Организация (комиссионер) осуществила реализацию доли фирмы (комитента), являющейся участником общества с ограниченной ответственностью, в уставном капитале общества в соответствии с договором комиссии. Подлежат ли вычету у комитента суммы НДС, предъявленные комиссионером, с сумм комиссионного вознаграждения?

Ответ: Согласно п. 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Федеральным законом N 14-ФЗ, если это не запрещено уставом общества.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Об этом говорится в п. 1 ст. 990 Гражданского кодекса РФ.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 ГК РФ).

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах. Основание - пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Освобождение от налогообложения в соответствии с положениями указанной статьи не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено НК РФ (п. 7 указанной статьи).

В силу п. 1 ст. 156 НК РФ налогоплательщики при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров определяют налоговую базу по НДС как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров.

При этом на операции по реализации услуг, оказываемых на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров и связанных с реализацией товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со ст. 149 НК РФ, не распространяется освобождение от налогообложения. Исключение составляют посреднические услуги по реализации товаров (работ, услуг), указанных в п. 1, пп. 1 и 8 п. 2 и пп. 6 п. 3 ст. 149 НК РФ (п. 2 ст. 156 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в п. п. 4 и 5 ст. 161 НК РФ) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму НДС.

Таким образом, суммы комиссионного вознаграждения, полученные комиссионером за оказанные услуги по реализации доли участника ООО в уставном капитале общества, подлежат обложению НДС, поскольку освобождение, предусмотренное пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ, на операции по реализации услуг, оказываемых на основе договора комиссии, не распространяется. Основание - пп. 1 п. 1 ст. 146, п. п. 1 и 2 ст. 156 НК РФ. Обязанность по исчислению сумм НДС у комиссионера возникает после оказания услуг, а именно на дату подписания отчета комитентом (пп. 1 п. 1 ст. 167 НК РФ, ст. 999 ГК РФ).

При этом в течение пяти календарных дней с даты его утверждения комиссионер должен выставить комитенту счет-фактуру на сумму комиссионного вознаграждения (п. п. 1 и 3 ст. 168 НК РФ).

Из положений п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ следует, что суммы НДС, предъявленные комитенту при оказании вышеуказанных услуг, принимаются к вычету при выполнении следующих условий:

- наличие счетов-фактур, выставленных комиссионером;

- наличие первичных документов, подтверждающих принятие комитентом оказанных ему услуг на учет;

- оказанные услуги используются для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ.

Поскольку приобретенные услуги используются фирмой (комитентом) для осуществления операций, освобожденных от обложения НДС в соответствии с пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ, суммы НДС, предъявленные комиссионером с сумм вознаграждения, вычету не подлежат. Такие суммы НДС учитываются в стоимости оказанных услуг на основании пп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ.

Т. И.Сивошенкова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

04.05.2010