Организация, 100% уставного капитала которой принадлежит другому юридическому лицу, в 2008 - 2009 гг. применяла УСН на основании уведомления. По результатам налоговой проверки организации доначислены налог на прибыль и НДС. Является ли уведомление о применении УСН разъяснением налогового органа, освобождающим налогоплательщика от ответственности (пп. 3 п. 1 ст. 111, п. 2 ст. 109 НК РФ)?

Ответ: Организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения заявление (п. 1 ст. 346.13 Налогового кодекса РФ). При этом налоговый орган направлял налогоплательщику уведомление о возможности применения УСН (Приказ МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495 в соответствии с Приказом ФНС России от 13.04.2010 N ММВ-7-3/182@ признан утратившим силу).

Обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, признаются выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти в пределах его компетенции (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

Таким образом, переход организации на УСН производится на основании заявления налогоплательщика и не требует каких-либо разрешений от налогового органа. Поэтому уведомление о возможности применения УСН по сути является разъяснением налогового органа, адресованным конкретному налогоплательщику, и содержащим мнение налогового органа о правомерности применения УСН в конкретной ситуации. Поскольку уведомление подписывается руководителем налогового органа или его заместителем, его можно рассматривать как разъяснение, служащее основанием для освобождения организации от ответственности за совершение налоговых правонарушений (п. 2 ст. 109, пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ, п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации").

С этим согласны и суды, в том числе ВАС РФ (Постановления Президиума ВАС РФ от 07.10.2008 N 6159/08, ФАС Западно-Сибирского округа от 16.09.2008 N Ф04-2498/2008(8652-А81-29), ФАС Северо-Кавказского округа от 13.06.2007 N Ф08-3293/2007-1354А).

Отметим также, что разъяснения налогового органа не освобождают от ответственности, если они основаны на недостоверной информации, полученной от налогоплательщика (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Уведомление о применении УСН выдается на основании заявления о переходе на УСН, в котором, помимо прочего, указывается на соблюдение всех условий, предусмотренных ст. 346.12 НК РФ. В рассматриваемой ситуации одно из этих условий не выполнено, поскольку 100% уставного капитала принадлежит другой организации. Однако этот факт не означает, что уведомление представлено на основании недостоверной информации, поскольку налоговый орган располагает данными об участниках организации (п. 1, пп. 5.3.1, 5.5.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506). Поэтому такое уведомление является основанием для освобождения от ответственности (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2009 N Ф04-761/2009(274-А27-29), ФАС Северо-Западного округа от 18.12.2008 N А42-3741/2008).

Е. В.Коновалова

Издательство "Главная книга"

28.06.2010