Организация заключила с индивидуальным предпринимателем гражданско-правовой договор, предусматривающий абонентское обслуживание организации по вопросам правового консультирования. Оплата по договору осуществлялась на основании актов выполненных работ исходя из количества ответов на вопросы организации, предприниматель не соблюдал правила внутреннего трудового распорядка, услуги оказывались через электронную почту. В ходе проверки по страховым взносам контролирующий орган сделал вывод о том, что заключенный договор имеет признаки трудового договора, поскольку такой договор предполагает длительное (больше года) осуществление предпринимателем консультационных услуг, следовательно, организация обязана была исчислить и уплатить в бюджет страховые взносы. Правомерен ли вывод контролирующего органа?

Ответ: На основании пп. "а" п. 1 ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" (далее - Закон N 212-ФЗ) плательщиками страховых взносов являются страхователи, определяемые в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, к которым относятся лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, в том числе организации.

В силу п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона N 212-ФЗ плательщиками страховых взносов также являются индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой, если в федеральном законе о конкретном виде обязательного социального страхования не предусмотрено иное.

Согласно ч. 1 ст. 8 Закона N 212-ФЗ база для начисления страховых взносов для плательщиков страховых взносов, указанных в пп. "а" и "б" п. 1 ч. 1 ст. 5 Закона N 212-ФЗ, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных ч. 1 ст. 7 Закона N 212-ФЗ, начисленных плательщиками страховых взносов за расчетный период в пользу физических лиц, за исключением сумм, указанных в ст. 9 Закона N 212-ФЗ.

Следовательно, организация должна уплачивать страховые взносы в случае выплаты физическим лицам любых вознаграждений. При этом индивидуальные предприниматели уплачивают страховые взносы с полученных ими сумм вознаграждений самостоятельно.

В соответствии со ст. 15 Трудового кодекса РФ под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

На основании ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

В силу ст. 56 ТК РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

На основании п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Конституционный Суд РФ в Определении от 19.05.2009 N 597-О-О указал на то, что суды, признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т. п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. ст. 15 и 56 ТК РФ.

УФНС России по г. Москве в Письме от 25.12.2007 N 21-11/123985@ указало, что гражданско-правовой договор не может содержать условия о том, что исполнитель обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка. А при его наличии такой договор может быть переквалифицирован в трудовой.

ФСС РФ в Письме от 20.05.1997 N 051/160-97 приводит Рекомендации по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров. В указанном Письме указываются признаки трудового договора. В результате ФСС РФ делает вывод о том, что приведенные признаки должны применяться в совокупности.

В Постановлении от 24.11.2008 N А42-7515/2007 ФАС Северо-Западного округа указал следующие признаки трудового договора:

- работник подчиняется внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя;

- в трудовых отношениях обычно применяются тарифные ставки и оклады, заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца.

Иногда суды приводят и другие признаки трудового договора. Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 26.10.2009 N КА-А40/11308-09, рассматривая спор, указал, что признаками гражданско-правового договора являются следующие:

- в штате фирмы отсутствует должность, тождественная функциям, выполняемым предпринимателем по договору;

- договор не содержит обязанности исполнителя соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, не определен рабочий день;

- не предусмотрены виды социального страхования, связанные с трудовой деятельностью;

- на фирму не возложена обязанность по оплате листков нетрудоспособности, по предоставлению ежегодного оплачиваемого отпуска с сохранением среднего заработка, как того требует трудовое законодательство;

- расчет вознаграждения производится на основании отчета.

Таким образом, поскольку в рассматриваемом случае предприниматель не был обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, а оплата по договору производилась на основании актов в зависимости от фактического объема выполненных работ, данные правоотношения нельзя квалифицировать как трудовые и, следовательно, обязать организацию уплачивать страховые взносы. Тот факт, что гражданско-правовой договор предусматривал длительные отношения организации и предпринимателя, не свидетельствует о его трудовом характере, поскольку отсутствуют иные признаки трудового договора.

Д. В.Комаров

Аппарат Комитета

Совета Федерации по бюджету

14.07.2010