Физическое лицо является единственным учредителем ЗАО. Этим же физическим лицом создается ООО, где оно выступает в качестве единственного учредителя. Некоторые работники с их согласия из ЗАО будут приняты на работу во вновь созданное ООО в порядке перевода. Возможно ли сохранить за работниками не использованные в ЗАО отпуска, если на это согласны сами работники?

Ответ: Неиспользованный отпуск сохраняется за работником при переводе из одной организации в другую только в случае реорганизации организации (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование).

В рассматриваемой ситуации не происходит реорганизации организации, а создается новое ООО, в связи с чем работник переводится от одного работодателя к другому. При таком переводе работнику по прежнему месту выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 Трудового кодекса РФ). Это связано с тем, что при увольнении в порядке перевода в другую организацию происходит прекращение трудовых отношений работников с работодателем на основании п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

До расторжения трудового договора работник имел право использовать свой отпуск с увольнением в последний день отпуска. При начале работы у нового работодателя исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, начинается заново.

Согласно ст. 140 ТК РФ при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Днем увольнения считается последний день его работы у работодателя.

При увольнении работнику выплачивается не только заработная плата, но и денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ч. 1 ст. 127 ТК РФ).

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

Таким образом, при переводе работников из ЗАО в ООО за ними не сохраняется право на предоставление в ООО не использованного в ЗАО отпуска. При увольнении из ЗАО работодатель должен начислить и выплатить компенсацию за неиспользованный отпуск.

Кроме того, если работодатель не выполнит требования ст. 140 ТК РФ, то у него наступает ответственность в соответствии со ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях за нарушение законодательства о труде. Согласно ч. 1 данной статьи это нарушение влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Е. А.Емельяненко

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

04.06.2010