Вправе ли работник требовать от работодателя предоставить ему неиспользованный ежегодный отпуск с последующим увольнением, если этот отпуск выходит за рамки срока трудового договора? Должен ли работодатель оплачивать такой отпуск? Если да, то в каком порядке?

Ответ: Предоставление отпуска с последующим увольнением является правом, а не обязанностью работодателя. Следовательно, получив от работника соответствующее заявление, работодатель вправе по своему выбору либо предоставить такой отпуск, либо выплатить работнику компенсацию за неиспользованный отпуск. Рассматриваемый отпуск, в случае его предоставления работнику, является оплачиваемым. Оплатить такой отпуск работодатель обязан не позднее чем за три дня до его начала, а окончательный расчет с работником произвести в день, предшествующий первому дню отпуска.

Обоснование: На основании ст. 127 Трудового кодекса РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

Из Определения Верховного Суда РФ от 03.09.2010 N 64-В10-2 следует: выплата работнику денежной компенсации за неиспользованные отпуска является безусловной обязанностью работодателя, но по соглашению сторон трудового договора может быть заменена предоставлением неиспользованных отпусков с последующим увольнением.

Следовательно, предоставление отпуска с последующим увольнением является правом, а не обязанностью работодателя (см. также п. 1 Письма Роструда от 24.12.2007 N 5277-6-1).

По своему выбору он вправе либо предоставить такой отпуск, либо выплатить работнику компенсацию.

Статья 127 ТК РФ также предусматривает, что при увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

На основании ст. 114 ТК РФ на время ежегодного отпуска за работником сохраняется средний заработок.

Как следует из Определения Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 N 131-О-О, чтобы надлежаще исполнить закрепленную ТК РФ (в частности, его ст. ст. 84.1, 136 и 140) обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником, работодатель должен исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска.

При этом необходимо учитывать, что оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала (ст. 136 ТК РФ).

Таким образом, рассматриваемый отпуск, в случае его предоставления работнику, является оплачиваемым. Оплатить такой отпуск работодатель обязан не позднее чем за три дня до его начала, а окончательный расчет с работником произвести в день, предшествующий первому дню отпуска.

И. Р.Моравский

Юридическая компания "Юново"

15.01.2014