Рыбохозяйственная организация (ООО A), осуществляющая рыболовство и переработку рыбо - и морепродуктов, в 2009 г. применяет систему ЕСХН. В декабре 2009 г. в ходе реорганизации в форме выделения из ООО A была создана организация ООО B (система налогообложения УСН) с квотами, ранее принадлежащими ООО A. ООО B является правопреемником ООО A. Доля дохода в ООО A от реализации водных биологических ресурсов за 2009 г. составила более 70%. Имеет ли право ООО B в 2010 г. на льготу (пониженная ставка), предусмотренную п. 7 ст. 333.3 НК РФ, и может ли оно перейти с 01.01.2010 на ЕСХН?

Ответ: Отношения, касающиеся добычи (вылова) водных биологических ресурсов и получения соответствующего разрешения, регулируются нормами Федерального закона от 20.12.2004 N 166-ФЗ "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов" (далее - Закон N 166-ФЗ).

Исходя из содержания вопроса к созданной путем выделения организации перешло право на добычу (вылов) водных биологических ресурсов на основании п. 1 ст. 129 Гражданского кодекса РФ, ч. 1, 2 ст. 32 Закона N 166-ФЗ.

Разрешение на добычу (вылов) водных биологических ресурсов удостоверяет право на изъятие таких ресурсов из среды их обитания, в частности, при осуществлении промышленного и прибрежного рыболовства (п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 34 Закона N 166-ФЗ).

Согласно п. 2 ст. 333.1 Налогового кодекса РФ плательщиками сбора за пользование объектами водных биологических ресурсов признаются в том числе организации, получающие в установленном порядке разрешение на добычу (вылов) водных биологических ресурсов во внутренних водах, в территориальном море, на континентальном шельфе РФ и в исключительной экономической зоне РФ, а также в Азовском, Каспийском, Баренцевом морях и в районе архипелага Шпицберген.

Право на применение льготных ставок сбора в размере 15 процентов ставок, установленных п. п. 4, 5 ст. 333.3 НК РФ, предусмотрено для рыбохозяйственных организаций.

При этом в соответствии с п. 7 ст. 333.3 НК РФ в целях гл. 25.1 НК РФ рыбохозяйственными организациями признаются организации, осуществляющие рыболовство и (или) производство рыбной и иной продукции из водных биологических ресурсов (в том числе на судах рыбопромыслового флота, используемых на основании договоров фрахтования) и реализующие эти уловы и продукцию, при условии, если в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) таких организаций доля дохода от реализации их уловов водных биологических ресурсов и (или) произведенной из них рыбной и иной продукции из водных биологических ресурсов составляет не менее 70 процентов.

Как видим, для целей соответствия критериям рыбохозяйственной организации показатели деятельности за предшествующий год значения не имеют (см. Постановления ФАС Дальневосточного округа от 11.11.2009 N Ф03-5725/2009, от 10.11.2009 N Ф03-5724/2009).

На основании вышеизложенного считаем, что вновь созданная организация, осуществляющая на основании разрешения вылов водных биологических ресурсов, вправе применять льготную ставку по сбору за пользование объектами водных биологических ресурсов при условии, что в текущем периоде доля дохода от реализации их уловов водных биологических ресурсов и (или) произведенной из них рыбной и иной продукции из водных биологических ресурсов составляет не менее 70 процентов в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг).

Что касается вопроса о возможности применения организацией с 01.01.2010 системы налогообложения в виде единого сельскохозяйственного налога (далее - ЕСХН), на основании п. 2 ст. 346.1, п. 2 ст. 346.3 НК РФ вновь созданная организация или вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель вправе подать заявление о переходе на уплату ЕСХН в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 84 НК РФ. В этом случае организация или индивидуальный предприниматель считаются перешедшими на уплату ЕСХН в текущем налоговом периоде с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

На организацию, созданную в результате реорганизации, распространяется общий порядок перехода на уплату ЕСХН для вновь созданных организаций (см. Письмо Минфина России от 04.07.2008 N 03-11-04/1/11, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.10.2009 N А79-6037/2009, Определение ВАС РФ от 16.01.2008 N 15066/07, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.09.2009 N А32-20023/2008-70/250 (Определением ВАС РФ от 04.12.2009 N ВАС-15457/09 отказано в пересмотре данного дела)).

Между тем из содержания вопроса следует, что организация создана в декабре 2009 г. и применяет упрощенную систему налогообложения.

В этой связи заметим, что переход на УСН является добровольным и порядок начала применения данной системы налогообложения вновь созданной организацией аналогичен приведенному выше порядку начала применения ЕСХН (п. 1 ст. 346.11, п. 2 ст. 346.13 НК РФ).

Выбрав добровольно УСН, налогоплательщик уже не вправе перейти на другую систему налогообложения до окончания соответствующего налогового периода в силу п. 3 ст. 346.13 НК РФ.

В рассматриваемой ситуации необходимо также учитывать, что согласно п. 2 ст. 55 НК РФ при создании организации в день, попадающий в период времени с 1 декабря по 31 декабря, первым налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до конца календарного года, следующего за годом создания (см. Письмо УМНС России по г. Москве от 01.04.2004 N 21-09/22229).

Следовательно, для организации в данном случае налоговым периодом будет считаться период с даты ее создания в декабре 2009 г. до 31 декабря 2010 г.

На основании вышеизложенного считаем, что при указанных обстоятельствах налогоплательщик не вправе перейти на уплату ЕСХН с 01.01.2010.

О. Ю.Поздеев

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

Л. А.Бамбина

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

14.04.2010