ЗАО было ликвидировано в марте 2009 г. При этом на балансе числилось имущество, которое по протоколу общего собрания было распределено между учредителями. Учредителей двое. Один из учредителей отказался от имущества в пользу другого, об этом сделана запись в протоколе. При передаче имущества не был удержан НДФЛ. Должен ли в данной ситуации учредитель сам уплатить НДФЛ? По какой ставке - 9 или 13%?

Ответ: Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале ООО (п. 1 ст. 58 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)). Иного порядка распределения оставшегося имущества Закон N 14-ФЗ не предусматривает.

Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ получение в случае ликвидации части имущества ООО является правом участника, а не его обязанностью. В связи с этим участник вправе отказаться от получения части имущества в пользу другого учредителя.

Доход, полученный участником от ООО в виде имущества, подлежит налогообложению НДФЛ (ст. 211 Налогового кодекса РФ). При этом, по мнению Минфина России и московских налоговиков, данное имущество облагается НДФЛ на общих основаниях по ставке 13%, без уменьшения суммы дохода на произведенные расходы, т. е. на сумму взноса в уставный капитал (Письма Минфина России от 11.09.2006 N 03-05-01-05/193, УФНС России по г. Москве от 14.07.2008 N 28-10/066946).

Это объясняется тем, что доходы, полученные налогоплательщиком при ликвидации ООО, не являются доходами от продажи доли в уставном капитале организации. Поэтому на такие доходы не распространяются положения пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, в соответствии с которыми при продаже доли в уставном капитале организации налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых налогом доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов.

Заметим, что, на наш взгляд, с позицией налоговых органов можно поспорить. Дело в том, что в соответствии со ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода, полученная налогоплательщиком. Соответственно, при получении участником ООО имущества при ликвидации ООО стоимость имущества в пределах суммы, равной взносу этого участника в уставный капитал, доходом не признается. Соответственно, налогообложению подлежит только часть стоимости имущества, превышающая размер вклада в уставный капитал ООО.

Однако, если вы не готовы к спору с налоговым органом, налог придется заплатить с полной стоимости имущества, переданного участнику.

В соответствии с п. 1 ст. 224 НК РФ в общем случае доходы физических лиц облагаются НДФЛ по ставке 13%. При этом в отношении дивидендов применяется пониженная ставка налога в размере 9% (п. 4 ст. 224 НК РФ).

Дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации (п. 1 ст. 43 НК РФ).

При этом согласно пп. 1 п. 2 ст. 43 НК РФ выплаты при ликвидации организации акционеру (участнику) этой организации в денежной или натуральной форме, не превышающие взноса этого акционера (участника) в уставный (складочный) капитал организации, не признаются дивидендами.

Из данных норм можно сделать вывод, что стоимость имущества, передаваемого участникам, в части, превышающей их первоначальный взнос, соответствует понятию дивидендов. Однако в данной ситуации отсутствует принцип пропорциональности. Поэтому дивидендами данные выплаты признать нельзя.

Соответственно, в данном случае доход, полученный учредителем, облагается НДФЛ по ставке 13%.

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет исчисленную сумму налога.

В п. 4 ст. 226 НК РФ предусмотрено, что налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

Если выплата дохода производится в натуральной форме, у организации нет возможности удержать налог. В этом случае участник ООО, в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 228 НК РФ, должен самостоятельно исчислить и уплатить НДФЛ.

Е. В.Карсетская

Издательско-консалтинговая группа

"АйСи Групп"

27.05.2010