Трудовой договор с генеральным директором ООО заключен на неопределенный срок, хотя согласно уставу общества срок полномочий генерального директора установлен в пять лет. Является ли в этой ситуации истечение срока полномочий генерального директора основанием для обязательного прекращения трудового договора с ним?

Ответ: Если срок полномочий генерального директора ООО, определенный уставом, истек, уполномоченному органу юридического лица следует принять решение об избрании единоличного исполнительного органа (генерального директора).

В том случае, если общим собранием участников общества действующий генеральный директор вновь избран на эту должность, действие трудового договора, заключенного с ним ранее, продолжается.

Если же общим собранием общества избран новый генеральный директор, трудовой договор, заключенный с генеральным директором на неопределенный срок, прекращается по основанию п. 2 ст. 278 Трудового кодекса РФ.

Обоснование: Согласно ст. 273 ТК РФ руководителем организации является физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

Как указывает ст. 59 ТК РФ, с руководителями организации независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности может заключаться срочный трудовой договор.

Статья 275 ТК РФ устанавливает, что в случае, когда с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

Таким образом, из содержания ст. ст. 59 и 275 ТК РФ можно сделать вывод, что с руководителем организации может быть заключен как срочный трудовой договор, так и трудовой договор на неопределенный срок.

Деятельность генерального директора как единоличного исполнительного органа регулируется также соответствующим законодательством и разработанными в соответствии с ним учредительными документами (ст. 274 ТК РФ).

Согласно ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Следовательно, трудовой договор с генеральным директором ООО может быть заключен только на определенный срок. При этом срок должен быть определен в уставе общества.

Так, если в соответствии с уставом ООО срок полномочий генерального директора установлен в пять лет, то в силу ст. 40 Закона N 14-ФЗ генеральный директор общества должен избираться не реже чем каждые пять лет.

Логично, что истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа общества влечет утрату данным лицом соответствующих полномочий.

Однако законодательство не содержит положений о том, какие правовые последствия влечет истечение срока полномочий генерального директора общества.

Анализ судебной практики, наоборот, приводит нас к выводу, что истечение срока полномочий единоличного исполнительного органа, определенного уставом общества, не влечет прекращения его полномочий.

В частности, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29.10.2007 N А13-2333/2007 установлено, что Законом N 14-ФЗ не определены последствия истечения срока полномочий руководителя общества. А следовательно, истечение этого срока не влечет прекращения полномочий генерального директора и он обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя.

Аналогичные выводы сделаны в Постановлениях ФАС Центрального округа от 10.08.2004 N А09-832/03-5-4, ФАС Поволжского округа от 03.03.2005 N А49-6258/04-250АО/25.

В связи с этим полагаем, что после истечения срока полномочий генерального директора он должен исполнять функции единоличного исполнительного органа до момента, когда будет избран новый генеральный директор либо будут продлены полномочия прежнего.

Подтверждение этому выводу можно найти в судебной практике (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.09.2008 N Ф04-5488/2008(11230-А67-8), ФАС Волго-Вятского округа от 03.02.2006 N А79-7291/2005).

Таким образом, чтобы избежать спорных ситуаций, если срок полномочий генерального директора ООО, определенный уставом, истек, следует принять решение об избрании единоличного исполнительного органа (генерального директора).

В том случае, если решением общего собрания участников ООО действующий генеральный директор вновь избран на эту должность, действие трудового договора, заключенного с ним ранее, продолжается. Если же общим собранием избран новый руководитель, трудовой договор, заключенный с генеральным директором на неопределенный срок, должен быть прекращен.

Помимо общих оснований для прекращения трудового договора ст. 278 ТК РФ предусмотрены дополнительные основания для прекращения трудового договора с руководителем организации.

Так, согласно п. 2 ст. 278 ТК РФ трудовой договор с руководителем организации прекращается в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении договора.

При наличии такого решения трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен без какого-либо обоснования причин, по которым он прекращен (п. 4.1 Постановления Конституционного Суда РФ от 15.03.2005 N 3-П).

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации при отсутствии виновных действий (бездействия) ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ).

Общий порядок оформления прекращения трудовых отношений изложен в ст. 84.1 ТК РФ, согласно которой с работником не позднее последнего дня работы должны быть произведены полный расчет в соответствии со ст. 140 ТК РФ и запись в трудовую книжку.

О. Г.Кондратьева

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

01.07.2010