Индивидуальный предприниматель обучает детей в платных кружках бисероплетения и вышивки. Правомерен ли отказ налогового органа в применении льготы по НДС, предусмотренной пп. 4 п. 2 ст. 149 НК РФ, мотивированный отсутствием у предпринимателя лицензии на осуществление образовательной деятельности?

Ответ: В соответствии с пп. 4 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации услуг по содержанию детей в дошкольных учреждениях, проведению занятий с несовершеннолетними детьми в кружках, секциях (включая спортивные) и студиях.

При этом в силу п. 6 ст. 149 НК РФ перечисленные в данной статье операции не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, п. 6 ст. 149 НК РФ предусматривает необходимость наличия лицензии на осуществление деятельности, если лицензирование данной деятельности предусмотрено законом.

В соответствии с п. 2 ст. 26 Закона РФ от 10.07.1992 N 3266-1 "Об образовании" (далее - Закон N 3266-1) к дополнительным образовательным программам относятся образовательные программы различной направленности, реализуемые в том числе посредством индивидуальной педагогической деятельности.

При этом индивидуальная трудовая педагогическая деятельность, сопровождающаяся получением доходов, рассматривается как предпринимательская и подлежит регистрации в порядке, установленном ст. 22.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Согласно п. 2 ст. 48 Закона N 3266-1, а также п. 2 Положения о лицензировании образовательной деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 31.03.2009 N 277 (далее - Положение), индивидуальная трудовая педагогическая деятельность не лицензируется.

Кроме того, согласно п. 2 названного Положения не подлежит лицензированию образовательная деятельность в форме разовых лекций, стажировок, семинаров и других видов обучения, не сопровождающаяся итоговой аттестацией и выдачей документов об образовании и (или) квалификации.

Из положений Закона N 3266-1, а также из содержания Положения (п. п. 4 и 10) следует, что держателем лицензии на ведение образовательной деятельности может быть лишь соответствующее образовательное учреждение, являющееся юридическим лицом.

Осуществляемая предпринимателем деятельность по оказанию услуг по обучению несовершеннолетних детей бисероплетению и вышивке в кружках не названа в числе видов деятельности, подлежащих лицензированию на основании Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Таким образом, законодательством не предусмотрена обязанность по получению лицензии на осуществляемый предпринимателем вид деятельности. Соответственно, реализация предпринимателем услуг по обучению несовершеннолетних детей бисероплетению и вышивке в кружках не подлежит обложению НДС.

По мнению арбитражных судов, ограничение в виде наличия лицензии, установленное п. 6 ст. 149 НК РФ, распространяется только на виды деятельности, подлежащие лицензированию. Если же деятельность не подлежит лицензированию, как в данном случае, то налогоплательщик также имеет право пользоваться льготой по НДС, установленной положениями ст. 149 НК РФ.

Данные выводы содержатся, например, в Постановлениях ФАС Московского округа от 18.01.2007 N КА-А40/13247-06, ФАС Северо-Западного округа от 23.05.2008 N А05-12331/2007, от 19.02.2007 N А05-5742/2006-20, ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2004 N А19-8564/04-51-Ф02-4825/04-С1, Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2006, 04.10.2006 N 09АП-12175/2006-АК, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2008 N 17АП-6677/2008-АК.

Вместе с тем в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2008 N 17АП-2417/2008-АК сделан вывод о том, что индивидуальные предприниматели для осуществления образовательной деятельности обязаны получать соответствующую лицензию, если данная деятельность осуществляется через наемных работников.

С учетом сложившейся арбитражной практики при отказе налогового органа в применении льготы по НДС, предусмотренной пп. 4 п. 2 ст. 149 НК РФ, у предпринимателя есть шанс отстоять право на ее применение при отсутствии лицензии на осуществление образовательной деятельности в судебном порядке.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

28.04.2010