоровью и жизни при исполнении договорных обязательств. К их числу относятся отношения, вытекающие из трудового договора, договора подряда, поручения и иных обязательств, связанных с личным трудом граждан в интересах других лиц.

      Вред этим гражданам возмещается по правилам настоящей главы, если законом либо договором не предусмотрена повышенная ответственность причинителя вреда.

      Такая формулировка ГК, не означает, что не подлежит применению ранее принятое законодательство, регулирующее отношения по возмещению вреда. Это законодательство сохраняет свое значение в той мере, в какой оно не противоречит части второй ГК, не ухудшает положения потерпевшего и содержит специальные нормы, которые не предусмотрены в _2 гл.59 ГК.

      В частности, подлежат применению Правила возмещения вреда о выплате единовременного пособия потерпевшим работникам, об их праве на перерасчет возмещения с учетом выплат, ранее не включенных в расчет среднего заработка (ст.3 постановления Верховного Совета РФ от 24 декабря 1992 г. N 4214-1), в т.ч. за совместительство, авторского гонорара и иных выплат, не имеющих единовременного характера.

      Приведем примеры. В ГК не содержится указаний относительно условий расчета среднего заработка потерпевшего, если он проработал неполный месяц. Данный пробел может быть восполнен за счет ст.15 Правил возмещения вреда. В ст.1085 ГК установлено, что возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок, который он имел либо определенно мог иметь. Без применения ст.15 Правил возмещения вреда в такой ситуации невозможно определить заработок, который потерпевший определенно мог иметь.

      В ГК также нет норм о праве потерпевшего на выплату единовременного пособия, об ответственности причинителя вреда за просрочку (в виде пени) выплаты назначенного возмещения. Если вред причинен из деликтных (внедоговорных) отношений, например, при дорожно-транспортном происшествии пострадал пешеход, то права на выплату единовременного пособия и пени он не имеет, в отличие от случаев, когда вред возник при исполнении трудовых обязанностей. Вопрос об ответственности юридических лиц в этом случае может быть разрешен по правилам ст.395 ГК в размере учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения судом решения.

      Именно так поступил суд при рассмотрении иска Д. к автотранспортному предприятию об ответственности за задержку платежей. При этом суд исходил из того, что причитающиеся Д. платежи по случаю повреждения здоровья не были выплачены своевременно по вине ответчика, что является одним из условий применения санкций, установленных ст.395 ГК. Кроме того, суд указал в решении на то, что не выплаченные истцу деньги фактически являются его собственностью, и, таким образом, в данном случае речь идет об удержании ответчиком чужих денежных средств и просрочке в их уплате.

      С учетом особых правил _2 гл.59 ГК применяется также законодательство о возмещении вреда военнослужащим, работникам милиции, прокуратуры, суда, лицам, потерявшим здоровье при выполнении работ по ликвидации последствий аварии на Чернобыльской АЭС.

      Так, ВС РФ при рассмотрении дела по иску сотрудника милиции Т. указал, что Закон РСФСР "О милиции" и Инструкция о порядке возмещения ущерба в случае гибели (смерти) или причинения увечья сотруднику милиции, а также ущерба, причиненного имуществу сотрудника милиции, утв. приказом МВД РФ от 31 мая 1993 г. N 260, подлежат применению лишь в той мере, в какой они соответствуют ГК. Определяя размер вреда, народный суд исходил из разницы между полученным истцом на день увольнения денежным содержанием (заработком) и назначенной пенсией. Однако позиция суда противоречит ст.1085 ГК, в которой специально предусмотрено, что назначенная по различным основаниям пенсия не подлежит зачету при определении размера возмещения ущерба потерпевшему сотруднику милиции (Бюллетень ВС РФ, 1997, N 11, с.2).

      Следует отметить, что правило о зачете пенсии было отменено в связи с исключением с 1 августа 1992 г. из ГК 1964 ст.460, 461. Таким образом, правило, предусматривающее такой зачет при определении размера возмещения вреда отдельным категориям работников, вступило в противоречие с ГК 1964, нарушило право потерпевшего на полное возмещение вреда и поэтому не подлежало применению с названной даты. Возмещение вреда должно быть рассчитано без учета пенсии по инвалидности, а также иных пенсий, назначенных потерпевшему по разным основаниям.

      Отношения по возмещению вреда лицам, пострадавшим при ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС, регулируются Законом РФ от 15 мая 1991 г. "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС". Правила возмещения вреда применяются в отношении указанных лиц только в случаях, прямо названных в этом Законе. Дело в том, что речь идет о возмещении вреда, причиненного общенациональным бедствием, когда государство приняло на себя обязанность по возмещению вреда; предприятие (работодатель) либо военкомат, направившие гражданина на ликвидацию последствий аварии, ответственности за ущерб здоровью не несут. Ежемесячные платежи по случаю полной либо частичной утраты трудоспособности выплачиваются органами социальной защиты за счет средств федерального бюджета.

      2. Важное значение имеет вопрос о соотношении Правил возмещения вреда и законодательства, регулирующего возмещение вреда некоторым категориям работников. Нередко граждане требуют возмещения вреда не только на основании норм, определяющих условия ответственности органов милиции, таможни, налоговой полиции, но и по Правилам возмещения вреда. Так, жена начальника налоговой полиции предъявила иск к Департаменту налоговой полиции о взыскании единовременного пособия, предусмотренного Правилами возмещения вреда. Рассмотрев дело в надзорном порядке, ВС РФ отметил следующее. 24 июня 1993 г. введен в действие Федеральный закон "О федеральных органах налоговой полиции", ст.17 которого определено, что пенсионное обеспечение сотрудников налоговой полиции и их семей производится по нормам и в порядке, установленным Законом РФ "О пенсионном обеспечении лиц, проходивших военную службу, службу в органах внутренних дел, и их семей". Истице, как иждивенцу погибшего, выплачивается пенсия, размер которой превышает размер пенсии, назначаемой по линии социальной защиты населения. Кроме того, единовременно ей выплачено десятилетнее денежное содержание погибшего, что также выше размера единовременного пособия, установленного в Правилах возмещения вреда. Оснований для выплат, предусмотренных Правилами возмещения вреда, не имеется.

      Вместе с тем, если специальным законодательством не предусмотрены выплаты в счет возмещения вреда (например, ежемесячные платежи по случаю утраты трудоспособности), то потерпевшие либо члены их семьи имеют право на получение соответствующих денежных выплат, предусмотренных в гл.59 ГК.

      3. В коммент. статье речь идет об ответственности юридических и физических лиц за ущерб здоровью, причиненный при исполнении договорных обязательств. Важнейшим условием ответственности является вина причинителя вреда, за исключением предусмотренных в законе случаев, когда ответственность наступает без вины. Применительно к трудовым отношениям работодатель обязан возместить вред, если он не обеспечил безопасных условий труда. Если вред причинен на территории предприятия по вине лиц, не являющихся работниками предприятия, либо травма причинена в результате драки, возникшей на почве личных неприязненных отношений, то работодатель не обязан возмещать вред. Так, при рассмотрении иска Н. к заводу суд установил, что в помещении цеха в рабочее время истец поссорился с другим работником и получил травму от удара кулаком в лицо. Суд в иске к заводу о возмещении вреда здоровью отказал, т.к. вины администрации в происшедшем не установлено, травма причинена в результате личных неприязненных отношений.

Работодатель не несет ответственности за вред здоровью работника, если он причинен в период нахождения потерпевшего в командировке. Например, 3. обратилась в суд с иском к производственному объединению о возмещении вреда, ссылаясь на то, что будучи командированной в Москву, в пути следования получила травму. Решение суда об удовлетворении иска за счет производственного объединения отменено ВС РФ. При этом было отмечено, что нахождение истицы в трудовых отношениях с предприятием само по себе не является основанием для возложения на него ответственности, поскольку его вины в повреждении здоровья не имеется (Бюллетень ВС РФ, 1995, N 10, с.13).

-----Статья 1085. Объем и характер возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья

      1. При причинении гражданину увечья или ином повреждении его здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а также дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение, приобретение специальных транспортных средств, подготовку к другой профессии, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение.

      2. При определении утраченного заработка (дохода) пенсия по инвалидности, назначенная потерпевшему в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, а равно другие пенсии, пособия и иные подобные выплаты, назначенные как до, так и после причинения вреда здоровью, не принимаются во внимание и не влекут уменьшения размера возмещения вреда (не засчитываются в счет возмещения вреда). В счет возмещения вреда не засчитывается также заработок (доход), получаемый потерпевшим после повреждения здоровья.

3. Объем и размер возмещения вреда, причитающегося потерпевшему в соответствии с настоящей статьей, могут быть увеличены законом или договором.

      ----Комментарий к статье 1085 ГК РФ

      1. Помимо ранее известных способов определения объема и характера возмещения вреда, в ст.1085 закреплен принципиально новый подход. Речь идет о возможности возмещения не только утраченного заработка, но и заработка, который потерпевший определенно мог иметь. Это общее положение, конкретизированное в пп.4, 5 ст.1086, п.4 ст.1087 ГК, весьма значимо для практики применения действующего законодательства к случаям причинения вреда после 1 марта 1996 г.

      Установленная в коммент. статье возможность возместить заработок (доход), который потерпевший определенно мог иметь, позволяет в наибольшей степени учесть его интересы.

      Во-первых, имеются в виду случаи, когда потерпевший на день причинения вреда имел реальную возможность получать более высокий заработок по сравнению с тем, который у него был. Для решения вопроса, была ли эта реальность возможной, учитываются обстоятельства, свидетельствующие о том, что до повреждения здоровья потерпевший обучался профессии, специальности, которая позволит получить более высокий заработок. Например, несчастный случай произошел в период производственного обучения, либо потерпевший обучался в высшем учебном заведении. В этой связи подлежит корректировке практика применения ст.18 Правил возмещения вреда, предусматривающей возможность возмещения заработка (стипендии), который потерпевший имел до или в период производственного обучения. С учетом требований ГК, гражданин имеет право на возмещение вреда исходя из заработка, который он мог иметь после получения новой профессии, специальности.

      Во-вторых, могут быть случаи, когда на день повреждения здоровья потерпевший вообще никогда не работал, не имел заработка, но как всякий трудоспособный гражданин имел возможность реализовать свои способности к труду. Об условиях возмещения вреда таким лицам см. коммент. к ст.1086.

      2. Объем и размер возмещения вреда может быть увеличен законом или договором, что ранее было предусмотрено ст.10 Правил возмещения вреда. Суммы возмещения вреда могут быть увеличены на основании отраслевых тарифных соглашений, поскольку они учитываются при заключении коллективных и индивидуальных трудовых договоров. Отраслевые тарифные соглашения являются одним из способов реализации прав, предоставляемых п.3 ст.1085 ГК. Увеличенные по условиям договора суммы возмещения вреда не могут быть снижены в связи с прекращением действия отраслевого тарифного соглашения и расторжением трудового договора, выхода предприятия из состава отрасли, в которой было заключено тарифное соглашение.

      Закон также может увеличить суммы возмещения вреда. Такая возможность предусмотрена, в частности, ст.4 постановления Верховного Совета РФ от 24 декабря 1992 г.

      3. Действие ст.1085-1094 ГК распространяется на случаи, когда причинение вреда жизни и здоровью гражданина имело место до 1 марта 1996 г., но не ранее 1 марта 1993 г., и при условии, что причиненный вред остаются невозмещенным (ст.12 Вводного закона).

Практики применения указанной нормы, придавшей обратную силу закону при наличии определенных условий, пока не имеется. Представляется, что обратная сила закону может быть придана как в тех случаях, когда вопрос о возмещении вреда потерпевшему в период с 1 марта 1993 г. по 1 марта 1996 г. не рассматривался, так и в тех, когда требования были заявлены, но по различным причинам решение судом не принято и вред не возмещен. Если требование в установленном законом порядке разрешено и платежи производятся, то нормы ГК не распространяются на отношения, возникшие до 1 марта 1996 г. В противном случае применение ГК к этим отношениям будет фактически означать, что ранее назначенные платежи подлежат перерасчету в соответствии с правилами Кодекса. Между тем в самом ГК такого основания для перерасчета не названо, и Вводный закон также не содержит подобных норм. Аналогичную позицию высказал ВС РФ по целому ряду конкретных дел при разрешении вопросов о практике применения части первой ГК. Так, по иску Т. к Учебно-производственному предприятию о возмещении вреда здоровью ВС РФ отметил следующее. В силу ст.5 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" по гражданским правоотношениям, возникшим до введения части первой ГК, Кодекс применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после его введения. Отношения, связанные с причинением истице вреда, возникли до 1 января 1995 г., т.е. до введения в действие части первой ГК. Однако вопрос о правах и обязанностях сторон в установленном порядке администрацией либо судом до этой даты не был разрешен. Поэтому истица имеет право на возмещение вреда на основании правил, предусмотренных в части первой ГК (Бюллетень ВС РФ, 1995, N 9, с.3; 1997, N 11, с.2).

105. Возмещение вреда, причиненного потерей кормильца

      Статья 1088. Возмещение вреда лицам, понесшим ущерб в результате смерти кормильца

      1. В случае смерти потерпевшего (кормильца) право на возмещение вреда имеют:

      нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего или имевшие ко дню его смерти право на получение от него содержания;

      ребенок умершего, родившийся после его смерти;

      один из родителей, супруг либо другой член семьи независимо от его трудоспособности, который не работает и занят уходом за находившимися на иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и сестрами, не достигшими четырнадцати лет либо хотя и достигшими указанного возраста, но по заключению медицинских органов нуждающимися по состоянию здоровья в постороннем уходе;

      лица, состоявшие на иждивении умершего и ставшие нетрудоспособными в течение пяти лет после его смерти.

      Один из родителей, супруг либо другой член семьи, не работающий и занятый уходом за детьми, внуками, братьями и сестрами умершего и ставший нетрудоспособным в период осуществления ухода, сохраняет право на возмещение вреда после окончания ухода за этими лицами.

      2. Вред возмещается:

      несовершеннолетним - до достижения восемнадцати лет;

      учащимся старше восемнадцати лет - до окончания учебы в учебных учреждениях по очной форме обучения, но не более чем до двадцати трех лет;

      женщинам старше пятидесяти пяти лет и мужчинам старше шестидесяти лет - пожизненно;

      инвалидам - на срок инвалидности;

одному из родителей, супругу либо другому члену семьи, занятому уходом за находившимися на иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и сестрами, - до достижения ими четырнадцати лет либо изменения состояния здоровья.

      ----Комментарий к статье 1088 ГК РФ

      1. В статье, в основном, сохранены ранее действовавшие нормы о круге лип, имеющих право на возмещение вреда в случае смерти кормильца (ст.460 ГК 1964, ст.130 Основ ГЗ, ст.26 Правил возмещения вреда). По сравнению с прежним законодательством существенно изменены условия, при которых может быть признано право на данное возмещение.

      Так, один из родителей, супруг либо другой член семьи потерпевшего имеет это право только в том случае, если он занят уходом за детьми, внуками, братьями и сестрами, которые при жизни потерпевшего находились на его иждивении. Причем иждивенчество детей предполагается и не требует доказательств. Что касается внуков, братьев, сестер, то в случае спора истец должен представить доказательства их нахождения на иждивении,

      2. Новым является также правило о том, что один из родителей, супруг либо другой член семьи потерпевшего сохраняет право на возмещение вреда и после достижения 14 лет детьми, внуками, братьями, сестрами (за которыми он осуществляет уход), если заключением ВТЭК установлено, что подопечные лица остаются нуждающимися в постороннем уходе по состоянию здоровья. Право на возмещение вреда родителей, супруга либо другого члена семьи действует в течение всего периода нуждаемости подопечных в постороннем уходе, но при условии осуществления такого ухода.

      3. Если один из родителей, супруг либо другой член семьи в период осуществления ухода стал нетрудоспособным (признан инвалидом I, II или III группы) и на этом основании прекратил уход, то право на возмещение вреда не прекращается. Причем это правило сохраняется также в том случае, если уход за малолетними прекращен до достижения ими 14 лет в связи с невозможностью его продолжения по состоянию здоровья.

      4. В соответствии с ч.4 ст.26 Правил возмещения вреда право иждивенца умершего на возмещение вреда, если он стал нетрудоспособным после смерти кормильца, не зависело от времени наступления нетрудоспособности. В отличие от этой нормы в коммент. статье определено, что это право имеют лишь те иждивенцы потерпевшего, которые стали нетрудоспособными в течение пяти лет после его смерти.

Таким образом, в ГК вопрос о праве на возмещение вреда иждивенцам умершего решен по-иному, чем в ч.4 ст.26 Правил возмещения вреда. Причем норма ГК имеет специальный характер, регулирует отношения по возмещению вреда, в т.ч. связанные с исполнением трудового договора (ст.1084 ГК), и поэтому прежняя норма не подлежит применению как противоречащая новому федеральному закону (ГК). Считать, что в ст.26 Правил возмещения вреда установлен более высокий размер ответственности, нельзя, т.к. правило об условиях возникновения права на возмещение вреда не является нормой, определяющей еще более высокий размер ответственности по сравнению с ГК. К числу последних могут быть отнесены нормы о дополнительных видах возмещения вреда, не предусмотренных ГК (например, право потерпевшего работника на единовременное пособие), повышенных условиях ответственности причинителя вреда.

----Статья 1089. Размер возмещения вреда, понесенного в случае смерти кормильца

      1. Лицам, имеющим право на возмещение вреда в связи со смертью кормильца, вред возмещается в размере той доли заработка (дохода) умершего, определенного по правилам статьи 1086 настоящего Кодекса, которую они получали или имели право получать на свое содержание при его жизни. При определении возмещения вреда этим лицам в состав доходов умершего наряду с заработком (доходом) включаются получаемые им при жизни пенсия, пожизненное содержание и другие подобные выплаты.

      2. При определении размера возмещения вреда пенсии, назначенные лицам в связи со смертью кормильца, а равно другие виды пенсий, назначенные как до, так и после смерти кормильца, а также заработок (доход) и стипендия, получаемые этими лицами, в счет возмещения им вреда не засчитываются.

      3. Установленный каждому из имеющих право на возмещение вреда в связи со смертью кормильца размер возмещения не подлежит дальнейшему перерасчету, кроме случаев:

      рождения ребенка после смерти кормильца;

      назначения или прекращения выплаты возмещения лицам, занятым уходом за детьми, внуками, братьями и сестрами умершего кормильца.

Законом или договором может быть увеличен размер возмещения.

      -----Комментарий к статье 1089 ГК РФ

      1. В п.1 ст.1089 ГК установлен лишь общий принцип: вред возмещается в размере той доли заработка (дохода) умершего, которую соответствующие лица получали или имели право получать на свое содержание. В отличие от ст.27 Правил возмещения вреда в ГК не приведен механизм определения размера доли заработка умершего. Вместе с тем ясно, что принципы определения размера возмещения для нетрудоспособных лиц, состоявших на иждивении умершего и не состоявших, но имевших право на получение от него содержания, будут различными.

      Подсчет размера доли нетрудоспособного иждивенца на практике возможен с соблюдением механизма, установленного в ч.1, 2 ст.27 Правил возмещения вреда. Что касается нетрудоспособных лиц, не состоявших на иждивении умершего, но имевших право на получение от него содержания, то расчет платежей может быть сделан на основании ч.3 ст.27 Правил возмещения вреда. Основанием для такого вывода является то обстоятельство, что в ГК, как и в Правилах возмещения вреда, сохранен принцип определения размера возмещения исходя из доли заработка умершего, который приходился при его жизни на получателя возмещения вреда.

      2. Новым является положение о том, что в состав доходов умершего, наряду с заработком, включаются получаемые им при жизни пенсия, пожизненное содержание и другие подобные выплаты. К числу этих выплат могут быть отнесены постоянная либо пожизненная рента (_ 2, 3 гл.33 ГК), алименты, присужденные судом пожизненно.

      3. В п.2 коммент. статьи воспроизведено ранее известное законодательству правило о недопустимости зачета любых видов пенсий в счет возмещения вреда, которые были назначены как в связи со смертью кормильца, так и по иным основаниям.

4. Перерасчет размера возмещения вреда по случаю потери кормильца возможен только в случаях, предусмотренных законом. Назначение возмещения вреда лицам, состоявшим на иждивении умершего и ставшим нетрудоспособными в течение пяти лет после его смерти, не является основанием для перерасчета ранее назначенных другим лицам сумм возмещения. Дело в том, что трудоспособные иждивенцы учитываются при расчете, т.к. входят в состав семьи кормильца. Размер приходящейся на них доли заработка (дохода) вычитается из заработка умершего при подсчете размера возмещения лицам, имеющим право на выплаты на день смерти кормильца.

106. Возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков товаров, работ или услуг

      Статья 1095. Основания возмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги

      Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними в договорных отношениях или нет.

      Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются лишь в случаях приобретения товара (выполнения работы, оказания услуги) в потребительских целях, а не для использования в предпринимательской деятельности.

      -----Статья 1096. Лица, ответственные за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги

      1. Вред, причиненный вследствие недостатков товара, подлежит возмещению по выбору потерпевшего продавцом или изготовителем товара.

      2. Вред, причиненный вследствие недостатков работы или услуги, подлежит возмещению лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем).

      3. Вред, причиненный вследствие непредоставления полной или достоверной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению лицами, указанными в пунктах 1 и 2 настоящей статьи.

-----Статья 1097. Сроки возмещения вреда, причиненного в результате недостатков товара, работы или услуги

      1. Вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги, подлежит возмещению, если он возник в течение установленного срока годности или срока службы товара (работы, услуги), а если срок годности или срок службы не установлен, в течение десяти лет со дня производства товара (работы, услуги).

      2. Независимо от времени причинения вред подлежит возмещению, если:

      в нарушение требований закона срок годности или срок службы не установлен;

      лицо, которому был продан товар, для которого была выполнена работа или которому была оказана услуга, не было предупреждено о необходимых действиях по истечении срока годности или срока службы и возможных последствиях при невыполнении указанных действий либо ему не была предоставлена полная и достоверная информация о товаре (работе, услуге).

-----Статья 1098. Основания освобождения от ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги

Продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождается от ответственности в случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения.

107. Обязательства вследствие неосновательного обогащения

      Статья 1102. Обязанность возвратить неосновательное обогащение

      1. Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

2. Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.

      -----Комментарий к статье 1102 ГК РФ

      1. Термин "имущество", используемый в п.1 ст.1102, следует толковать расширительно, включая сюда также имущественные права (см. ст.1106 и коммент. к ней) и все иные защищаемые правом материальные блага.

      2. Основания приобретения (сбережения) имущества за счет другого лица могут устанавливаться не только названными в п.1 законом, иными правовыми актами и сделкой, но также актами министерств и иных федеральных органов, которые согласно п.7 ст.3 ГК могут содержать нормы гражданского права. Поэтому данная формулировка п.1 должна толковаться расширительно.

      3. В п.2 ст.1102 содержится практически важное положение, согласно которому неосновательное обогащение имеет место независимо от действий сопричастных к нему лиц и их воли. Важен объективный результат: наличие неосновательного приобретения (сбережения) имущества без должного правового основания. Исключения предусмотрены в ст.1109 ГК, (см. коммент. к ней). Однако при определении последствий недостачи и ухудшения возвращаемого в натуре, обогащения (ст.1104 ГК) и возмещении неполученных доходов (ст.1107 ГК) учитывается степень вины приобретателя.

      4. Под называемыми в п.1 ст.1102 основаниями следует понимать разного рода юридические факты, дающие субъекту основание (титул) на получение имущественного права. Такие юридические факты названы в ст.8 ГК.

      В ст.1102 не повторено содержавшееся в ч.2 ст.473 ГК 1964 и п.1 ст.133 Основ ГЗ указание, согласно которому неосновательное обогащение имеет место "если основание, по которому приобретено имущество, отпало впоследствии". Надо считать, что это правило, которое вытекает из сущности неосновательного обогащения, сохраняет свое значение. Это подтверждается судебной практикой (см. Вестник ВАС РФ, 1997, N 7, с.75).

5. О неосновательном обогащении и его последствиях имеются нормы также в ряде др. глав ГК (ст.366, п.2 ст.542, п.3 ст.937), причем в ст.366 используется иной термин - неосновательно полученное.

      Сторонами в обязательствах вследствие неосновательного обогащения могут выступать граждане, юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Лицо, которое неосновательно приобрело или сохранило имущество (приобретатель), является в этом обязательстве должником, а тот, за счет кого приобретено или сохранено имущество (потерпевший), кредитором.

      Статья 1104 Кодекса устанавливает общий принцип исполнения обязательства вследствие неосновательного обогащения: имущество, составляющее неосновательное обогащение, подлежит возврату в натуре. При этом если речь идет о возврате индивидуально-определенной вещи, требование должно быть основано на виндикационном иске, а нормы, регулирующие обязательства вследствие неосновательного обогащения, в этом случае применяются субсидиарно.

      Непосредственным предметом обязательства вследствие неосновательного обогащения являются лишь родовые вещи. Возвращение их в натуре означает возвращение вещей того же рода и качества.

108. Содержание обязательства из неосновательного обогащения

      Статья 1104. Возвращение неосновательного обогащения в натуре

      1. Имущество, составляющее неосновательное обогащение приобретателя, должно быть возвращено потерпевшему в натуре.

      2. Приобретатель отвечает перед потерпевшим за всякие, в том числе и за всякие случайные, недостачу или ухудшение неосновательно приобретенного или сбереженного имущества, происшедшие после того, как он узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения. До этого момента он отвечает лишь за умысел и грубую неосторожность.

      ----Статья 1105. Возмещение стоимости неосновательного обогащения

      1. В случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения.

2. Лицо, неосновательно временно пользовавшееся чужим имуществом без намерения его приобрести либо чужими услугами, должно возместить потерпевшему то, что оно сберегло вследствие такого пользования, по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило.

      ----Статья 1106. Последствия неосновательной передачи права другому лицу

Лицо, передавшее путем уступки требования или иным образом принадлежащее ему право другому лицу на основании несуществующего или недействительного обязательства, вправе требовать восстановления прежнего положения, в том числе возвращения ему документов, удостоверяющих переданное право.

      ----Комментарий к статье 1106 ГК РФ

      1. Новая статья, учитывающая особенности неосновательного обогащения при необоснованном использовании чужого права.

      2. Предусматриваемое статьей восстановление прежнего положения может потребовать аннулирования ранее совершенной сделки о передаче права, что в случае спора сторон сделает необходимым обращение потерпевшего в суд.

      3. Расходы, связанные с восстановлением прежнего положения, должны быть отнесены на лицо, отвечающее за неосновательную уступку требования или иную передачу права. В ином случае такие расходы должны нести в равных долях как потерпевший, так и приобретатель.

4. Помимо восстановления прежнего положения между сторонами должны быть произведены соответствующие расчеты согласно правилам ст.1107, 1108 ГК (см. коммент. к ним).

      ----Статья 1108. Возмещение затрат на имущество, подлежащее возврату

При возврате неосновательно полученного или сбереженного имущества (статья 1104) или возмещении его стоимости (статья 1105) приобретатель вправе требовать от потерпевшего возмещения понесенных необходимых затрат на содержание и сохранение имущества с того времени, с которого он обязан возвратить доходы (статья 1106) с зачетом полученных им выгод. Право на возмещение затрат утрачивается в случае, когда приобретатель умышленно удерживал имущество, подлежащее возврату.

      ----Статья 1109. Неосновательное обогащение, не подлежащее возврату

      Не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения:

      1) имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления срока исполнения, если обязательством не предусмотрено иное;

      2) имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;

      3) заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки;

4) денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности.

      ----Комментарий к статье 1109 ГК РФ

      1. Статья повторяет, с рядом существенных уточнений, текст ст.474 ГК 1964.

      2. Содержащийся в статье перечень случаев, когда неосновательное обогащение не подлежит возврату, должен считаться закрытым и не должен толковаться расширительно.

      3. В отношении правил, содержащихся в пп.1 и 2, следует иметь в виду, что переданное в этих случаях имущество может подлежать возврату, если обязательство будет признано в дальнейшем недействительным по основаниям недействительности сделок, предусмотренным в _2 гл.9 ГК.

      4. Бремя доказывания недобросовестности гражданина, получившего названные в п.3 денежные суммы, должно лежать на стороне, требующей возврата таких денежных сумм. Гражданин должен презюмироваться в этих случаях добросовестным.

5. Используемый в статье термин "имущество", как и в ст.1102 ГК, должен толковаться расширительно и включать также имущественные права.