Правовые аспекты реинвестиций в акционерных обществах

(Санин К. С.) ("Право и экономика", N 12, 2004) Текст документа

ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ РЕИНВЕСТИЦИЙ В АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ

К. С. САНИН

Санин Константин Сергеевич Ведущий юрисконсульт Финансовой корпорации НИКойл. Специалист по гражданскому праву. Аспирант Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. Родился 9 ноября 1976 г. в г. Кирове. В 2000 г. окончил Московскую государственную юридическую академию. Автор нескольких публикаций в журналах.

Соотношение понятий "акционер" и "инвестор"

Акционерное общество представляет собой способ собирания крупного капитала из денежных средств множества лиц, а приобретение акций одновременно является актом инвестирования денежных средств и другого имущества. Так, ст. 3 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", перечисляя объекты инвестиционной деятельности, называет в качестве таковых ценные бумаги, к коим относятся акции. В Федеральном законе от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" дается определение прямой иностранной инвестиции, под которой понимается приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ. Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" рассматривает физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги, в качестве инвесторов на рынке ценных бумаг. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" в статьях об утверждении и подписании проспекта ценных бумаг, условиях размещения выпущенных эмиссионных ценных бумаг, ответственности за нарушения законодательства о ценных бумагах также называет акционера инвестором. Действительно, правовое положение акционера как инвестора имеет свои особенности. Лицо, приобретая акции, предполагает получать постоянно прибыль в виде дивидендов. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Имущество отчуждается именно как самовозрастающая стоимость, т. е. оно должно приносить доход лицу, совершившему акт отчуждения в производство. Это лицо становится акционером и приобретает обязательственные права по отношению к акционерному обществу. Одно из таких обязательственных прав - это право акционера на дивиденд - определенную часть прибыли акционерного общества, получаемую в результате трансформации имущества в капитал <*>. Кроме того, акционер приобретает право принимать участие в распределении прибыли (п. 1 ст. 67 ГК РФ), поэтому вопрос об осуществлении акционерным обществом реинвестиций во многом зависит от решения акционера-инвестора. -------------------------------- <*> Доронина Н. Г., Семилютина Н. Г. Государство и регулирование инвестиций. М.: Городец-издат, 2003. С. 11.

Инвестиции и реинвестиции

В юридической литературе вопрос о том, что следует считать реинвестицией, мало исследован. Инвестиции как вложение капитала предполагают отношения между акционером-инвестором и акционерным обществом. Мы исходим из того, что отчуждение имущества с целью получения прибыли является инвестицией. Это общее определение инвестиций подчеркивает одну из основных квалификационных черт инвестиций: при инвестировании происходит превращение денег в капитал, и инвестор осуществляет вложение капитала. Получив прибыль, инвестор встает перед выбором: либо потребить ее, либо снова вложить в объекты инвестиционной деятельности. Реинвестиции, таким образом, - это вложение средств, полученных акционерным обществом в виде доходов, и направление этих доходов на расширение производства, увеличение капитала, которые являются их источниками <*>. Следовательно, о реинвестициях в акционерных обществах можно вести речь, когда обществом получена прибыль от первоначально вложенного акционерами капитала, и эта прибыль направляется в качестве повторного инвестирования в тот же объект инвестиционной деятельности. Реинвестирование позволяет направлять полученный доход на инвестиции в одном объекте, расширять производство. -------------------------------- <*> Экономика и право: Энциклопедический словарь Габлера. М., 1998.

Прибыль в акционерном обществе рассчитывается с учетом успешной или неуспешной деятельности акционерного общества. При этом акционер лишь в очень редких случаях и при определенных условиях может оказывать влияние на то, чтобы сделать успешной деятельность акционерного общества. В то же время законодательство гарантирует участие акционера в принятии решения о распределении уже полученной акционерным обществом прибыли. Реинвестирование является производным актом от инвестирования, поэтому решение о том, как распорядиться полученной от инвестиции прибылью, принадлежит самому инвестору. Реинвестиции совершаются акционерным обществом, если акционеры согласятся с тем, чтобы причитающиеся им дивиденды были повторно вложены в производство.

Взаимосвязь реинвестиций и инвестиционной политики акционерного общества

При акционерной форме организации предпринимательства объем реинвестиций определяется дивидендной политикой самого акционерного общества и общим собранием акционеров. Инвестируя свои средства путем приобретения акций общества, акционеры рассчитывают на получение определенного дохода от этих инвестиций. Такой доход не обязательно должен принимать форму дивидендов, поскольку чистая прибыль общества, не распределенная в виде дивидендов, в конечном счете увеличивает стоимость активов и рост капитализации общества, а значит, благосостояние акционеров. Если общее собрание акционеров принимает решение не выплачивать дивиденды, а направить чистую прибыль, остающуюся в распоряжении общества, на развитие производства, то принято говорить о реинвестировании прибыли. Если же общество выплачивает дивиденды, а акционер на эти дивиденды приобретает акции данного общества, тем самым увеличивает свой пакет акций, то эту операцию называют реинвестированием дивидендов. Одна из правовых проблем, связанных с реинвестициями, вызвана тем, что правила Гражданского кодекса РФ, Федерального закона об акционерных обществах и других федеральных законов, а также актов федерального органа по рынку ценных бумаг, уставы акционерных обществ специально не защищают права акционеров как инвесторов при осуществлении акционерным обществом реинвестиций. Указанные правила регламентируют порядок расчета чистой прибыли и определения части прибыли, направляемой на выплату дивидендов, порядок расчета размера дивидендов по акциям или собственно размер дивидендов, если он не определен уставом общества, порядок выплаты дивидендов, в том числе сроки, место и форму их выплаты. Все эти вопросы определяют дивидендную политику акционерного общества. Что же касается прав акционера как инвестора, распоряжающегося полученной им прибылью от вложенного в акции капитала, то эти права определены в положениях Федерального закона об акционерных обществах, касающихся участия акционера в общем собрании акционеров, как право по управлению деятельностью акционерного общества.

Реинвестиции и компетенция общего собрания акционеров

В соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона об акционерных обществах принятие решения по вопросу о распределении прибыли (в том числе о выплате (объявлении) дивидендов) относится к компетенции общего собрания акционеров. Закон об акционерных обществах в ред. 2001 г. предусматривал, что решение о выплате дивидендов могло приниматься один раз в год. Однако Федеральный закон от 31 октября 2002 г. N 134-ФЗ изложил абз. 1 п. 1 ст. 42 в новой редакции, согласно которой общество вправе принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года. Согласно Закону 1995 г. решение о выплате промежуточных дивидендов принималось советом директоров (наблюдательным советом) общества. В настоящее время решение о выплате дивидендов, независимо от того, принимается ли оно по результатам финансового года или по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года, принимается общим собранием акционеров, и данный вопрос не может быть передан на решение ни совету директоров, ни исполнительному органу общества. До 1 января 2002 г. ст. 42 допускала возможность выплаты дивидендов исключительно из чистой прибыли общества "за текущий год". Данное ограничение было снято после внесения изменений в п. 2 ст. 42. Согласно действующей редакции статьи на выплату дивидендов может также направляться нераспределенная прибыль прошлых лет. С 1 июля 2004 г. вступили в силу изменения в ст. 42, которые дали более четкое определение "чистой прибыли". Согласно указанным изменениям источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества. Предполагается, что изменения в законе позволят приблизить переход на международные стандарты бухгалтерского учета и финансовой отчетности, существенно улучшить инвестиционную деятельность акционерных обществ путем проведения эффективной дивидендной политики, соблюдения прозрачности выработки всех хозяйственных и финансовых решений российских предприятий, а также создадут дополнительные механизмы защиты прав инвесторов. Таким образом, можно сделать вывод о том, что источником реинвестирования прибыли является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества), которая в соответствии с решением общего собрания акционеров была не распределена в виде дивидендов, а направлена на развитие производства, техническое перевооружение, строительство, создание новых технологий и др. Акционеры-инвесторы, принимая решение не о выплате дивидендов, а использовании прибыли на цели, связанные с развитием общества, отказываются от прибыли сегодня в обмен на более высокие прибыли и ожидание высоких дивидендов когда-нибудь в будущем. Это решение должно быть отражено в протоколе общего собрания акционеров как решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций либо как решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций за счет имущества общества.

Реинвестирование акционерным обществом полученной прибыли как механизм увеличения уставного капитала

В соответствии с п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества, а путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется исключительно за счет имущества общества. Таким образом, эмитент вправе увеличивать уставный капитал за счет полученной им прибыли. Применительно к увеличению уставного капитала за счет имущества данный Закон содержит определенные гарантии для акционеров и третьих лиц: сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. Согласно Закону 1995 г. подобное решение мог принять совет директоров, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров ему принадлежало право принятия такого решения. Перераспределение компетенции по данному вопросу было вызвано стремлением законодателя усилить правовую защиту акционера и предоставить ему как инвестору возможность принимать решение об использовании прибыли общества. При увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости ценных бумаг акции с меньшей номинальной стоимостью конвертируются в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью. Например, обыкновенные акции номинальной стоимостью 5 руб. конвертируются в обыкновенные акции номинальной стоимостью 7 руб. Если обществом размещены обыкновенные и один или несколько типов привилегированных акций, то акционеры могут принять решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости как всех размещенных акций, так и определенной категории (типа) акций. Многие западные компании часто объявляют о выплате дивидендов в форме акций. Например, компания Archer Daniels Midland ежегодно выплачивала дивиденды в виде акций в размере 5% в течение более 10 лет. Это означало, что она давала каждому акционеру пять дополнительных акций на каждые 100 имеющихся у него. Дивиденды в виде акций отражаются на счетах как перемещение со счета нераспределенной прибыли на счет акционерного капитала <*>. -------------------------------- <*> Ричард Брейли, Стюарт Майерс. Принципы корпоративных финансов: Пер. с англ. М.: Олимп-Бизнес, 1997. С. 61.

В России раньше также применялись подобные схемы реинвестирования, однако после вступления в силу Закона об акционерных обществах 2001 г. они потеряли всякую актуальность, поскольку п. 5 ст. 28 Закона и так предусматривает, что при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций за счет имущества общества принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Важным признаком реинвестиций является то, что они, как и инвестиции, вкладываются в целях получения прибыли, поэтому увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается (ст. 100 ГК РФ).

Реинвестирование акционером дивидендов

Порядок реинвестирования дивидендов сводится к следующему: 1) первоначальное вложение инвестиций путем приобретения инвестором акций; 2) получение инвестором дохода в форме дивидендов; 3) последующее вложение дохода (части дохода), полученного в форме дивидендов, в акции этого же эмитента. Реинвестирование дивидендов характеризуется тем, что акционер-инвестор отказывается от текущего потребления полученных дивидендов в пользу возможного большего дохода в будущем, получаемого в совокупности как от первоначального вложения инвестиций, так и от реинвестиций. Следует отметить, что если акционер направляет полученные дивиденды на приобретение акций иного общества, то это не будет реинвестицией, а будет первоначальным вложением капитала по отношению к новому объекту инвестиционной деятельности. Инвестор в случае реинвестирования дивидендов может приобрести дополнительные акции у общества в случае дополнительного выпуска акций либо реализации акций, приобретенных обществом по преимущественному праву в порядке п. 3 ст. 7, приобретенных обществом в соответствии с п. 2 ст. 72 или выкупленных обществом в соответствии с п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Однако только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества, осуществляется: размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки; размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций; размещение посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций. Важное правило, характеризующее акционера как инвестора, направленное на защиту инвесторов от "размывания" пакетов акций и стимулирование реинвестиций, содержится в п. 3 ст. 100 ГК РФ и ст. 40 Закона об акционерных обществах. Согласно этому правилу акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). В случае же принятия решения о размещении акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки акционеры общества, голосовавшие "против" или не принимавшие участия в голосовании по данному вопросу, имеют преимущественное право приобретения дополнительно размещаемых ценных бумаг. Реинвестируя дивиденды в дополнительные акции, размещаемые путем подписки, инвестор заключает с эмитентом гражданско-правовую сделку, одним из условий которой является полная оплата ценных бумаг. Оплата акций осуществляется по рыночной цене, определяемой в порядке, предусмотренном ст. 77 данного Закона, но не ниже их номинальной стоимости. Цена размещения дополнительных акций акционерам общества при осуществлении ими преимущественного права приобретения акций может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%. Законодательство некоторых зарубежных стран также допускает продажу новых акций акционерам со скидкой с рыночной цены. Фирмы таким способом экономят на оплате услуг андеррайтеров при очередной эмиссии акций. Оплата дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты дополнительных акций общества определяется решением об их размещении. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом. Таким образом, перечень возможных форм оплаты дополнительных акций значительно шире, нежели выплаты дивидендов. Однако это не означает, что реинвестициями могут быть только деньги или именно то имущество, которое получено в качества дивиденда. Например, акционер завода, получивший дивиденды выпускаемой продукцией, может обменять ее на станок и передать его обществу в качестве оплаты приобретаемых дополнительных акций; или акционер, получивший дивиденды деньгами, приобрел на них право пользования объектом интеллектуальной собственности и передает его обществу в соответствии с лицензионным договором в качестве оплаты акций (при условии, что соответствующий станок и право пользования предусмотрены решением о размещении акций в качестве возможной формы оплаты ценных бумаг). Основным критерием реинвестиций, как и инвестиций, остается необходимость денежной оценки. В соответствии с п. 3 ст. 34 Закона при оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77. Кроме того, для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком. Реинвестирование дивидендов может осуществляться путем покупки инвестором акций, ранее приобретенных (выкупленных) обществом: в случае использования закрытым акционерным обществом преимущественного права приобретения акций, продаваемых его акционерами (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах); в случае приобретения размещенных акций без цели уменьшения уставного капитала (п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах); в случае выкупа акций обществом в связи с принятием общим собранием решения об одобрении крупной сделки, о внесении изменений и дополнений в устав или с принятием устава в новой редакции, ограничивающих права акционеров (п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах). Такие акции (приобретенные, выкупленные обществом) не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения (выкупа). В противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала. В случае принятия такого решения общество обязано уведомить об этом кредиторов, которые вправе требовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (п. 1 ст. 101 ГК РФ). С целью не допустить наступления указанных неблагоприятных последствий акционеры-инвесторы могут реинвестировать полученные дивиденды на покупку у общества соответствующих акций.

***

Итак, при осуществлении реинвестиций в акционерных обществах мы выделяем: 1) реинвестирование прибыли, полученной акционерным обществом. На практике зачастую складывается ситуация, при которой часть акционеров желает получать дивиденды, а не вкладывать полученную обществом прибыль в развитие производства, однако эти акционеры должны подчиняться решению большинства, выраженному на собрании, т. е. на сегодняшний день не существует механизма, защищающего права мелких инвесторов на получение дивидендов при осуществлении обществом реинвестиции прибыли. Поэтому, на мой взгляд, таким механизмом защиты могло бы стать предоставление акционерам права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в случае принятия годовым общим собранием акционеров (при наличии у общества чистой прибыли) решения о невыплате дивидендов или решения о неполной выплате дивидендов по акциям, принадлежащим соответствующим акционерам, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании либо если вопрос о выплате дивидендов не рассматривался годовым общим собранием акционеров. Таким образом, у акционера-инвестора появилось бы право выбора: если он доверяет этому обществу, видит перспективы его развития, то он голосует за реинвестирование прибыли и отказывается от текущих дивидендов; если же акционер желает получать дивиденды сегодня, а общее собрание акционеров принимает решение об их невыплате, то инвестор вправе изъять инвестиции и перевести свой капитал из одного общества в другое; 2) реинвестирование дивидендов, при котором акционер-инвестор получает прибыль по акциям в виде дивидендов и направляет полученную прибыль на приобретение акций этого же эмитента. Причем подобное приобретение акций осуществляется либо при размещении обществом дополнительных акций, либо при реализации обществом принадлежащих ему (приобретенных, выкупленных) акций. Представляется, что приобретение акций, хотя и этого же эмитента, но не у самого общества, а у другого акционера - это простой оборот ценных бумаг, а не вложение капитала. Принятие решения о реинвестиции дивидендов всецело зависит от инвестора. В этой связи интересен опыт зарубежного законодательства, позволяющий акционерам покупать акции у общества со скидкой (в настоящее время такое возможно только при осуществлении акционерами преимущественного права приобретения акций). Принятие соответствующих изменений в закон стимулировало бы реинвестирование акционерами дивидендов.

Название документа