До декабря 2009 г. участником ООО и генеральным директором было одно физическое лицо (единственный участник). Трудовой договор с генеральным директором при этом не заключался. В декабре 2009 г. часть доли в уставном капитале ООО в размере 35% была реализована другому физическому лицу. Необходимо ли заключение трудового договора с первоначальным участником как с генеральным директором или он вправе действовать до истечения срока полномочий в соответствии с уставом общества?

Ответ: Особенности регулирования труда руководителя организации установлены в гл. 43 Трудового кодекса РФ.

Вместе с тем в силу абз. 2 ч. 2 ст. 273 ТК РФ положения гл. 43 ТК РФ не распространяются на случаи, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.

Вопрос о целесообразности заключения трудового договора в случае, когда учредитель и единоличный исполнительный орган общества выступают в одном лице, является спорным. Существуют позиция Роструда (Письмо от 28.12.2006 N 2262-6-1), согласно которой трудовой договор не должен заключаться, и судебная практика (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.08.2008 N Ф04-4841/2008(9485-А45-41)), которая указывает на то, что ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице.

Однако, учитывая положения п. 4 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ), согласно которым порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, трудовой договор необходим для определения полномочий руководителя общества.

Из содержания вопроса следует, что в декабре 2009 г. в составе участников общества произошли изменения в связи с реализацией части доли в уставном капитале ООО первоначальным участником новому участнику.

Согласно п. 12 ст. 21 Закона N 14-ФЗ доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества.

Таким образом, с момента нотариального удостоверения вышеуказанной сделки к новому участнику переходят все права и обязанности участника общества, к числу которых в силу п. 1 ст. 8 Закона N 14-ФЗ относится право участвовать в управлении делами общества.

Вопрос образования исполнительных органов общества и досрочного прекращения их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, в соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ, отнесены к компетенции общего собрания участников общества.

Согласно ст. 39 Закона N 14-ФЗ в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

В связи с тем что участников общества стало двое, вопрос об избрании генерального директора должен быть решен на первом после нотариального удостоверения сделки купли-продажи доли (части доли) общем собрании участников. При этом указанный вопрос может быть решен как в ходе очередного общего собрания участников, которое в силу ст. 34 Закона N 14-ФЗ проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год, так и на внеочередном общем собрании участников общества, инициатором которого в силу п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ может выступить исполнительный орган общества, а также участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Подводя итог, можно констатировать следующее:

с генеральным директором ООО надлежит заключить трудовой договор;

этот договор должен быть заключен после утверждения первоначального участника в качестве генерального директора на очередном или внеочередном общем собрании участников общества;

для предотвращения споров с контролирующими органами от имени общества договор необходимо подписать новому участнику.

Р. Ю.Ермаков

Юридическая компания "Юново"

11.05.2010