Каков порядок исчисления налогооблагаемой базы по НДС при передаче прав на нежилые помещения (за исключением гаражей и машино-мест)?

Ответ: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ передача имущественных прав на территории РФ является объектом налогообложения по НДС.

Особенности определения налоговой базы при передаче имущественных прав определены ст. 155 НК РФ.

В частности, при передаче имущественных прав налогоплательщиками, в том числе участниками долевого строительства, на жилые дома или жилые помещения, доли в жилых домах или жилых помещениях, гаражи или машино-места налоговая база определяется как разница между стоимостью, по которой передаются имущественные права, с учетом налога и расходами на приобретение указанных прав.

Статья 155 НК РФ не содержит положений о том, каким образом исчисляется налоговая база при передаче прав на нежилые помещения (за исключением гаражей и машино-мест).

Отсюда можно сделать вывод: передача прав на нежилые помещения не облагается НДС, поскольку для этих операций не установлен такой обязательный элемент налогообложения, как налоговая база (п. 1 ст. 17 НК РФ).

Однако контролирующие органы занимают противоположную позицию по данному вопросу, а именно: передача прав на нежилые помещения облагается НДС. При этом налоговая база определяется в порядке, установленном п. 2 ст. 153 НК РФ, так как особенности ее формирования НК РФ не предусмотрены (Письма Минфина России от 29.04.2009 N 03-07-11/122, от 14.07.2008 N 03-07-11/254, УФНС России по г. Москве от 28.03.2008 N 09-11/30092).

Согласно п. 2 ст. 153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами. Обращаем внимание, что ВАС РФ занимает иную позицию по указанному вопросу. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.02.2010 N 13640/09 суд указал, что имущественные права на недвижимое имущество и на имущество, перечисленное в п. 3 ст. 155 НК РФ, отнесены к одному виду объектов гражданских прав и их правовой режим применительно к вопросам исчисления НДС, в случае если законодательство о налогах и сборах не установило исключений, должен определяться одинаково. Данный вывод следует из положений ст. 3 НК РФ, согласно которой налоги и сборы должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными. Следовательно, при отсутствии специального порядка определения налоговой базы для случаев реализации имущественных прав на нежилые помещения НДС следует исчислять в порядке, установленном п. 3 ст. 155 НК РФ, то есть с разницы между ценой реализации имущественных прав с учетом налога и ценой их приобретения.

Однако данную позицию в случае спора с налоговой инспекцией налогоплательщику, возможно, придется отстаивать в суде. Учитывая, что выводы, представленные в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.02.2010 N 13640/09, являются общеобязательными и должны применяться арбитражными судами при рассмотрении аналогичных дел, у налогоплательщика есть все шансы выиграть спор в арбитражном суде.

О. В.Егорова

ООО "ЭЛКОД"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

02.07.2010